TEMA 1.

ÉPOCAS EN LA HISTORIA DEL DERECHO ROMANO

1. Historia político constitucional de Roma:

a) Monarquía y República.
b) Declive de la República. Instauración y características del Principado.
c) Monarquía Absoluta.
2. Historia Jurídica de Roma.
a) El Derecho arcaico: La ley de las XII Tablas y ius civile
b) Derecho preclásico y clásico: ius gentium y ius honorarium.
Desarrollo de la jurisprudencia clásica.
c) El Derecho postclásico y justinianeo.

INTRODUCCIÓN:

Concepto de derecho Romano: conjunto de normas jurídicas e

instituciones por las que se rigió el pueblo romano en un período
comprendido entre los siglos VIII a. c (época en las que los historiadores
datan la fundación de la ciudad de Roma) y el siglo VI d.c, que es la época
en la que se data la muerte de Justiniano.
Lo consideramos como el derecho que mayor perfección ha
alcanzado, tanto desde el punto de vista de la argumentación como de la
técnica jurídica.
A lo largo de los catorce siglos tuvo vigencia en buena parte del
territorio de lo que ahora es Europa. Después de la muerte de Justiniano
(s. VI d.c) pervive durante siglos en los territorios conformados a partir de
las antiguas provincias romanas. Hispania, Helvetia, Galia, Lusitania.
A partir del siglo VI d.c pervive en buena manera durante siglos
como referente jurídico de derecho común de los pueblos ……que
dominan Europa hasta su institucionalización como elemento fundamental

1
del IUS COMMUNE europeo a partir del s. XII y posteriormente, a partir del
siglo XVI como fundamento del derecho por el que se rigen las que se
constituyen como naciones europeas.
Para referirse al proceso de integración e influencia interrumpida del
Derecho Romano sobre el derecho europeo, los historiadores han utilizado
el termino de tradición romanística.
Compartir mapa ….. (Rojo: derecho romano, verde common law,
naranja islámico y gris mixto).
Características que definen la importancia del derecho romano:
1. Forma parte de la tradición y del espíritu jurídico europeo .
Hemos
de destacar y para lo que a nosotros nos interesa en el desarrollo de
nuestros estudios, que la vigencia indirecta del Derecho Romano en el
ordenamiento jurídico español se manifiesta en:

a) La vigencia en los principios generales del derecho:

Artículo 1. 4 del Código civil: “Los principios generales del derecho
se aplicarán en defecto de ley o de costumbre, sin perjuicio de su
carácter informador del ordenamiento jurídico. En el derecho civil
encontramos el principio de “PACTA SUNT SERVANDA” y “BONA
FIDES”.
b) Las disposiciones relativas a la aplicación de antecedentes
históricos. Por ejemplo, en los artículos 3 al 5 del Código Civil se
recoge el sistema de prelación de fuentes. Así, en el artículo 3 del
Código civil encontramos “La costumbre sólo regirá en defecto de
ley aplicable, siempre que no sea contrario a la moral o el orden
público”. Ojo: Hay que tener en cuenta que estamos hablando de

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 una norma que data de 1889. Hoy en día está todo regulados. La
costumbre tiene un componente más cultural que jurídico.

2. Desde el punto de vista de la educación jurídica. Es importante

que ésta no se base solamente en la aplicación del derecho positivo. El
derecho es una realidad cambiante, adaptable a los cambios sociales y
políticos de cada época. Una visión histórica y comparativa de los
ordenamientos jurídicos dotan al jurista de una mayor capacidad para
comprender la normativa y a los legisladores un punto de vista más
flexible para elaborar una normativa adaptada al contexto histórico que se
trate.
3. Desde el punto de vista de la técnica de separación entre el
derecho público y derecho privado. Hay que reseñar que se la debemos al
Derecho Romano. Distinción entre el derecho público y privado. El
derecho público es la organización jurídica de la sociedad: penal,
administrativo. Ejemplo: el derecho penal es obligatorio. El derecho
privado regula las relaciones entre los particulares. Ejemplo: los
arrendamientos urbanos. Es un derecho mayoritariamente potestativo.
 Esta distinción los historiadores la remontan al “IUS PUBLICUM” que
es el contenido de las “leges publicae” aprobadas por el pueblo, en
votación directa, en la época de la República. De contenido obligatorio, los
particulares no podían decidir sobre su aplicación.

