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Primer Módulo Constitucional
Primer Módulo Constitucional
MÓDULO I
1. Consideraciones previas:
1
Magíster en Derecho con mención en Derecho Constitucional por la Universidad Andina
Simón Bolívar-Sede Ecuador, Especialista Superior en Derecho Administrativo por la
Universidad Andina Simón Bolívar-Sede Ecuador. Abogado y Licenciado en Ciencias Políticas
y Sociales por la Universidad de Cuenca. Docente titular y coordinador de área de la cátedra
de Derecho Constitucional de la Universidad Central del Ecuador. Docente invitado de la
Universidad Autónoma Regional de los Andes –UNIANDES-, Universidad Técnica de Ambato
–UTA-, Universidad de Otavalo e Instituto de Altos Estudios Nacional –IAEN-. Abogado
litigante, asesor y consultor www.santiagomachuca.com semachuca@uce.edu.ec
semachuca@uce.edu.ec
1
“estructura del Estado”) y funcionamiento del Estado (en lo que se refiere a las
formas en las que se ejerce el poder por parte de quienes ostentan el poder político, o
lo que se denomina formas de gobierno “límites y regulación del ejercicio del
poder”).2
Otro objeto de estudio del Derecho Constitucional son los derechos de las
personas (actualmente ya no solo se considera los derechos de las personas de manera
individual si no también los derechos de colectivos y pueblos que habitan en el
territorio). Se buscará que el Estado no solo reconozca los derechos de las personas,
pueblos y colectivos sino que diseñe un sistema de garantías que permitan materializar
(volver realidad) su acceso, goce, ejercicio pleno y restitución en el caso de lesión.
En este sentido los objetos de estudios del Derecho Constitucional son cuatro:
Constitución, Estado, autoridad que ejerce el poder del Estado y los derechos y sus
garantías.
1.1.1. Constitución
2
Maurice Duverger.
3
Ibídem.
2
La Constitución es la norma de mayor importancia en el ordenamiento jurídico
ya que contiene las principales reglas para la convivencia social a través de la
regulación de la organización y funcionamiento del Estado, el establecimiento de los
límites del poder político de la autoridad legítimamente constituida y el
reconocimiento y protección de los derechos de las personas, pueblos y colectivos.
1.1.2. Estado
3
de un orden social, político y jurídico el cual está orientado hacia garantizar el bien
común de todos los integrantes de esa sociedad u organización.4
En este sentido, el Estado está integrado por cuatro elementos: El elemento físico
(territorio), el elemento humano (población), el elemento político (la autoridad
constituida que ejerce el poder del Estado) y el elemento finalista (objetivos que
persigue la sociedad política).
4
Andre Hauriou, Derecho Constitucional e Instituciones Políticas, Buenos Aires, Editorial
Ariel, 1980, p. 118
4
Los límites al ejercicio del poder del Estado, que es ejercido por la autoridad
legítimamente constituida, y la regulación del ejercicio de esa autoridad, es el tercer
objeto de estudio del Derecho Constitucional.
Los derechos son cualidades o facultades que pertenecen a una persona humana
por el simple hecho de ser considerada como tal. Estas cualidades y facultades están
íntimamente relacionadas con la noción de dignidad, ya que sin estas cualidades o
facultades no se puede tan solo pensar que un individuo o colectivo se desarrolle en
condiciones de dignidad propias de la condición humana.
En este sentido, los derechos no son concesiones o creaciones hechas por una
autoridad en ejercicio de una potestad estatal (legislador, juez u otra autoridad), por
el contrario, se convierten en límites y obligaciones para el Estado, es decir, límites
para el ejercicio del poder estatal y obligaciones ya que en virtud de estos derechos se
tiene que establecer una serie de acciones y programas para la satisfacción y desarrollo
de los mismos, así como abstenerse de realizar cualquier acción que pueda poner en
riesgo estos derechos.
