MODERNO, TEMA 3

Introducción:
La recepción del derecho romano;
El nuevo imperio en Occidente;
Restauración del imperio de Occidente. (Carlomagno 800 DC imperio carolingio-Otón 1 962
DC sacro imperio romano germánico).

El nuevo imperio en occidente:

- Trasunto político: nace la idea de “translatio imperii”, que es la idea de que los
atributos políticos del emperador romano (en concreto la universalidad de su poder
político) serían transferidos a los nuevos emperadores, lo cual supone un conflicto
con la iglesia, porque el poder del imperio es más antiguo que el suyo.

- El Imperio se concibe como creación providencial, destinada a ser el soporte político

o espada temporal de la Iglesia, esta es la doctrina de las dos espadas, surgida de la
Iglesia, donde el imperio tenía una universalidad que se correspondía con la
catolicidad (es decir carácter ecuménico o universal) de la Iglesia.

- ¿Qué derecho resultaría más adecuado para este imperio?

Un nuevo derecho para el nuevo imperio en Occidente

- Los residuos del derecho romano entonces conocidos y, sobre todo, la obra del
emperador justiniano redescubierta en el norte de Italia en el siglo XII va a ser
asumidos como derecho del imperio de vocación universal y seguidamente como
derecho común. No era un espacio jurídicamente vacío debido a que había
existencia de derechos propios de reinos, ciudades, señoríos y otras corporaciones
de base personal como por ejemplo universidades, congregaciones religiosas,
agrupaciones gremiales. Se trata de derechos o un tipo de derecho fundado en:
tradiciones jurídicas romano vulgares, tradiciones canónicas, tradiciones germánicas,
formas locales de normatividad y de resolución de litigios.

- Pretender la validez universal del derecho común del imperio (postura adoptada por
el emperador y también por los juristas universitarios que lo enseñaban) no podía
dejar de originar tensiones.
 - Tensión ius commune/iura propria:
- La solución sería la compatibilización entre ambos derechos, y el vehículo la doctrina
de los juristas del ius commune. Los instrumentos doctrinales usados sucesivamente
serían;

• 1 permissio, tacitus consensus.

• 2 Rex superiorem non recognoscens in regno suo est imperator
• 3 ley omnes populi

Inicialmente la vigencia de los derechos locales se basa en un pretendido permiso o

reconocimiento tácito del emperador, posteriormente se dirá que el rey o la ciudad que no
reconoce superior es como el emperador de su territorio. Así se justificará la pretensión de
las grandes monarquías de la Europa occidental (ejemplificando Francia e Inglaterra y las
monarquías ibéricas como Castilla y Portugal) de no reconocer la supremacía imperial
(exemptio imperii, exención en relación al imperio) ni consecuentemente la obligatoriedad
política de su derecho.
Finalmente, la “ley” omnes populi, un principio del ius gentium, reconocerá que los pueblos
tienen, naturalmente, la capacidad de establecer su propio derecho.

Recapitulación:
- La vigencia del derecho común tiene que compatibilizarse con la del resto de
órdenes jurídicos; reales, municipales, corporativos o incluso familiares. Esta
compatibilidad solo se puede dar de una manera, considerando que en su dominio
particular de aplicación los derechos propios tienen primacía sobre el derecho
común, quedando éste como un derecho subsidiario.
- Pero el ius commune no queda solo como un derecho subsidiario, también es como
un derecho modelo que se basa en los valores más permanentes y generales de la
razón humana. Se le otorga una fuerza expansiva que lo convierte en aplicable en
todas las situaciones no previstas en los derechos particulares, sirve como criterio
para juzgar la razonabilidad de las soluciones jurídicas contempladas, o por dichos
derechos.

Consecuencia
- A partir del siglo XIII, el derecho romano pasa a estar integrado en el sistema de
fuentes del derecho de la mayor parte de los reinos europeos, incluso en aquellos
que no reconocían la supremacía del emperador.

Causas que explican la recepción:

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 - Concordancia con las formas de vida económica que se desarrollaban en la Europa
de aquel momento (XIII-XVI), desarrollo de la economía mercantil y monetaria
europea.
En este nuevo tipo de relaciones económicas sería necesaria la concurrencia de 3 elementos
provenientes de la esfera jurídica
- Un derecho estable que garantizara la seguridad jurídica e institucional necesaria
para la previsión y para el cálculo mercantil
- Un derecho único que posibilitará el establecimiento de un comercio ínter europeo
- Un derecho individualista que proveerá de una base jurídica adecuada a la actividad
del empresario libre de las limitaciones comunitarias de los ordenamientos jurídicos
medievales había heredado del derecho germánico.

