EXISTE DIFERENCIA ENTRE OMISIÓN E INCUMPLIMIENTO?

Omisión: Abstención de hacer o decir, implica una falta por haber dejado de hacer necesario o
conveniente para la ejecución de una cosa o por no haberla ejecutado, lo que conduce a asegurar que la
omisión es un descuido de quien está encargado de un asunto. (DRAL)

Incumplimiento: Falta de cumplimiento, o el no llevar a efecto algo, es decir, dejar de cumplir algo.
(DRAL)

En términos generales tanto la omisión como el incumplimiento provocan una falta que se genera a
consecuencia de una “no actuación” o una “no observación” de determinada obligación que debía
ejecutarse, la que puede ser positiva o de acción; o también negativa o de abstención.

La Corte Constitucional del Ecuador ha utilizado estos dos términos como sinónimos (Sentencia N° 003-
10-SAN- CC y 009-12-SAN-CC).

Sin embargo de ello desde el ámbito del derecho procesal constitucional existe una diferenciación que
deviene de la materia de la que cada una se ocupa en relación con la justicia constitucional; así:

Omisión es la mora en el cumplimiento de mandatos o preceptos constitucionales que impongan una

obligación de dictar un determinado acto normativo. ( Omisión es la violación de una obligación de
hacer, impuesta por un deber constitucional, es la no expedición de un decreto, acto o ley que la
constitución ordena dictar, en virtud de lo cual resulta violada. IVAN ESCOBAR FORNOS)

Incumplimiento en cambio es la “inejecución” de una obligación clara, expresa o exigible de hacer o no

hacer dentro de un acto normativo infraconstitucional, acto administrativo de carácter general y
sentencias. (Incumplimiento, es la inacción o inercia de la autoridad pública para cumplir los deberes y
obligaciones que se derivan de actos administrativos o de las leyes. ERNESTO REY CANTOR y MARIA
CAROLINA RODRIGUEZ).

OBJETO DE LA ACCION POR INCUMPLIMIENTO.

La acción por incumplimiento recae sobre normas jurídicas infraconstitucionales, actos administrativos
de carácter general y sentencias o informes emitidos por órganos internaciones competentes en materia
de derechos humanos Art. 93, 436.5 CRE y Art. 52 y 56 de la LOGJCC).

Estos actos deben reunir ciertas condiciones para ser susceptibles de la acción por incumplimiento, así:

1. Que el acto imponga una obligación clara, expresa o exigible de hacer o no hacer; y
2. Que el acto no pueda ser ejecutado por otras vías judiciales ordinarias.

ACTOS NORMATIVOS. Es una regulación impersonal, objetiva, contentiva de preceptos obligatorios y

generales, expedida por un órgano público competente. Características: Generalidad (se aplica para
todos los sujetos y casos), Abstracción (prohibición de que acto regule situaciones jurídicas concretas);
y, Permanencia (implica que el acto normativo no se agota por su cumplimiento).

El Art. 425 de la CRE determina cuales son los actos normativos que integran el sistema de fuentes
formales del derecho en el Ecuador (La Constitución, los tratados internacionales, leyes orgánicas y
ordinarias, normas regionales, ordenanzas distritales y demás actos normativos de los GAD, Decretos,
Reglamentos; y acuerdos y resoluciones)
Los actos normativos que pueden ser objeto de la acción por incumplimiento deben contener
disposiciones o normas jurídicas particulares y concretas de orden mandatorio, así como también debe
contener normas jurídicas de orden prohibitivo y categórico pues son estas las que imponen
obligaciones de hacer o no hacer a sus destinatarios, excluyéndose de esta acción las normas jurídicas
hipotéticas, generales y abstractas.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DE CARÁCTER GENERAL. Son actos administrativos las resoluciones de
carácter general o particular (individual) de la Administración Pública, quien en el ejercicio de sus
funciones específicas decide sobre algún derecho o interés.

Acto Administrativo Particular o Individual: Es la declaración unilateral de la voluntad de la autoridad

pública competente que ejerciendo su potestad administrativa ocasiona efectos jurídicos subjetivos,
concretos e inmediatos.