En tanto que las garantías “(…) son los mecanismos que establece la
Constitución para prevenir, cesar o enmendar la violación de un derecho (…)”, y la
importancia de estos mecanismos de protección de derechos la resume al afirmar que
5
“(…) Sin las garantías, los derechos serían meros enunciados líricos, que no tendrían
eficacia jurídica alguna en la realidad (…)”. La existencia de garantías eficaces en el
ordenamiento jurídico permite proteger y reparar al derecho de una posible
vulneración. Si la garantía está bien diseñada y estructurada la efectivización del
derecho en la práctica es real. [Ramiro Ávila Santamaría]
6
Como se manifestó anteriormente, si bien la normal constitucional es el objeto
principal de estudio del Derecho Constitucional como medio que abarca o contiene
los otros objetos de estudio del Derecho Constitucional, no se puede limitar su estudio
exclusivamente a la norma constitucional, ya que el análisis jurídico no se limita
únicamente a los aspectos que están positivados (convertidos en norma), si fuese así:
7
cuyas disposiciones normativas no se cumplen, siendo catalogadas
“letra muerta”.
Existe ordenamientos jurídicos en donde la Constitución es proclive a
establecer regímenes totalitarios que concentran poder en la autoridad y
no respetan la división de funciones. Recordemos los casos de los
regímenes despóticos absolutistas como el nacional socialista
(Alemania), el fascista (Italia) y del nacional catolicismo o falangismo
(España) en Europa del siglo 20, en donde si no hubiesen tenido una
norma constitucional a la medida, no se hubiesen podido realizar todas
las barbaridades y atrocidades que estos regímenes cometieron.
8
El Derecho Constitucional es la rama del Derecho Público que estudia la
regulación de la organización y funcionamiento del Estado y la regulación de los
límites del ejercicio del poder del Estado (que a su vez es ejercido por la autoridad
legítimamente constituida), en armonía con el reconocimiento de los derechos de las
personas, pueblos y colectivos y la creación de mecanismos que garanticen y protejan
estos derechos.
Sobre este tema se va analizar los criterios del Dr. Hernán Salgado Pesantez en
Lecciones de Derecho Constitucional: Páginas 5 a la 10. No obstante recordar la
explicación realizada en clases y los ejemplos que pusimos en uno u otro caso.
Sobre este tema analizar los criterios del Dr. Hernán Salgado Pesantez en Lecciones
de Derecho Constitucional: Páginas 11 a la 18. No obstante recordar la explicación
realizada en clases y los ejemplos que pusimos en uno u otro caso. Así mismo recordar
la puntualización que se hizo respecto a una ampliación del criterio del doctor
Salgado, puesto que defendimos el criterio que las fuentes del Derecho Constitucional
son: Constitución, tratados e instrumentos internacionales de Derechos Humanos, Ley
Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, jurisprudencia de la
Corte Constitucional y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y la doctrina.
En este sentido, recordar en qué consisten cada una de estas fuentes y como aportan
al Derecho Constitucional.
9
CAPÍTULO 2: TEORÍA DEL ESTADO
▶ El Estado es el gobierno:
El Estado es una organización social y política compleja formada por una agrupación
humana, la cual está asentada en un territorio determinado; que a su vez está dotada
de un orden social, político y jurídico el cual está orientado hacia garantizar el bien
común de todos los integrantes de esa sociedad u organización.5
5
Andre Hauriou, Derecho Constitucional e Instituciones Políticas, Buenos Aires, Editorial
Ariel, 1980, p. 118
10
forman una unidad, los intereses de esta unidad o conglomerado son los
fines del Estado (interés general).
– ORGANIZACIÓN POLÍTICA 1) Es una sociedad natural distinta a
las sociedades creadas por el hombre que se derivan de las relaciones
humanas (compañías, fundaciones o corporaciones). Lo que define a
esta sociedad política y las diferencia de las otras son sus fines. 2) Está
dotado de un mecanismo de organización, administración y regulación
a través de la autoridad.
No son considerados como elementos constitutivos del Estado, a pesar de que varios
doctrinarios si los consideran como tales: El poder coercitivo y el reconocimiento
internacional.6
6
Recordar la explicación que se realizó en clases del por qué, estos elementos no son
considerados elementos constitutivos del Estado.
11
Son todos los seres humanos que integran el Estado7, no siendo considerados como
una simple suma física de individuos, si no como seres humanos que comparten
fuertes vínculos que generan lazos indisolubles entre ellos, estos fuertes vínculos son
identidad, creencia política, creencias religiosas-espirituales, rasgos lingüísticos,
rasgos culturales, pasado histórico.
Los miembros del Estado son seres asociados sustanciales, no son seres que son
absorbidos por el Estado. Se puede considerar a este conglomerado humano como
seres individuales o como colectivos.
7
No es válido el concepto de elemento humano que se define como el conglomerado
humano o seres humanos que habitan en el territorio del Estado, ya que estos seres
humanos pueden habitar el territorio de otros Estados.
