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Excepcion DE Falta DE Accion Y Tipicidad

Derecho Penal (Universidad Mayor de San Simón)

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MODELO DE EXCEPCION DE FALTA DE ACCION Y TIPICIDAD

SEÑOR JUEZ PRIMERO DE INSTRUCCIÓN EN LO PENAL CUTELAR

DE LA CAPITAL.-
CAUSA IANUS No. ………….-
PLANTEA EXCEPCIÓN DE FALTA DE
ACCIÓN Y TIPICIDAD POR LA NO
ADECUACIÓN DE MI CONDUCTA A LA
NORMA.-
OTROSI.-
ISAURA ZARATE MEDINA, dentro del proceso penal que sigue
el Ministerio Publico a Denuncia y Querella interpuesta por LENS LARA
SAENZ, contra mi persona por la supuesta comisión del delito de
ENGAÑO A PERSONA DISCAPACITADA, ante su autoridad con el debido
respeto digo y pido:
I. DE LA EXCEPCIÓN FALTA DE TIPICIDAD POR CARECER
DE ACCIÓN.-
Señor Juez, en su calidad de contralor de las garantías
constitucionales y con la finalidad de evitar que conductas
atentatorias e inconstitucionales se perfeccionen dentro del presente
caso de autos, pongo en conocimiento la vulneración de derecho y
garantías constitucionales que constituyen defectos absolutos de
conformidad a lo establecido por el Art.169 Num. 3) de la ley 1970,
y que hacen viable la presente excepción de falta de tipicidad por
carecer mi conducta de acción, además de no encajar dicho accionar
en los tipos penales denunciados, querellados e imputados, en base a
la siguiente fundamentación de hecho y derecho que expongo:
A) FUNDAMENTO DE HECHO Y DE DERECHO:
Indicar que el denunciante y querellante LENS LARA SAENZ, en
supuesta representación de su señor padre CRISTIAN LARA BARRIGA,
acciona el presente proceso penal, por el presunto delito de ENGAÑO
A PERSONA INCAPAZ, argumentando que supuestamente mi persona
fingió ayudar a su señor padre a realizar un documento de
transferencia en su favor, de un lote de terreno con un cuarto,
cunado en realidad el documento lo estaba realizando a favor de mi
persona, donde supuestamente su señor padre aporto una cantidad
de dinero, y que mi persona lo habría engañado y producido un daño
económico en su patrimonio.
Sr. Juez, nótese que en la mencionada querella presentada en
fecha 03 de septiembre no indica cual es el monto de la supuesta
suma de dinero que se le habría engañado al señor CRISTIAN LARA.
Sr. Juez, en la declaración de LENS LARA indica que
supuestamente el señor CRISITOMO LARA me habría entregado la
suma de $us. 2.550.-
En la Declaración de CRISTIAN LARA Barriga, indica que
supuestamente me habría entregado la suma de $us. 2.550.- para la
compra de un lote de terreno que costaba $us. 6.000.- y que mi

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persona supuestamente habría comprado el terreno y solo lo habría