El derecho romano constituiría precisamente un ordenamiento jurídico dotado de todas

estas características
- Su abstracción, es decir el hecho de que las situaciones dispuestas por las normas
que estén descritas mediante fórmulas muy simplificadas y por tanto generales se
opondría el casuismo de los derechos altomedievales.
- Además, se aceptaba como derecho subsidiario común en todas las plazas
mercantiles europeas hasta llevar a constituir una lingua franca de todos los
comerciantes que la usaba en las ciudades del hansa en las costas europeas del
Báltico y el mar del norte o en las de franja mediterránea.

Por último, los grandes principios de sistema del derecho romano coincidían en lo
fundamental con la visión capitalista de las relaciones mercantiles:
- Libertad de acción negociar garantizada por e 1 principio de autonomía de la
voluntad
- Posibilidad de asociaciones flexibles y funcionales facultada por las figuras
románticas de la personalidad jurídica o colectiva a universitas corporal.
- Extensión ilimitada de la capacidad de poner en el mercado bienes y capitales
facultada por un derecho de propiedad que desconocía de cualquier limitación social
o moral respecto al uso de las cosas.

Pero toda esta interpretación del uso común puede ser un tópico:
- “En realidad el derecho romano no se distinguía como derecho común por su
carácter abstracto ni garantizaba la comunicación jurídica entre las grandes plazas
comerciales europeas igualmente no consiguió enderezar ese sentido anti
individualista de los derechos medievales europeos más bien al contrario contribuyó
a reforzarlo”
Otras explicaciones:

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 - la sumisión la restauración del imperio trasladada traslada unidad idea de la unidad
política y hasta religiosa del imperio exigía una unidad jurídica y esta solo podía ser
construida sobre el derecho del imperio por excelencia el imperio romano
- la aceptación voluntaria, aunque la autoridad del derecho romano no proviniese de
la del emperador por no deberle vasallaje se le continúa imponiendo en virtud de la
superior perfección que se le atribuía.
- La convivencia para las monarquías de un derecho que ha sentado al principio de
una autoridad única

La perfección del ius commune:

- Sus fuentes eran mucho más completas y sofisticadas que la de los germanos o la de
los locales
- Con su fina y riquísima casuística se cubrían las situaciones de ámbito más general
- Había sido objeto de una elaboración doctrinal, sus soluciones eran “explicadas” y
“justificadas” por juristas.
- Estos habían elaborado una serie de argumentos generales, como la razón del
derecho (ratio iuris), la equidad (aequitas), o la utilidad (utilitas) que daba la
coherencia a las diferentes soluciones casuísticas o encontraba otras nuevas
- Además, los juristas letrados divulgaban las excelencias de las fuentes jurídicas con
las que trabajaban en los círculos más elevados del poder (imperial, papal, real y de
las ciudades)
El derecho romano, junto a la filosofía griega, la literatura clásica y la medicina
grecorromana, integraba así un modelo intelectual que los círculos cultos europeos, incluso
antes del renacimiento, nunca dejaron de venerar.

Parte/pwp 2
La recepción del derecho común

- Penetración/recepción

-Penetración marcada por continuidad o discontinuidad del L.I.

- Difusión de rectos pre o co-irnerianos (excpetiones petri), escuelas canónicas o de
teología, nacimiento de universidades como Bolonia, Montpellier, Palencia,
Salamanca, Valladolid…

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 - La difusión de la obra de los glosadores como LO CODI y compendios procesales fue
también esencial, decretal per veneravilem y máxima res superiorem non
recognocens est imperator in regno suo.

- Decretal per venerabilem: lex xuperiorem non recognoscens est imperator in regno
suo, desenlace del enfrentamiento papa-emperador (investiduras) es el papa el que le
concede poder al rey frente al emperador. El poder del rey le viene de la razón natural
(Derecho romano justinianeo, no del pacto con sus súbditos y clientes).