8
Ver más adelante la diferencia entre soberanía en el orden interno y soberanía en el orden
externo.
12
Es la autoridad o el gobierno que ejerce el poder público y facultad de imperio. La
autoridad legítima y el ejercicio del gobierno del Estado están reguladas por la
Constitución (subordinada a esta). Autoridad legítima del Estado no es un fin en sí
mismo, es un instrumento a través del cual se busca conseguir el cumplimiento de los
fines del Estado. La autoridad legítima o el ejercicio del gobierno se estructuran a
través de tres funciones naturales del Estado que son la función de legislar, administrar
y juzgar. 9
La función de juzgar: Consiste en el mecanismo a través del cual se busca una solución
de una controversia por un tercero imparcial. No solo se limita a juzgar si no hacer
ejecutar lo juzgado; es decir que la decisión del tercero imparcial se cumpla. Se
convierte en un mecanismo para que las personas pueden acceder hacer viable y
materializar sus pretensiones concretas. La facultad de juzgar nace y se enmarca en la
norma. No solo en la realización o concreción de la norma si no de los derechos.
9
Recordar la explicación que se hizo en clases respecto a cómo las funciones naturales a
través de las cuales se ejerce la autoridad del Estado degeneran en estructuras
institucionales encargadas de cumplir estas funciones; y que sucede en el caso del Ecuador
en donde no solo existen tres funciones del Estado si no cinco funciones del Estado.
13
esta manera lograr la consecución de los fines del Estado. La administración no solo
consiste o radica en hacer cosas materiales y manejo de dineros públicos si no en hacer
efecto y viable las condiciones de supervivencia y dignidad humana. La
administración no solo se limita a la función ejecutiva si no a otras funciones del
Estado y niveles de gobierno (GAD).
Respecto a los fines del Estado se realizan algunos planteamientos de Tobar Donoso,
enfocado en el bien común desde los planteamientos de la Ciencia Política:
Sin embargo, en el marco del Estado Constitucional los fines del Estado se unifican
en el reconocimiento y garantía de los derechos de las personas, pueblos y colectivos
(intereses vitales del conglomerado humano).
14
Desde arriba como un elemento básico para la dominación de ciertos grupos sobre
la sociedad en general (Max Weber, Marx)
10
Analizar estas características en base a la explicación que se realizó en clases.
15
constitucionales) o presidente (elegido en votación popular en las repúblcias), este
ejerce representación oficial (plano internacional; funciones limitadas), posesiona al
jefe de gobierno, tiene un papel más decorativo y funge de mediador en crisis y
conflictos
16
El presidente no tiene la posibilidad de disolver el parlamento (regla general), salvo
excepciones que son cuestionadas por que atentan contrala naturaleza de esta forma
de gobierno puesto que devienen de la forma de gobierno parlamentaria. Es decir, la
crisis de la institucionalidad democrática y los conflictos políticos del sistema
presidencial han provocado que se acuda a soluciones propias del parlamentarismo
generando sistemas híbridos que son peor remedio que la enfermedad. Ejemplos:
El parlamento solo puede destituir al presidente por causales que expresamente estan
determinadas en la Constitución y através de un procedimiento establecido en la
misma denominado juicio político, en el cual se debe respetar y garantizar el derecho
al debido proceso y el derecho a la defensa.
17
1. Altos grados de soberanía popular en la configuración de la autoridad:
Democracia (república o monarquía constitucional) y la autocracia
(absolutismo o dictadura)
18
que la ingrata tarea de martirizar a los pueblos se requiere, cuando menos, un grupo
de personas.
19
los gobiernos de lo estados confederales. Las facultades de la confederación no
implican intervención en asuntos interno y no puede ir más allá de lo pactado. No
pierden soberanía por que siguen en el ejercicio pleno de sus potestades tanto en el
orden interno como en el orden externo.
UNIONES DE ESTADOS: Uniones de varios estados para dar lugar a una sola
persona en el plano internacional. Traen como consecuencia tener un jefe de estado y
de gobierno común.