hecho poner solo a mi nombre.
Sr. Juez, Así también el señor Fiscal, en su imputación formal, en
la relación de los hechos indica que supuestamente el Sr. CRISTIAN
LARA BARRIGA, habría entregado en efectivo en manos de mi
persona la suma de $us. 2.500.- para formalizar la compra del terreno,
llegando a concretarse la compra, y que sin embargo con el
transcurso de los días, habrían Descubierto que el documento de
transferencia solo constaba como compradora mi persona ISAURA
ZARATE DÍAZ.
Sr. Juez, al respecto debo indicar que efectivamente mi persona
compró, un lote de terreno sin embargo esa compra la realiza con
dinero fruto del esfuerzo de años de trabajo.
Mi persona desde que tenia 10 años de edad, comenzó
trabajando como niñera, en la casa de la señora Mariam Marcela
Gómez Gandarillas, y posteriormente continué trabajado haciendo
labores del hogar ( empleada domestica), y estudiando por las noches
hasta salir bachiller, posteriormente ingrese a la Normal Mariscal
Sucre , en la ciudad de Sucre, luego que me gradué como profesora,
vengo trabajando en diferentes Unidades Educativas, he formado un
hogar y junto a marido, hemos procreado una hija.
Sr. Juez, fruto del trabajó honesto de 10 años, de mi persona en
la casa de la Sra. Mariam Marcela Gómez Gandarillas, ella me liquido
mis beneficios sociales, en el año 2003, en la suma de Bs. 50.000.- le
pedí que ese dinero me lo guarde, y recién se lo pedí en el año 2004,
al tipo de cambio de ese entonces se hicieron aproximadamente de
$us. 8.000.-(Ocho Mil 00/100 Dólares Americanos).
Ese dinero lo preste a dos parientes; la suma de $us. 3.500.-(Tres
Mil Quinientos 00/100 Dólares Americanos) a mi hermano mayor
Joaquín ZARATE Díaz, y la suma de $us. 4.500.-(Cuatro Mil Quinientos
00/100 Dólares Americanos) le presente a mi tía Graciela Rojo.
En el mes de Diciembre del 2007, yo les comunique a mis
deudores Joaquín ZARATE Díaz y Graciela Rojo, que vayan juntando el
dinero que les preste por que quería comprarme una casa.
Fue así que en el mes de enero del año 2018, primero me
cancelo mi hermano Joaquín la suma de $us. 3.500.- y mi tía Graciela
Rojo me devolvió la suma de $us. 4.500.-
Sr. Juez, fue con este dinero que mi persona compro el lote de
terreno.
Sr. Juez, por otra parte no existe ningún elemento de prueba
que permita sostener que la supuesta Víctima CRISTIAN LARA
BARRIGA, sea una persona incapaz, toda vez que de acuerdo a lo
establecido en el Dictamen Psicológico Pericial, de fecha 01 de
septiembre de 2018, claramente la Psicóloga Paola Andrea Zarate,
DICTAMINA, lo siguiente:
“PSICOPATOLOGÍA ACTUAL:

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 En el momento de la exploración, se encuentra bien

orientado espacial y temporalmente y con buen
nivel de conciencia.
 No hay trastornos en la forma, ni en el curso, ni en el
contenido del pensamiento.
 No existen ideas delirantes, ni alucinaciones visuales
ni auditivas que hagan pensar en la existencia de una
psicosis.
 No se evidencian trastornos de la memoria
retrograda ni anterograda.
 No hay trastornos de conducta, ni verbaliza
alteraciones de conducta.
 Durante la entrevista se aprecia un buen
discernimiento, sabe apreciar lo que esta bien y lo
que está mal.
 Su juicio se encuentra conservado, su expresión
verbal es integra y su lenguaje fluido y coherente.

CONCLUSIONES.-

PRIMERA
El paciente se encuentra con buen estado mental, no
existiendo alteraciones, excepto las propias de su edad,
deficiencia auditiva y visual, su memoria conservada, no
hay signos ni síntomas de trastornos mentales.”

Señor Juez, por otra parte indicar que de acuerdo al Examen

Medico Forense de fecha 08 de agosto del 2018, realizado por el Dr.
José Luís Satt Razuk, cursante en el cuadernillo de investigaciones,
claramente se puede evidenciar que NO determina ni establece
ninguna incapacidad sobre la supuesta victima CRISTIAN LARA
BARRIGA.
Como su autoridad podrá evidenciar ni en el informe Psicológico
ni en el informe del Medico Forense se determina que el Sr. CRISTIAN
LARA BARRIGA, sea una persona incapaz, más por el contrario se
indica que el es una persona completamente normal con buen estado
mental, y que no hay ningún tipo de trastornos.
Con referencia a la testigo de cargo Sra. Rosa Guadalupe Ramos
Ruiz, indicar que ella no ha sido testigo presencial de los supuestos
hechos que se me sindican, por el contrario ella dice que la supuesta
víctima CRISTIAN LARA le dijo que lo habían engañado, sin embargo
ella no ha visto o presenciado la supuesta comisión del hecho
delictivo, ella solo dice que le dijeron, por lo que su declaración carece
de valor y no es fehaciente ni relevante dentro del presente caso.
Con referencia al testigo de cargo Abel Rosado Zurita, es también
otra persona que no conoce sobre los hechos que se investigan como

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el mismo lo manifiesta en su declaración, solo dice que la supuesta