- Hubo también una temprana influencia romanista, continuidad del L.I, aparición tardía
de derechos locales (consuetudines o costumbres), se sucedió la expansión catalana
en el s.xii, en el s xiii nace el sentimiento de amenaza por la penetración del derecho
romano lo cual tiene como consecuencia una reacción por parte de Jaime I, (cortes de
Barcelona 1251: no se admiten leyes romanas ni góticas del derecho canónico, pero en
defecto de leyes propias se usa el sentido natural). Predominio de la practica judicial,
escasa intervención de los monarcas y las cortes en la creación del derecho, a partir
del siglo XIV el derecho se unifica reduciendo los derechos locales a normas
singulares, esta unificación se logra no a través de la expansión del derecho, sino de la
aplicación del ius commune romani-canonico como derecho supletorio. Las cortes de
Barcelona, 1409: el tribunal de corte juzgara:
“segons ustages de Barcelona e constitucions e capitols de cort de cathalunya, usos, costums,
privilegis, inmunitats e libertats de quiscuna conditio e de las universitats e dels singulars de
aquellas, dret comu, equitat et bona raho”

Recepción en cataluña:
Ustages de Barcelona: comenzaron a ser recopilados a partir del siglo XI, en tiempos de
ramon berenguer I.
Constan de textos de diversa procedencia normativa como:
- usos consuetudinarios
- resoluciones de la corte condal
- fragmentos del derecho romano y visigodo
- cánones religiosos
Inicialmente aplicados únicamente en el condado de Barcelona, después se extendieron a
todo el principado. Esta extensión produjo enfrentamientos, para resolver los procesos
algunos juristas tomaban partido por la ley visigoda y otros por el derecho romano, siguiendo
la tradición usus terrae, que estaba inspirada básicamente por la costumbre local, el sentido
común y el libre arbitrio del juez. Jaime I llevo el problema a las cortes de Cataluña de 1251 y se
estableció la propiedad de los ustages de Barcelona, y si no era posible, había que recurrir a
las costumbres probadas o al derecho natural.

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 - Constituciónes: leyes elaboradas a propuesta del rey, con la aprobación de los 3
estamentos
- capitols de corts elaboradas a suplica de los 3 estamentos o de uno solo de ellos sin la
oposcion de los demás, aprobadas por el rey
- actes de corts: privilegios, concesiones y pragmáticas dadas por el rey fuera de las
cortes cuando recibían su aprobación en cortes: incluyen también burlas apostólicas,
sentencias reales y sentencias arbitrales.

Recepción mallorca
- conquistado por Jaime I entre 1229 y 1232: concesión de una carta de población basada
en algunas catalanas, alguna influencia de los ustages, intentos de extender el
derecho catalán
- reino sin cortes: elaboración judicial del derecho, pragmáticas, ordinacions y stills de
la curia. 1622, recopilación privada de d mallorquin: en defecto del derecho municipal,
“sia observat lo dret canonich y en defet de disposicio de dret canonich se observe lo
dret comu civil”

Recepción valenciana
conquista tardía en varias fases:
- en primer lugar, se conceden cartas de población aragonesas
- más tarde, se hace una redacción de un código territorial a petición de las ciudades:
consuetudines o costums o furs; los furs de valencia (1251) jurado por el rey Jaime I de
forma irrevocable
- código esencialmente romani: se basan en una summa e introducen plenamente el
derecho justinianeo como derecho general del reino
- En defecto de las disposiciones,

En defecto de las disposiciones de los Furs se permite acudir “a natural seny e a egualtat”

Recepción Aragón
Derecho propio muy territorializado ya en s. XII -> 1247 Jaime I ordena una redacción de los
fueros antiguos: Fueros de Aragón o Código de Huesca
Autor: Vidal Cañellas, obispo formado en Bolonia: introduce elementos romanizantes, y la
estructura del Codex
En defecto, se recurra “ad naturalem sensum vel equitatem”
Complementado por la práctica forense, en especial del Justicia Mayor: colecciones
Observancias

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Recepción Navarra
- Abundante derecho tradicional: costumbres y fueros (tb fuero de Jaca)
- Disensiones rey/reino con la llegada de la dinastía Champaña en 1234: defensa fueros
-> redacción privada del Fuero General de Navarra
- Nula intervención de las Cortes en la producción del derecho -> permanencia del FGN
salvo Amejoramientos
-
- Importancia de la práctica forense:
interpretación del FGN
- Introducción Ius Commune por vía supletoria: 1576: las Cortes solicitan que en defecto
de solución en el FGN “se juzgue por el Derecho común como siempre se ha
acostumbrado”