FEDERAL
Estados libres, soberanos y autónomos en idéntica igual jurídica que se unen y forman
un nuevo Estado (FEDERACIÓN). Estos estados libres, soberanos y autónomos
ejercen mecanismos de coordinación entre sí y con la Federación. En este sentido se
produce en la práctica: - Dos ordenamientos jurídicos: Un ordenamiento jurídico
federal (común a todos los Estados) y un ordenamiento jurídico interno para cada
Estado. – Dos institucionalidades, una federal común para todos los estados y una
institucionalidad diferente para cada Estado. - Dos tipos de ciudadanía: Ciudadanía
federal y ciudadanía de los entes federativos. - No pueden los Estados separarse y
adherirse libremente si no a través de un procedimiento establecido.
20
El Derecho Constitucional aparece en la historia con el surgimiento del
constitucionalismo. El constitucionalismo es el movimiento social, histórico, político
y filosófico de carácter doctrinario cuya actividad se sintetiza en la lucha por las
libertades y los derechos de las personas frente al poder político. Específicamente
frente al poder del Estado y de las autoridades que ejercían el poder del Estado.
21
Social: Se produce de alguna manera por las exigencias y como conquistas de
ciertos sectores de la sociedad civil.
Filosófico: Porque es un análisis constante con el objetivo de comprender la
realidad, la existencia, el conocimiento y la búsqueda de la verdad.
Político: Porque tiene un fuerte contenido ideológico orientado hacia la
limitación y la regulación del poder desde la base del reconocimiento de
derechos y libertades básicas. La ideología no es más que un sistema de ideas
basado en la forma en cómo se percibe o concibe la realidad.
Histórico: Por que evoluciona con el paso del tiempo y en su evolución
también marca la evolución del Estado y del ordenamiento jurídico. Es decir,
evoluciona de acuerdo a distintas necesidades sociales y conforme a la nueva
conflictividad social que va apareciendo.
22
Aportes del constitucionalismo inglés, francés y norteamericano
Período de tiempo en el que se desarrolla: Siglos 17, 18 y 19.
Constitucionalismo Moderno
Constitucionalismo Contemporáneo
3. Constitucionalismo Clásico
3.1. Antecedentes del Constitucionalismo Clásico: Aportes del
constitucionalismo inglés
23
sobrino Arturo por la sucesión a la corona. Estos conflictos por la sucesión crearon
brechas entre los nobles que eran partidarios de uno y otro. A esto se suma la
interferencia de la iglesia católica en problemas de orden interno que generaron una
disputa con el papa Inocencio III que termina con una paralización de las actividades
religiosas en Inglaterra y con la excomunión de Juan. Sumado a esto Inglaterra
mantenía varias confrontaciones territoriales abiertas con Francia quien se había
anexado varios territorios ingleses (por eso se le conoce como Juan Sin tierra) y quien
amenazaba constantemente con invadir Inglaterra. Finalmente, a todos estos
problemas había que añadir una movilización y protesta social interna de sectores de
la población civil que sufrían una serie de abusos a su libertad e integridad y eran
sometidos constantemente a la expedición de tributos excesivos.
24
3. Limitación del poder del monarca: Las reglas de convivencia y los tributos
serán emitidos por un parlamento (una cámara integrada por los nobles –
cámara de los lores- y una cámara integrada por representantes del pueblo
–cámara de los comunes-). También se producen los primeros intentos de
mecanismos de administración de justicia independiente del monarca.
4. Se expide la ley de habeas corpus, entendida como el hecho de que nadie
puede ser privado arbitrariamente de su libertad.
La Carta Magna tiene una relevancia fundamental para los ingleses y perdura
hasta los años 1400, ya que con el aparecimiento de los Tudors (familia real) en el
poder esta es desplazada.
Carlos I tenía que hacer frente a la Guerra de los Treinta Años (conflicto bélico
entre las grandes potencias de Europa), para lo cual necesitaba recursos económicos,
ante situación expide una serie de tributos sin autorización por parte del parlamento y
ordena que las tropas del ejército ocupen las viviendas de la población civil. De igual
manera expide la Ley Marcial que le permitía tener prerrogativas especiales como
realizar procesos de juzgamiento que terminaban en ejecución.