victima le comento que lo engañaron.
De la misma forma la testigo de cargo Natividad Maria Mariscal
Salazar, no vio ni presencio los supuestos hechos que se investigan,
solo dice que la supuesta victima le manifestó lo ocurrido.
Señor Juez, asimismo de la declaración testifical del aboga do
que elaboro la Minuta de Transferencia Dr. Alberto Villafuerte Estrada,
SE PUEDE ESTABLECER, que el no concia a la supuesta victima
CRISTIAN LARA, hasta que un día se apareció en su oficina con un
papel donde estaba escrito su nombre, pero que no era ningún recibo
y que no era su letra; y con referencia a la transferencia indica que se
presentan en su oficina la parte vendedora y compradora y él elabora
los contratos y que el se ratifica en su contenido.
Señor Juez, como su autoridad podrá evidenciar NO EXISTE
NINGUN ELEMENTO DE PRUEBA que permita sostener que mi persona
es autora y/o participe del delito de Engaño a Persona Incapaz.
Así también por otra parte indicar que ante su autoridad el Sr.
LENS LARA Gonzáles, se ha apersonado con un Poder Notarial que le
confiriera su señor padre y supuesta victima CRISTIAN LARA BARRIGA,
¿Entonces de que supuesta incapacidad habla la parte querellante?,
cuando ellos mismos saben y asumen que el señor CRISTIAN LARA
BARRIGA NO ES INCAPAZ, toda vez que al estar en pleno uso de sus
facultades mentales le confiere un poder notarial a su hijo, poder que
es presentado ante su autoridad para accionar la presente causa.
Este proceso se esta tramitando de manera tortuosa sobre la
declaración de la supuesta victima CRISTIAN LARA Barriga y de la
declaración de su hijo y apoderado LENS LARA Gonzáles, sin que
exista algún elemento de prueba, fehaciente contra mi persona, la
supuesta incapacidad de la victima no ha sido demostrada, ni
acreditada, más por el contrario de acuerdo al Dictamen
Psicológico y de acuerdo al Examen Medico Forense que cursa
en el cuadernillo de investigación se tiene demostrado que el
señor CRISTIAN LARA SAENZ, es una persona completamente
normal, que no sufre de ningún trastorno mental, que se
encuentra en buen estado mental y que no tiene ninguna
incapacidad.
Con referencia a la procedencia del dinero con el que compré el
terreno, ha quedado demostrado con las investigaciones que es
producto de diez años de trabajo, por los que fui indemnizada por mi
empleadora MARIAM MARCELA GOMEZ GANDARILLAS, tal como ella
misma lo indica en su declaración testifical que cursa en el cuadernillo
de investigaciones, además que mi persona siempre ha trabajado y
ahorrado mi dinero, actualmente soy maestra y vengo trabajando en
el magisterio hace varios años atrás, tal como demuestro con las
boletas de pago que adjunto, tengo una actividad licita, honesta y
digna, que es la que me genera mis ingresos económicos.

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Sr. Juez, con lo cual queda plenamente acreditado y además

demostrado que a la fecha ME ENCUENTRO INDEBIDAMENTE
PERSEGUIDA Y COACCIONADA POR, que haciendo mal uso de la
ley en el caso de mi gratuito denunciante y mal uso del poder por
parte del Ministerio Público ESTAN RESTRINGIENDO Y
CONCULCANDO MIS DERECHOS Y GARANTIAS
CONSTITUCIONALES ESTABLECIDAS Art. 116 de la C.P.E.
JURISPRUDENCIA.-
Con la finalidad de que su autoridad pueda contar con mayores
elementos al momento de dictar su resolución en fin, tengo a bien
señalar en calidad de jurisprudencia, las siguientes sentencias
constitucionales emitidas por el tribunal constitucional, las mismas
que al ser vinculantes son de cumplimiento obligatorio:
SENTENCIA CONSTITUCIONAL 957/2005-R, que señala:
“….PUEDE SER ALEGADA EN CUALQUIER MOMENTO FRENTE AL
JUEZ Y, EN CASO DE QUE ESTE LA CONSIDERE VERDADERA,
DEBERA CORREGIRLA, ANULANDO AQUELLOS ACTOS QUE
IMPLICARON VULNERACION A LOS DERECHOS Y GARANTIAS
CONSTITUCIONALES DEL DETENIDO, ESTE ENTENDIMIENTO
ESTA PRESENTE EN EL ART. 169. 3 DEL C.P.P.
SENTENCIA CONSTITUCIONAL - 0847/2006-R, 29 de
agosto de 2006 que indica: “POR OTRA PARTE, EL DERECHO AL
DEBIDO PROCESO CONSAGRADO POR EL ART. 16.IV DE LA CPE,
ES ENTENDIDO COMO “.. EL DERECHO DE TODA PERSONA A
UN PROCESO JUSTO Y EQUITATIVO, EL EN QUE SUS DERECHOS
SE ACOMODEN A LO ESTABLECIDO POR DISPOCICIONES
JURIDICAS GENERALES APLICABLES A TODOS AQUELLOS QUE
SE HALLEN EN UNA SITUACION SIMILAR…”(SSCC 0418/2000-R
Y 1276/2001-R, ENTRE OTRAS).
SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0847/2006-R de 29 de
agosto de 2006 que establece: “EN ESE SENTIDO CABE
SEÑALAR QUE DE ACUERDO CON LA JURISPRUDENCIA DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EL DERECHO A LA SEGURIDAD
JURIDICA, RECONOCIDO POR EL ART. 7 INC. A) DE LA CPE.
“REPRESENTA LA GARANTIA DE APLICACIÓN OBJETIVA DE LA
LEY, DE MODO TAL QUE LAS PERSONAS SABEN EN CADA
MOMENTO CUALES SON SUS DERECHOS Y SUS OBLIGACIONES,
SIN QUE EL CAPRICHO, LA TORPESA O MALA VOLUNTAD DE
LOS GOBERNANTES PUEDA CAUSARLES PERJUICIO”(SSCC
0287-R, ENTRE OTRAS), ASI COMO TAMBIEN ES CONOCIDO
COMO UN PRINCIPIO CONSTITUCIONAL INFORMADOR DEL
ORDENAMIENTO JURIDICO”.
SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0600/2003-R de 6 de
mayo que establece: “…SEGÚN LA NORMA PREVISTA POR EL
ART. 8.1 DEL PCTO SAN JOSE DE COSTA RICA , TODA PERSONA
TIENE DERECHO A SER OIDA, CON LAS DEBIDAS GARANTIAS Y
DENTRO DE UN PLAZO RASONABLE , POR UN JUEZ O TRIBUNAL