Recepción Castilla
Obra de los monarcas (al contrario que en el resto de los reinos): instrumento de unificación
político-jurídica:
Fernando III: concesiones Fuero de Cuenca/Toledo
Alfonso X: Fuero Real/Espéculo/Partidas
Redacción de Fueros extensos:
Reacción de las ciudades frente al Ius Commune, obra de juristas formados en ius Commune
Ordenamiento de Alcalá de 1348: orden de prelación: legislación real y de Cortes, fueros
municipales salvo contra Dios, razón o leyes.
Partidas
Arbitrio del rey (otra vía de recepción)

PWP 3 Derecho civil, derecho canónico y complementariedad entre las dos fuentes del ius
commune
- Ius commune: combo derecho justinianeo (código, digesto) y derecho canónico
(decretos decretales) ambos se desarrollan por glosa escolástica comentario.
- El derecho canónico está presente aun no teniendo nada que ver con la fe y es una
especie de derecho romano reformado en realidad. Lo vemos en lo referente a
relaciones personales entre cónyuges, en la sucesión testamentaria, exigencia de
buena fe para la prescripción, equidad promoción del arbitraje.... de entre el romano y
canónico este último se convierte en el vigente xq es más interpretable y flexible, pero
ambos se complementan. La teoría canónica proclama la subordinación de las fuentes
del derecho al derecho divino revelado por escrituras o tradición. Este equilibrio entre
derechos se rompió tras grandes luchas entre emperador y papa (X-XII) el primero
pretendiendo establecer una tutela sobre la iglesia y el otro pretendiendo salvar el
autogobierno eclesiástico, igualmente la teoría canónica ya preveía que esta ruptura

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 se iba a dar el momento de establecer la supremacía canónica. (Guerra de las
investiduras)

- Reforma gregoriana: puramente eclesiástica con finalidad de reforma moral y

disciplinaria, también políticas, fortalecimiento del poder del papa, pero la principal es
el absolutismo pontificio, autonomía total de la iglesia frente al poder civil,
intervención papa en asuntos internos reino, pretende organizar reinos bajo dirección
del papado, centralización de la iglesia, deponer reyes o liberar súbditos del deber de
obedecerlos.
- Consecuencias jurídicas: esta tendencia de unificación del derecho canónico se hace
bajo la influencia de glosadores y se hace uso de sus mismas tácticas summae, el papa
es el legislador supremo, predominio decretales sobre cánones y no esta sometido a
normas de papas anteriores.
- A partir del s.xiii
- Esta supremacía del derecho canónico es cuestionada en este siglo porque más que
buscar la salvación post mortem pretenden un buen orden territorial, empieza a
hacerse evidente que la intervención correctiva solo debería verificarse cuando la
norma temporal dudase de los caracteres decisivos d la norma sobrenatural. En
consecuencia canonistas y civilistas proceden a una elaboración más cuidada,
afirmando la independencia del ordenamiento civil y canónico sin inmiscuirse una en
otra, reconocen que en caso de conflicto la última palabra la tiene el orden
eclesiástico, también el derecho canónico es superior solo en caso de que la
aplicación del ordenamiento jurídico terrenal resultase pecado.
- Evolución y fuentes del derecho canónico
- El derecho canónico es revelado, transmitido por la voluntad de dios mediante textos
sagrados. Resolviendo la disciplina interna de la iglesia como relación entre creyentes
basadas en las enseñanzas de cristo y amor fraterno. En un inicio tuve carácter
clandestino lo cual fue imposible como aparato jurídico. 313 dc Constantino declara la
libertad de culto. Se ejerce la jurisdicción del papa y de los obispos sobre los fieles
abiertamente. Se reserva esto a infracciones puramente religiosas, se va expandiendo
su dominio jurisdiccional con el hundimiento de estructuras políticas jurídicas y
jurisdiccionales en el occidente europeo como consecuencia de la caída del imperio
romano de occidente 476 dc, las jerarquías cristianas se convierten en las únicas
comunes en el antiguo imperio con vocacion de regir este, cada vez se va fortaleciendo
y tendio a hegemonizar mecanismos politicos y juridixos al imponerse los reyes y
tutelar organizaciones politicas perifericas como ciudades. Esta expansion obliga a un
corpus normativo mas complejo.
- Decretos: tratan problemas doctrinales, promulgado en concilios. Decretales:
respuestas del papa, predominio. No son leyes, expresan poder del papa y el derecho
canonico prefiere el caso concreto.