25
El parlamento, como reacción a esta situación, expide un documento
denominado la Petición de Derechos, que en un primer momento es aceptado por
Carlos I, pero que luego es desobedecido e incumplido. En este documento
encontramos los principales aspectos relevantes:
26
Se reconoce el principio de proporcionalidad en materia penal y materia
tributaria
Se establece límites el poder del gobernante. Predominio del parlamento
(expresión de la soberanía popular)
Consolidación de la separación de poderes (rey, primer ministro,
parlamento bicameral, dos sistemas de justicia)
27
una distribución del poder creando un sistema de pesos y contrapesos a través
del cual el poder se auto regule evitando extra limitaciones.
c) Surge la teoría de la soberanía popular, es decir la facultad de
autodeterminación que tiene el conglomerado humano o población para darse
su propio destino. Esta se la utiliza para: 1) A través del pacto social (ideas
contractualistas) crear un orden jurídico y político que garantice convivencia
social. Aparece la idea del poder constituyente (originario) en manos de una
Asamblea Nacional Constituyente. 2) Para la elección de los representantes
al gobierno.
d) Se plantea el debate de la necesidad de crear condiciones para garantizar la
igualdad, libertad, resistencia a la opresión y seguridad como mecanismos
para garantizar la subsistencia del orden político y jurídico creado.
28
derechos como el derecho a la libertad de prensa y la consagración de la
soberanía popular de la cual se deriva el gobierno representativo.
b) Declaración de Independencia de los EEUU: Aquí sobresale el
reconocimiento de la igualdad y la determinación de los fines del Estado
(garantizar el derecho a la felicidad)
c) Constitución Federal: Se consolida el principio de separación de poderes,
el sistema presidencialista y el tipo de estado federal. Las diez primeras
enmiendas de la Constitución se dan para incluir el reconocimiento de los
derechos fundamentales.
29
en el pueblo. Al pueblo se lo concibe como una nación y no como una
comunidad de personas individuales. También esta facultad de
autodeterminación del pueblo permite que el mismo cree su propio orden
jurídico y político a través del poder constituyente.
4) Responsabilidad política de los representantes: Deviene de la teoría del
mandato civil del derecho privado trasladado al derecho público y
transformado en un mandato político. El gobernante recibe un mandato del
conglomerado humano al ser elegido, en este sentido la responsabilidad
política deviene ante el incumplimiento de dicho mandato. El poder ya no es
ilimitado por lo mismo debe rendir cuentas.
5) Voto restringido, ya que existen conglomerados dentro de la población que aún
no pueden ejercer el derecho al voto como las mujeres, indígenas y
campesinos.
6) Se consolidan los primeros intentos de configuración de tipos de gobiernos
(parlamentarios y presidencialistas) y tipos de Estados (unitarios y federales)
7) Primeros intentos de configurar el principio de legalidad y de
constitucionalidad. El principio de legalidad entendido como que todo acto del
poder (decisiones políticas y actos administrativos) deben estar subordinados
a las leyes. Primeros intentos de configuración del principio de legalidad en
materia penal y materia tributaria.
8) Estado gendarme o abstencionista: Debido a que el Estado únicamente se
limitaba a proporcionar condiciones de seguridad en el orden interno y externo,
puesto que se negaba a entrar a regular aspectos de orden económico y social
como medida de protección de la libertad individual de las personas.
4. Constitucionalismo moderno
30
4.2. Generalidades
31
parte del Estado, implantación de un partido único, supresión de oposición con
respecto a los gobernantes. Estos son los casos de Alemania con el nacional
socialismo, Italia con el fascismo, la URSS con el marxismo leninismo (países que
fueron actores de la Segunda Guerra Mundial), España con el falangismo y Portugal
con el corporativismo.
32
4.5. Conclusiones: Características del constitucionalismo moderno
33
A través de fórmulas matemáticas se garantiza la representación de las
minorías.
34
Sobre el análisis del constitucionalismo clásico y moderno puede ser
complementado con la lectura comprendida de la página 19 a la 43 de Lecciones
del Derecho Constitucional del Dr. Hernán Salgado Pesantez.
5. Constitucionalismo contemporáneo
5.1. Generalidades
35
lleva a sostener que los procesos constituyentes en Latinoamérica son
eminentemente democráticos.
4. El proceso constituyente se origina por un elemento de necesidad y elemento
de utilidad. NECESIDAD: Procesos constituyentes surgieron como resultado
de altos niveles de conflictividad y crisis social, política y económica, y ante
la imposibilidad de encontrar los cauces institucionales para darles solución.
UTILIDAD: El orden constitucional es un medio para materializar demandas
sociales y políticas de la población.
5. Amplitud en el catálogo de derechos: Derechos de la naturaleza, derechos
colectivos y derechos de grupos vulnerables.
