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LA POLÍTICA
del Proceso, Derecho Procesal 1
Civil y Derecho Procesal Penal. I
LEGISLATIVA
De esta forma, se facilita mucho
la comprensión de las mstitucio-
nes procesales y la aplicación
práctica de los principios estudia-
dos en la teoría general. ENCUANTO 1

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Otra cuestión a tener en cuenta 1
es el carácter realizador del de-
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recho procesal. Este carácter se
muestra en cuanto se considera mNFIRMAOON I
al orden Jurídico en su integridad
y en cuanto unas normas resul-
tan dictadas para servir a otras, en
PROCESAL
el sentido - como lo afirma
Podetti- de que si existiera el de-
recho sustantivo, el derecho pro-
cesal carecería de eficacia. Por
eso, resulta necesario que la en- POR· ADOLFO ALVARADO
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VELLOSO(*)
---.w-.== - -- -· r - c'9lc% __.., _ _,_

señanza de las asignaturas Dere-

cho Procesal Civil y Derecho Pro-
cesal Penal, dentro de los planes
de estudio, sean ubicadas con j,:
posterioridad a la enseñanza de .·,' 1

materias del derecho sustancial -

civil y penal, respectivamente- ;:¡
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pues es necesario que el alumno :;:¡
conozca el «qué» para saber el ·.¡

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«cómo». alizando la actividad que debe
umplir el juzgador en la etapa
Interesa hacer una reftexión final. onfirmatoria (o probatoria, en el _;,
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En los programas de Derecho lenguaje habitual), la doctrina y las dife- ?i

Procesal, precisamente la ciencia rentes leyes han establecido parámetros
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que estudia el modelo de estruc- muy disímiles en orden a la filosofía que 1
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turar el juicio, no se incluye como inspira al legislador de una normativa '1

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tema a la justicia. Es como si el dada. En otras palabras: son distintas las
derecho procesal se desvinculara 1 ,,
respuestas que pueden darse en cuan-
de los valores y de los problemas
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to a la tarea que debe cumplir el juzga-
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de la vida a los cuales debe servir. dor en la etapa confirmatoria, debatién- )
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Se cae así en una excesiva abs- dose si le toca verificar los hechos, o bien �.-
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tracción que olvida que la pers- debe comprobarlos, o acreditarlos, o ·;_]
pectiva del derecho como cien- buscar la certeza de su existencia o la 1 '.:i
cia es servir a la vida. Incluir a la verdad real de lo acontecido en el pla- 1
justicia como unidad temática no de la realidad o, más simplemente, 1