En este primer tema vamos a ver el Derecho Romano desde dos puntos de
vista:

1. Histórico.

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 2. Normativo.
1. PRIMERA PARTE. HISTORIA POLÍTICA-CONSTITUCIONAL DE ROMA:
A) MONARQUÍA Y REPÚBLICA.
*Hay que partir de la base de que el origen es legendario, aunque la
ciencia ha logrado descifrar algunas cuestiones que se comentarán.
Tenemos que tener por lo tanto claro dos cosas: 1º el origen legendario en
el año 753. A. C (la doctrina debate si es el 753 o el 754 a. C); y 2º el
concepto de familia en Roma. A pesar de que este último punto, será un
tema para explicar más adelante, es importante que entiendan que por lo
que se sabe se fueron asentando familias, pero es que las familias en
Roma no se conforman según vínculos de sangre, sino al sometimiento de
una autoridad. Estas familias son dirigidas por un paterfamilias (jefe de la
comunidad familiar) que, por así decirlo, es el que manda al resto
(mujeres, hijos, maridos de sus hijas y todo aquel que conforme la familia-
bienes muebles e inmuebles). Se cree que estas familias se fueron
asentando y cada una constituía lo que hoy denominaríamos un micro
Estado. Esto es importante a efectos de que se entiendan cómo se
establecieron los gérmenes de la organización política y jurídica de Roma.

Familia = gens (gentes o agrupación de gentes) y civitas quiritaria (término

con el que se nombran a los antiguos romanos, son los Patricios). Por ello
se adjetiva como política a la familia romana.
Más adelante el concepto de “gentes” desaparece, pero queda el de
familia.

1. LA MONARQUÍA (siglos VIII a.c)

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La Tradición sitúa a tres grupos étnicos en la formación originaria: latinos,
etruscos y sabinos. Originariamente eran una comunidad agrícola y
ganadera y la formación de Roma se materializa a través de un proceso de
integración de las diversas aldeas que se ubicaban en las colinas, parece
que en torno al siglo VIII a.c.

*Según la leyenda, la fundación de Roma es el año 753 a. C. Según el

relato tradicional: Rómulo y Remo (descendientes de los dioses) fueron
abandonados en el Tíber y amamantados por una loba. Posteriormente,
Rómulo se enfrentó a su hermano y lo vence, y posteriormente le suceden
6 reyes. Rómulo sería el primer rey de Roma y a él le sucederían otros seis.

Se caracterizó por ser un gobierno de reyes, es decir, una monarquía.

El término monarquía procede del griego “monos” que significa “uno
solo”. Es decir, poder de una sola persona.

-Hay numerosos datos de historiadores e indicios arqueológicos que dan

certeza de la existencia de Reyes en Roma. Así, Rómulo fue el primer rey
de Roma y le siguieron 6 reyes más de orígenes étnicos diferentes: 4 de
ellos procedían de la fusión de los pueblos latinos y sabinos y los 3 últimos
de los etruscos. Estos eran: Rómulo, Numa Pompilio, Tulo Hostilio, Anco
Marcio, Tarquino el Antiguo, Servio Tulio y Tarquino el Soberbio. Los reyes
etruscos se caracterizaban por su despotismo.
Tarquino el Soberbio habría gobernado la ciudad de una manera
despótica, lo que provocó una revolución popular (instigada por buena
parte de la nobleza) que daría lugar a la caída de la Monarquía y el
advenimiento de la República.