6. Amplitud del sistema de garantías: Creación del concepto de garantías
adecuadas que tiende a un sistema de garantías para cada derecho que
promueve el carácter de que todo derecho es exigible. De la misma manera el
Estado no solo está obligado a crear mecanismos de reconocimiento sino de
desarrollo y protección.
7. Profundización de los mecanismos de democracia participativa y control
social: Avance hacia otros tipos de mecanismos no solo de democracia
representativa y directa sino de mecanismos recién creados que consoliden la
idea de una democracia participativa, es decir, no solo limitada a la vinculación
a organizaciones políticas y al sufragio para elección de representantes y
participar en consulta de decisiones trascendentales, sino a través de
mecanismos que permitan la participación de la ciudadanía en la toma de
decisiones del poder público.
8. Contenido innovador y un contenido amplio (complejo)
36
1. ¿Qué es la Constitución?
1.1. Concepto de Constitución
37
Originario: No puede encontrar su fundamento fuera de sí mismo porque
más allá de este poder no existe nada, este poder es el origen de todo.
Único: No admite ningún poder paralelo en el ejercicio de sus funciones.
Extraordinario: Su responsabilidad no es permanente, se presenta en
momentos o circunstancias históricas muy específicas (creación o reforma
de la Constitución)
Ilimitado: Asume todas las facultades sin que pueda reconocerse
restricciones en su ejercicio.
Legítimo: Se produce en real ejercicio de la facultad de autodeterminación
del pueblo y busca la construcción de un sistema político y jurídico que
respete los derechos de las personas, pueblos y colectivos de manera
progresiva.
38
de los órganos del poder constituido y debe someterse a los procedimientos
establecidos en la Constitución ya expedida.
11
Por la forma jurídica: Codificadas escritas o dispersas o no escritas. Por la posibilidad de
reforma: Rígidas y flexibles. Por su origen: otorgadas, pactadas e impuestas.
39
La Constitución Nominal Es aquella en la que la dinámica del proceso
político no se adapta a las normas constitucionales, es decir, la Constitución
carece de realidad existencial. Los factores sociales y políticos operan en
contra de lo determinado en las disposiciones constitucionales. No hay
armonía entre la norma constitucional y lo que sucede en la realidad. La
Constitución es un referente ideal y cumple únicamente una labor educativa
con la aspiración de un día convertirse en una Constitución normativa. En
la misma comparación del traje que utiliza Loewenstein, la constitución
nominal es un traje que cuelga en el armario con la esperanza de que algún
día sea puesto cuando el cuerpo haya crecido.
La Constitución Semántica La realidad ontológica (el deber ser
contenido en la Constitución) no es sino la formalización de la existente
situación del poder político en beneficio exclusivo de los detentadores de
ese poder que disponen del aparato coactivo del Estado. Más aún en este
tipo de Constitución la dinámica social está restringida en su libertad de
acción y será encauzada en la forma deseada por los detentadores del poder.
En lugar de servir a la limitación del poder, la Constitución es aquí el
instrumento para estabilizar y eternizar la intervención de los dominadores
fácticos de la localización del poder político. Aquí la Constitución se
adecúa a la realidad de los procesos de poder. En la comparación del traje,
la constitución semántica es un traje que se lo ha ido recortando para que
quede a la medida de quien lo utiliza, pero de tanto recorte ya no es un traje
si no es un disfraz.
40
Tradicionalmente se ha explicado que la Constitución se divide en dos partes:
Una parte dogmática y una parte orgánica. Estas dos partes no son separadas si no que
mantiene una íntima relación ya que la una determina a la otra, es decir la Constitución
constituye una unidad conforme se explicará más adelante:
Los valores son los fines que persiguen la comunidad política, es decir las
finalidades u objetivos de la regulación que busca el mantenimiento de las relaciones
entre Estado y Sociedad.
41
caso dependerá en mucho de los elementos propios y características del
caso concreto.
Generalidad: Puede ser aplicado a cualquier persona, pueblos y
colectivo.
Abstracción: Nos sirve como parámetros de interpretación de la realidad
o de una situación determinada.
42
Constitución de la República), los principios que regulan la
administración de justicia (artículo 168 de la Constitución de la
República), los principios que regulan las garantías jurisdiccionales
(artículo 86 de la Constitución de la República), entre otros.
Los derechos son cualidades o facultades que pertenecen a una persona humana
por el simple hecho de ser considerada como tal. Estas cualidades y facultades están
íntimamente relacionadas con la noción de dignidad, ya que sin estas cualidades o
facultades no se puede tan solo pensar que un individuo o colectivo se desarrolle en
condiciones de dignidad propias de la condición humana.