Acto Administrativo General.- Es la manifestación intelectual de un órgano público que en ejercicio de

sus funciones administrativas crea, modifica o extingue situaciones jurídicas que afecta a un grupo o
colectivo de personas, que antes y después de su emisión, no son identificables ni determinables.

Desde la crítica del autor Ismael Quintana existe una error en la determinación que hace el Art. 53 de la
LOGJCC sobre la legitimación pasiva en la acción por incumplimiento respecto de los actos
administrativos de carácter general (La acción por incumplimiento procederá en contra de toda
autoridad pública y contra de personas naturales o jurídicas particulares cuando actúen o deban actuar
en ejercicio de funciones públicas, o presten servicios públicos…), pues en este caso de actos no se puede
identificar el destinatario directo de la “manifestación de voluntad” tornado imposible la proposición de
la acción por incumplimiento.

SENTENCIAS O INFORMES EMITIDOS POR ÓRGANOS INTERNACIONES COMPETENTES EN MATERIA DE

DERECHOS HUMANOS. Previamente es necesario aclarar que una cosa son las normas internacionales
sobre derechos humanos (que forman parte del ordenamiento jurídico) y otra cosa son los actos y
decisiones en los que esos derechos se desarrollan y amparan a favor de personas que alegan ser
víctimas. Desde esta diferenciación la acción por incumplimiento busca justamente que se cumplan esos
actos y decisiones de organismos internaciones competentes en materia de derechos humanos todo
esto en el marco de la obligación que tienen los Estados parte del Sistema Interamericano de derechos
Humanos de adoptar medidas constitucionales y legales internas que garanticen el cumplimiento y
protección de los derechos reconocidos en la Convención Americana de Derechos Humanos. Por lo
tanto la acción por incumplimiento busca garantizar que se hagan efectivos los informes y sentencias
emitidos por:

 Sistema Interamericano de Derechos Humanos.

 Corte Interamericana de Derechos Humanos.
 Consejo de Derechos Humanos de la ONU
 Corte Internacional de Justicia.
 Corte Penal Internacional.
 CONDICIONES QUE DEBE REUNIR EL ACTO MATERIA DE LA ACCIÓN POR INCUMPLIMIENTO.

A más de poder interponerse contra normas jurídicas infraconstitucionales, actos administrativos de

carácter general y sentencias o informes emitidos por órganos internaciones competentes en materia de
derechos humanos, de acuerdo con lo señalado en los Artículos 93 y 436.5 de la CRE y 52 de la LOGJCC
deben de contener una obligación clara expresa y exigible de hacer o no hacer.

“La obligación de hacer es clara porque es inteligible, entendible y no presta confusión alguna en cuanto
pretensión normativa; es expresa, porque su mandato se encuentra objetivamente escrito en la letra de
la ley; y, es exigible porque establece un plazo en el cual debió verificarse el cumplimiento” (Sentencia N°
006-13- SAN- CC), es decir, que si el acto eventualmente incumplido no contiene una obligación
establecida en los términos previstos por la Constitución, la ley de la materia y la jurisprudencia no
puede ser objeto de la acción por incumplimiento, ello implica, por ejemplo, que si el acto tiene una
obligación implícita o ambigua; no está sujeta a un plazo o condición; o, su incumplimiento no puede ser
verificable torna improcedente la acción por incumplimiento.

En adición a las condiciones indicadas, la acción por incumplimiento debe reunir tres elementos
adicionales:

1. Deber verificarse el sujeto activo o titular y beneficiario de la obligación.

2. Debe verificarse el elemento subjetivo pasivo o destinatario de la misma.
3. Debe verificarse el elemento objetivo o contenido materia de la obligación.