contribuirá a no olvidar el fin mis- 1

contentarse con lograr una mera con-
mo del derecho como ordena- vicción acerca de los hechos controverti-
miento de las conductas huma- dos en el litigio. Por cierto, entre cada una
nas para que el hombre alcance de tantas inocentes palabras-que se pre-
su realización en la sociedad. sentan como equipolentes en el lenguaje
(*) Profesor de Derecho Procesal de la
diari<r-- existe diferencia sustancial. En ri-
UBA gor, un mundo de distancia que separa
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inconciliablemente a quienes practican
el autoritarismo procesal (clara muestra
de totalitarismo político)­­que los hay,
y muchos­ de quienes sostienen que
el proceso es garantía de libertad en un
plano constitucional. Esta antinomia no
es novedosa, ya que tiene profundas rai­
1
. 1
A gambres en la historia, tanto antigua
como reciente. En la actualidad, los ban­
.. 1 dos antagónicos se hallan claramente
!
configurados: por un lado existe una de­
.,..' cidida vocación popular ( claro producto
,.
de la inseguridad reinante en nuestros
países) ­sostenida por numerosos
medios de información­ que pregona
la necesidad de castrar al violador, matar
al homicida, cortar la mano del ladrón,
L etcétera. Esta posición filosófica se co­
noce en el derecho penal con la deno­
minación de solidaria, generadora del
·;,r.::.,. solidarismo procesal, y se caracteriza por
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la tendencia doctrinal que procura de­
nodadamente que los jueces sean cada
más activos, más viriles (en el decir de
algún estudioso), más comprometidos
:;·�;\1 con su tiempo, con la Verdad y con la
Justicia (a tal punto que muchos magis­
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trados que sufren la influencia de esta
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tesis ya no se sienten vinculados al or­
den legal vigente sino que pretenden
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actuar como los antiguos pretores. ha­
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>S rj ciendo literalmente lo que quieren y con
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prescindencia de los textos legales
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'a preexistentes). En contra de esta posi­
1
IS ción existe otra línea doctrinal aferrada
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1­ al mantenimiento de una irrestricta vi­
!- gencia de la Constitución y, con ella, del
1,.
1­
! orden legal vigente en el Estado en tan­
n \;
to ese orden se adecue en plenitud con·
o las normas programáticas de esa misma
la Constitución. En otras palabras: los au­
i- tores así enrolados no buscan a un juez
,­, comprometido con persona o cosa dis­
1­ tinta de la Constitución, sino a un juez
i- que se empeñe en respetar y hacer res­
1a petar a todo trance las garantías consti­
:!;..; : tucionales. A esta posición filosófica que
je se muestra antagónica con el solidarismo
i- procesal (no quiere ni admite castrar ni
a matar ni cortar la mano de nadie sin el
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previo proceso seguido conforme a cla­
ras y expresas garantías constitucionales
que derive en una sentencia fundada en
ley anterior al hecho del proceso) se le .
da el nombre de garantista o libertaria
(por oposición a la antagónica, claramen­
te totalitaria).
No se me escapa que las banderas que
levanta el solidarismo (la Justicia, la Ver­
dad, el compromiso del juez con su
tiempo, con la sociedad, etcétera) ga­
nan adeptos rápidamente. pues /quién
no quiere la Justicia? /Quién no quiere la
Verdad? Pero no se trata de abandonar
o sustituir esas banderas para siempre
sino ­así de simple­ de no colocarlas
por encima de la Constitución (ruego
recordar que los códigos procesales nazi
y comunista soviético pretenden un juez
altamente comprometido con la filoso­
fía política imperante en el gobierno del
Estado. Y ruego también recordar en
qué y cómo terminaron los países que
todo ello proclamaban ... !). Recuerde el
lector que la Inquisición Española, por
ejemplo, procurando la Verdad y con la
confesada vocación de hacer Justicia a
todo trance, institucionalizó la tortura
como adecuado método para lograr los
fines que se propusiera. El garantismó
procesal no tolera alzamiento alguno
contra la norma fundamental (que.ien
el caso. prohibe la tortura en cualquiera
de sus manifestaciones); por lo contra­
rio, se contenta modestamente con que
los jueces­insisto que comprometidos
sólo con la ley­ declaren la certeza de
las relaciones jurídicas conflictivas otor­
gando un adecuado derecho de defen­
sa a todos los interesados y resguardan­
do la igualdad procesal con una clara
imparcialidad funcional. a fin de lograr el
fin último de su actividad: mantener la
paz social y la adecuada convivencia en­
tre los hombres. Y ello, particularmente
en el campo de lo penal. pues las garan­
tías constitucionales son como el sol, que
sale para todos. Muy epecialmente, para
quienes más las necesitan: los sometí­
e A rv, 8 o
dos a juzgamiento. Como se ve, el tema
es reflejo actualizado del antiguo enfren­
tamiento de dos sistemas de enjuicia­
miento que ya he explicado en otra oca­
sión: inquisitivo y dispositivo, que sigue
vigente en forma inexplicable y con vi­
sos de no mejorar, al menos en el cam­
po del Derecho Procesal Civil. En efec ­
to: los procesalistas civiles sostienen cada
día más denodadamente la necesidad de
dotar al juez de mayores poderes
instructorios; a tal punto, que se ha lle­
gado al extremo de sostener algún au­
tor la irrelevancia del debate procesal
cuando al juez actuante ­sin escuchar
previamente a aquél contra quien se di­
rige la pretensión (i!)­ le parece que
quien pretende tiene la razón. Y por ello,
aconsejan doctrinalmente otorgársela sin
más (por ejemplo, en lo que denomi­
nan como medidas autosatisfactivas). En
cambio, los procesalistas penales ­­que
trabajan con la vida, el honor y la liber­
tad de las personas (y no sólo con sus
patrimonios)­ exigen cada día con más
fuerza que se retacee desde la ley toda
posibilidad de actividad probatoria en el
juez! Muy recientemente ­fines de
1998-- ha comenzado la vigencia de
un nuevo código procesal penal en la
Provincia de Buenos Aires (Argentina)
que, enrolado en un claro sistema acus­
atorio, prohibe bajo pena de nulidad que
el juez decrete oficiosamente medios de
confirmación! Extraño movimiento con­
ceptual que muestra un exótico cruce
filosófico doctrinal: en tanto se preten­
de penalizar cada vez más al proceso
civil, se civiliza cada más el proceso pe­
nal. Que estas modestas reflexiones sir­
van para comenzar el debate serio que 1
aún se deben los procesalistas argenti­ !
nos acerca del papel que toca cumplir al
juzgador en los distintos campos de su 1
actuación.
1
(") Profesor de Derecho Procesal
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1