43
Los derechos no necesitan de condición alguna para su existencia. Los derechos
nacen con el ser humano, siendo valores anteriores y superiores al Estado, por lo tanto
la autoridad estatal únicamente intervienen creando mecanismos para su
reconocimiento, protección y desarrollo. En este sentido, los derechos no son
concesiones o creaciones hechas por una autoridad en ejercicio de una potestad estatal
(legislador, juez u otra autoridad), por el contrario, se convierten en límites y
obligaciones para el Estado, es decir, límites para el ejercicio del poder estatal y
obligaciones ya que en virtud de estos derechos se tiene que establecer una serie de
acciones y programas para la satisfacción y desarrollo de los mismos, así como
abstenerse de realizar cualquier acción que pueda poner en riesgo estos derechos.
12
Ferrajoli, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales, Madrid, Editorial Trotta,
2009, p. 57.
44
circunstancias y características personales. Es decir, los derechos son
universales ya que estos intereses vitales pertenecen a toda la humanidad.13
2. Supremacía dentro del ordenamiento jurídico, esto significa que no
puede existir una justificación colectiva que se imponga a una exigencia
derivada de un derecho fundamental, es decir, frente a un derecho no
pueden oponerse conceptos indeterminados como el de bien común,
seguridad nacional, interés público, moral ciudadana. De ahí el carácter de
supremacía de los derechos dentro del ordenamiento jurídico.14
3. Igual jerarquía: En el Ecuador, la Constitución de 2008 les da una
característica especial a los derechos al señalar que estos poseen igual
jerarquía dentro del ordenamiento jurídico constitucional, es decir, no se
considera una clasificación para los derechos con la cual se les daría una
importancia distinta a unos y a otros.15
13
Carbonell, Miguel, Derechos fundamentales y democracia, México DF., Instituto Federal
Electoral de los Estados Unidos de México, 2013, p.
14
Ibídem.
15
A esto quizás se deba la confusión que existe en los términos que se utilizan en la norma
constitucional para referirse a los derechos. Se utiliza expresiones como: derechos de las
personas, derechos fundamentales, derechos humanos y derechos constitucionales, siendo
esta la expresión más común que se utiliza en el texto constitucional y en la jurisprudencia
de la Corte Constitucional del Ecuador, ya que recoge no solo a los derechos que están
reconocidos en la norma constitucional como los que están reconocidos en tratados e
instrumentos internacionales derechos humanos, ya que como lo dispone el artículo 426 de
la Constitución de la República y la interpretación de la Corte Constitucional del Ecuador
(ver dictamen No. 025-10-DTI-CC, caso No. 028-10-TI), las normas contenidas en
instrumentos internacionales de derechos humanos poseen igual rango que la norma
constitucional. Sin embargo es necesario analizar con detenimiento la naturaleza y el
alcance de cada una de las expresiones utilizadas para evitar confusiones y entender el
contexto en la que se las utiliza. Sobre este tema ver el artículo: Simon Campaña, Farith, “La
45
4. Interdependencia: Los derechos son interdependientes, es decir, no
pueden ser considerados como situaciones o entes aislados. 16 Al ejercer un
derecho se ejercen otros derechos en conjunto, pero de igual manera al
lesionar un derecho implícitamente se lesionan otros derechos.17
5. Inalienabilidad: Los derechos no son de libre disposición volviéndose
indisponibles en la medida de que ningún poder o agente externo al titular
los puede vaciar de contenido. 18
6. Irrenunciabilidad: El titular o titulares de los derechos no pueden
renunciar a los mismos bajo ningún concepto o circunstancia.19
7. Indivisibilidad: Los derechos de las personas son integrales, no puede
sacrificarse un derecho a costa de otro derecho, ya que los derechos tienen
que ser desarrollados de manera simultánea. El desarrollo de la dignidad
humana supone el desarrollo de todos los derechos. 20
46
8. Imprescriptibilidad: Los derechos de las personas no se pierden con el
paso del tiempo.