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COMPETENTE, INDEPENDIENTE E IMPARCIAL, ESTABLECIDAS

CON ANTERIORIDAD POR LEY, EN LA SUSTANCIACION DE
CUALQUIER ACUSACION PENAL FORMULADA CONTRA ELLA O
PARA LA DETERMINACION DE SUS DERECHOS Y OBLIGACIONES
DE ORDEN CIVIL, LABORAL, FISCAL O DE CUALQUIER OTRO
CARÁCTER, COMO PODRA ADVERTIRSE LA NORMA TRANSCRITA
CONSAGRA DOS DERECHOS HUMANOS DE LA PERSONA : 1) EL
DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA Y 2) EL DERECHO AL
DEBIDO PROCESO, ENTENDIENDOSE POR AQUELLA LA
POTESTAD, CAPACIDAD Y FACULTAD QUE TIENE TODA PERSONA
PARA ACUDIR ANTE LA AUTORIDAD JURISDICCIONAL
COMPETENTE PARA DEMANDAR QUE SE PRESERVE O
RESTABLEZCA UNA SITUACION JURIDICA PERTURBADA O
VIOLADA QUE LESIONA O DESCONOCE SUS DERECHOS E
INTERESES” (...)”.
SENTENCIA CONSTITUCIONAL No. 1093/2005-R Y LA
SENTENCIA CONSTITUCIONAL No. 0356/2005-R, QUE
ESTABLCEN QUE CUANDO LA VIOLACION A LOS DERECHOS Y
GARANTIAS CONSITUCIONALES HUBIESE SIDO DETECTADA POR
EL JUEZ, EN USO DE SUS FACULTADES DE ACUERDO A LO
PREVISTO POR EL ART.54 DEL C.P.P. PODRA ANULAR TODO Y
DEJAR SIN EFECTO, RESTITUYENDO LOS DERECHOS Y
GARANTIAS VULNERADOS.
AUTO SUPREMO Nº 679/2014-RRC de 27 de noviembre, reitera
El Auto Supremo 418 de 10 de octubre de 2006, sentó la siguiente
doctrina legal aplicable: “El Tribunal de apelación se encuentra
en el deber de cuidar que los actos procesales y los actuados
jurisdiccionales se encuentren dentro del marco del imperio
de la legalidad, además de precautelar que dichos actos no
afecten los derechos y garantías constitucionales. El control y
tutela jurisdiccional debe ser efectivo, riguroso, exento de
contradicciones, cuidando que no afecte los principios
procesales, sustanciales y/o constitucionales.
Cuando el Tribunal de Apelación detecte un defecto absoluto de
procedimiento, sentencia, vicio sustantivo y/o constitucional, debe
ponderar el acto que ocasiona el defecto, calificar el defecto si es
absoluto o relativo, en cualquier de los casos debe describir con
precisión el acto señalado como defecto; asimismo evidenciar si
afecta a derechos y garantías constitucionales; para luego comprobar
si es imprescindible la realización de un nuevo juicio o prescindir de él
y resolver directamente; finalmente el Tribunal de Apelación resuelve
asuntos de puro derecho tomando en cuenta hechos comprobados en
el juicio oral y contradictorio, debiendo necesariamente llevar la
resolución que dicte el Tribunal de Alzada el fundamento jurídico
correspondiente”.
En la misma línea, el Auto Supremo 466/2014-RRC de 17 de
septiembre, asumió el siguiente entendimiento: “…la nulidad de los