“De lo señalado se advierten los elementos que debe contener la obligación cuyo cumplimiento se
demanda, y que a saber son: Los sujetos titulares del derecho a exigir el cumplimiento de la norma, el
sujeto obligado y el objeto de la obligación. En este orden en el caso concreto, dichos elementos son: 1.
Los asegurados, quienes demandan la expedición de la norma reguladora del proceso eleccionario que
les permita contar con un representante y su alterno ante el Consejo Directivo del IESS… 2. El Presidente
de la República quien es el sujeto obligado conforme lo establecido en el Art. 147.13 de la CRE… 3. Que el
instrumento jurídico permita la materialización del derecho de los asegurados a estar legal y
adecuadamente representados…” (Sentencia N° 006-13- SAN- CC)

ACTOS INCLUIDOS POR LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL DENTRO DEL ESPECTRO DE LA ACCIÓN

POR INCUMPLIMIENTO:

1. Los mandatos constituyentes que de acuerdo a la Constitucional tiene la categoría de ley

orgánica.
2. Los dictámenes del Procurador General del Estado

ACTOS RESPECTO DE LOS CUALES EXISTE DUDA DE SER SUSCEPTIBLES DE LA ACCIÓN POR
INCUMPLIMIENTO POR NO HABER SIDO REVISADOS TODAVÍA POR LA CORTE CONSTITUCIONAL:

1. Los Estatutos dictados por órganos públicos

2. Las reglas jurisprudenciales “ratio decidendi” dictadas por la Corte Constitucional.
3. Las normas dictadas dentro de las acciones de inconstitucionalidad por omisión.
4. Las disposiciones del Tribunal Contencioso Electoral.
ACTOS EXCLUIDOS DE LA ACCIÓN POR INCUMPLIMIENTO:

El Art. 43 del “REGLAMENTO SUSTANCIACION PROCESOS COMPETENCIA CORTE CONSTITUCIONAL” hace

una exclusión implícita de los actos excluidos de la acción por incumplimiento, dejando como la misma
norma lo indica, en la orbita de esta acción únicamente a las “normas o actos administrativos de
carácter general”, y a las “sentencias o informes de organismos internacionales de protección de
derechos humanos que no sean ejecutables por las vías judiciales ordinarias”. Por lo tanto no son objeto
de esta acción por exclusión implícita el incumplimiento de un acto administrativo individual, que
pudieran ser reclamados eventualmente a través de una acción de protección o por una acción
declarativa de silencio administrativo.

De la misma forma no son susceptibles de la acción por incumplimiento al estar “ excluidos por
normativa”:

a) Las normas constituciones, las cuales para su cumplimiento deben recaer en una acción de
inconstitucionalidad por omisión.
b) Los fallos constitucionales, cuyo cumplimiento debe ejecutarse a través de la acción de
incumplimiento.

Finalmente, tampoco son susceptibles de la acción por incumplimiento los “Casos de exclusión
jurisprudencial” dentro de los que se encuentran:

a) Las nomas derogadas (Sentencia N° 010-12-SAN-CC)

b) Las normas facultativas, pues no contienen una obligación de hacer o no hacer algo de forma
clara, expresa y exigible (Sentencia N° 010-12-SAN-CC)
c) Las normas preconstitucionales, es decir, normas que fueron dictadas con anterioridad a la
vigencia de la Constitución del año 2008 en la cual recién se incorpora la acción por
incumplimiento (Sentencia N° 005-09-SAN-CC).
d) Las Resoluciones del Defensor del Pueblo, pues no se tratan de actos administrativos normativos
de carácter general ni se pueden considerar como sentencias o informes de organismos
internacionales de protección de derechos humanos. (Sentencia N° 003-12-SAN-CC).

FINALIDAD DE LA ACCIÓN POR INCUMPLIMIENTO

1. Garantizar la eficacia del orden infraconstitucional, pues su objetivo no es la protección o

declaración de vulneración de un derecho fundamental sino asegurar la eficacia del
ordenamiento jurídico y correspondiente disposición de que la obligación contenida en el
mismo sea cumplida.
2. La reparación del daño provocado por el incumplimiento del acto, pues eventualmente el
incumplimiento alegado puede generar un daño al Accionante desde el momento de la
presentación de la acción por incumplimiento hasta su resolución, más aún si tomamos en
consideración que en la admisibilidad de la acción generalmente no se otorgan medidas
cautelares (Sentencia N° 0090-12-SAN-CC), reparación que seguirá las reglas generales
establecidas en los artículos 19 y 19 de la LOGJCC.