47
Los derechos de protección reconocidos en los artículos del 75 al 82 de
la Constitución de la República (derechos relativos al debido proceso,
tutela judicial efectiva y seguridad jurídica).21
Las garantías “(…) son los mecanismos que establece la Constitución para
prevenir, cesar o enmendar la violación de un derecho (…)”, y la importancia de
estos mecanismos de protección de derechos la resume al afirmar que “(…) Sin las
garantías, los derechos serían meros enunciados líricos, que no tendrían eficacia
jurídica alguna en la realidad (…)”. La existencia de garantías eficaces en el
21
Simon Campaña, Farith, “La noción ‘derechos fundamentales’ en la jurisprudencia de la
autodenominada Corte Constitucional ecuatoriana (La exclusión del derecho de propiedad
de la acción de protección por no ser ‘derecho constitucional’)”, en Iuris Dictio: Publicación
Periódica del Colegio de Jurisprudencia de la Universidad San Francisco de Quito, No. 13,
Quito, 2010, p. 25,26.
48
ordenamiento jurídico permite proteger y reparar al derecho de una posible
vulneración. Si la garantía está bien diseñada y estructurada la efectivización del
derecho en la práctica es real. [Ramiro Ávila Santamaría]
49
La determinación de competencias de órganos e instituciones del Estado
La determinación de la forma de organización territorial del Estado
La determinación de funciones y atribuciones de autoridades
Procedimiento para designar ciertas autoridades.
22
Andre Hauriou, Derecho Constitucional e Instituciones Políticas, Buenos Aires, Editorial
Ariel, 1980, p. 118
50
puede ser entendido desde distintas ópticas sin aportar mucho en la explicación del
Estado como tal.
51
En nuestro ordenamiento jurídico constitucional, la organización y
estructuración del poder del Estado se forma a partir de estas tres funciones naturales
que tiene el Estado, existiendo la Función Judicial, Función Ejecutiva y Función
Legislativa. Sin embargo, el legislador constituyente a recocido también otras
funciones emergentes como la Función de Transparencia y Control Social y la
Función Electoral, que si bien no realizan una función natural distinta a las tres
funciones naturales que tiene el Estado, el legislador constituyente les ha dado a estos
órganos la calidad o categoría de función del Estado.
52
5.1. La supremacía de la norma constitucional (supremacía constitucional)
53
2) Prevenir su violación,
3) Reprimir el desconocimiento
4) Buscar un desarrollo y evolución de la normativa constitucional tanto
en su sentido formal como material (con la ayuda de la hermenéutica
constitucional o reglas de interpretación de la Constitución)
23
En las limitaciones establecidas en el artículo 428 de la Constitución de la República del
Ecuador.
24
Analizar los artículos 424 y 425 de la Constitución de la República entendiendo como está
reconocida la supremacía constitucional en nuestro ordenamiento jurídico, el bloque de
constitucionalidad y la estructura jerárquica de las normas que integran el ordenamiento
jurídico.
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instrumentos de resistencia constitucional que todo sistema constitucional ofrece a las
presiones e intereses políticos, económicos y sociales que buscan modificar el texto
constitucional (derogando, enmendado, añadiendo preceptos al texto constitucional).
En este sentido, la Constitución solo puede ser reformada o modificada por los
mecanismos y de acuerdo a los procedimientos establecidos en la propia Constitución.
La propia Constitución establece el camino para reforma del texto constitucional
cuando se presenten necesidades de orden político, económico o social
extraordinarias, siempre y cuando se cumplan con una serie de requisitos y parámetros
que se establecieron para asegurar la permanencia del orden constitucional.
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La Corte Constitucional a través de un dictamen de constitucionalidad
determinará (ante la concurrencia de requisitos específicos y según el contenido de la
modificación que se quiera realizar) que mecanismo se tiene que aplicar para realizar
dicha modificación (artículo 443 de la Constitución de la República).25
Esta característica puede ser explicada desde dos puntos de vista: Un punto de
vista formal por el cual, la Constitución es válida mientras goce de legitimidad
democrática, es decir en la medida de que haya sido expedida por el poder
constituyente originario a través de un proceso democrático incluyente y participativo
en el que se haya visto involucrada todos los sectores de la sociedad. De igual manera,
en la medida de que haya sido reformada o modificada por el poder constituyente
derivado únicamente a través de los de los mecanismos que están reconocidos en la
norma constitucional.
25
En base a los artículos de la Constitución de la República que han sido señalados y en base
a la explicación que se realizó en clases analizar cuando proceden estos mecanismos de
modificación del texto constitucional y cuál es el procedimiento que se sigue en cada caso.
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pueblos y colectivos y evite el cometimiento de arbitrariedad y restricciones de
derechos.
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