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actos procesales se encuentra directamente subordinada a la

afectación o violación de derechos fundamentales, y no
únicamente por la mera inobservancia de las formalidades
que rigen o acompañan a determinado acto procesal,
debiendo tenerse en cuenta que la relevancia e incidencia en
la afectación de derechos fundamentales y garantías
constitucionales por inobservancia de las formas procesales
que rigen al acto, debe estar debidamente justificada y
fundamentada por la autoridad judicial a efectos de
establecer la nulidad del acto; por ende, la ineficacia de las
actuaciones producidas como emergencia de esa
inobservancia; pues esa relevancia e incidencia en la afectación de
derechos es lo que permite fundamentar la ineficacia de los actos
procesales que se realizaron con violación de los requisitos, formas y
procedimientos legalmente establecidos…”.
Por lo expuesto, resulta imperioso resaltar que el deber de
revisión del Tribunal de alzada de los actuados que dieron lugar al
recurso de apelación restringida, que ciertamente puede efectuarse
de oficio, debe desarrollarse con la mayor diligencia y con la finalidad
de garantizar el ejercicio de los derechos fundamentales, más aún
cuando el Tribunal actúa de oficio, por cuanto se entiende que al no
haber sido solicitado por las partes, debe revisar los antecedentes de
manera detallada, ejerciendo las facultades que esté a su alcance con
la finalidad de verificar si se produjo la inobservancia de normas
procesales o sustantivas, decisión que además debe contar con el
sustento jurídico y fáctico necesario, debiendo considerar la incidencia
y relevancia de la inobservancia del acto procesal extrañado para
disponer la nulidad de obrados; en razón a que no cumple con la
exigencia de debida fundamentación, para disponer la nulidad de
determinado acto procesal, por considerarlo defecto absoluto, la sola
mención de haberse afectado determinados derechos fundamentales
y/o garantías constitucionales, sin explicar los criterios del porqué
dicho acto se considera defecto absoluto y cómo se encuentran
afectados esos derechos y garantías constitucionales, en la medida
que es la incidencia en la afectación de derechos fundamentales y
garantías constitucionales lo que fundamenta la ineficacia de los actos
procesales que se realizaron con violación de los requisitos, formas y
procedimientos legalmente establecidos.
PETITORIO.-
Por lo expuesto Sr. Juez, y amparado en lo previsto por los
Art.116 de la Constitución Política del Estado, Art.54, Art. 308 con
relación al Art. 312 del Código de Procedimiento Penal, INTERPONGO
EXCEPCIÓN DE FALTA DE ACCIÓN Y TIPICIDAD POR LA NO-
ADECUACIÓN DE MI CONDUCTA A LA NORMA, al no existir el
supuesto delito por el cual se me imputa, al haber desvirtuado los
supuestos, y encontrase demostrado que la supuesta victima no es
incapaz, además la iniciación de la presente acción penal,

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vuelnerandose mis derechos y garantías constitucionales al estar

indebidamente procesada, y perseguida dentro de la presente
investigación, solicitando a su probidad admita la excepción, la
declare PROBADA, y ordene conforme a Ley, el archivo de obrados.
Otrosi.1ro.- Pidiendo se deje sin efecto cualquier señalamiento
de audiencia de media cautelar hasta que su autoridad resuelva la
presente excepción conforme a procedimiento.
Otrosí.2do.- En calidad de Pruebas las siguientes:
1.- Al cuadernillo de investigación de Investigación de la fiscalia.
2.- al expediente que cursa en su despacho sobre el presente
caso.
3.- Adjunto boletas de pago
Otrosí.3ro.- Solicito se OFICIE al Representante del Ministerio
Público, para que remita el cuadernillo de investigación para su
debida valoración de su autoridad.
Otrosí.4to.- El abogado que suscribe para efectos de Honorarios
Profesionales se atiene al Arancel Mínimo del Colegio de
Abogados.
Otrosí.5to.- Señalo domicilio, el bufete del abogado que
suscribe, sito ………………………….
Santa Cruz, 30 de Septiembre de 2018

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