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*Características de la Monarquía:

-La monarquía no era hereditaria, sino electiva. Como vemos los nombres
de los reyes no forman dinastías. Por lo que, tras años de investigación,
autores como KUNKEL defiende que la monarquía no era hereditaria. El
proceso sería el siguiente: el rey era revelado por los dioses que trasmitían
su voluntad a través del pontifex maximus, quien lo comunicaba al pueblo
en un acto forma de la inauguratio. Eran los presagios los que permitían al
pontifex maximus (dentro de un ambiente de superstición y creencias
mágicas) discernir la voluntad de los dioses. Por lo tanto, intervenían
factores religiosos, políticos y la voluntad del rey.

-No obstante, siendo realistas, en la designación del nuevo rey habrían

tenido un papel fundamental el Senado y los augures (sacerdotes que las
antigua Roma practicaban la adivinación).

Instituciones de la Monarquía:

A) El Rey: era un personaje único y era un cargo vitalicio. Supremo jefe

político, religioso, militar y jurisdiccional. Todo esto en conjunto es el
denominado “IMPERIUM” (poder absoluto). En otras palabras, nos
referimos al omnímodo poder del rey: como sumo sacerdote, como juez
supremo y como el más alto mando militar.

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B) Los colegios sacerdotales: Interrelación entre derecho y religión, por lo
que se les da mucha importancia. Estarían presididos por el Rey y son tres:

Colegio de los Pontífices: Tenía competencia en materia de Ritos,

técnica e interpretación de las leyes y de la tradición histórica.
Colegio de los augures: Competencia en interpretación de la
voluntad divina.
Colegio de los feciales: Competencia en relaciones internacionales
con otros pueblos vecinos. Declaraciones de guerra, tratados de paz
y relaciones de comercio.

NOTA: La vigencia de los colegios sacerdotales no termina con la caída de

la Monarquía.

C) El Senado: institución que se perpetuará en toda la historia de Roma.

Era una asamblea de ancianos que representaban y formaban parte del
senado por su edad (asamblea de los jefes de las familias o de las gentes).
Este órgano nace como:

1. Órgano asesor del rey, pero también tiene otras funciones:

2. El interregnum, que es la toma de control en los períodos entre el
fallecimiento del Rey y la designación del sucesor (muerto el rey, 5
días un anciano, 5 días otro, etc hasta que se designe otro rey).
3. Decide sobre la validez o no de los acuerdos tomados por las
asambleas populares (comitia).

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En España es una de las cámaras que conforman el Parlamento y viene
recogida en la Constitución.

D) Asambleas populares: (comicios por curias) en un origen se fusionan

tres grupos étnicos diferentes (latinos, sabinos y etruscos) con el tiempo la
base étnica cambia a territorial. Ahora bien, los comicios por curias
agrupaban a todos los ciudadanos varones (patricios y plebeyos). Cada una
de las 3 tribus de dividen en 10 curias según cada tribu y constituía foco de
reclutamiento de varones para el ejército. No estamos ante una asamblea
legislativa (sólo el rey tenía este poder), sino que tenía funciones
concretas, aunque se desconocen algunas por faltar información y
pruebas. Funciones:

- El Rey le consultaba cosas (a su voluntad)

- Por lo que se sabe tuvieron intervenciones en temas de
testamentos, adopciones (derecho sucesorio y de familias) y temas
religiosos. Por ejemplo,el pater familias otorgaba testamento ante
las curias como testigos; o se realizaba la admisión de una nueva
gens (gentes) a la comunidad (cooptatio).

*Aunque los comicios por centurias son creación de Servio Tulio los
estudiaremos en la República donde se estandarizó. Lo importante hasta el
momento es que sepan que la base era timocrática (censo según bienes).

El tránsito del Reino a la República. Declive de la monarquía:

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La monarquía desaparece por una serie de circunstancias que, en cierta
parte, también están reflejadas en la leyenda. Los etruscos eran un pueblo
de cultura superior y que venía de fuera de Italia, a diferencia de los
latinos-sabinos, y por ello eran más toscos. Así que probablemente cuando
se fusionaron, los etruscos dominaron a los latinos-sabinos.
-Siempre según las leyendas, los primeros 4 reyes, gobernaron de manera
justa, al contrario que los tres últimos reyes etruscos) que habrían
gobernado de forma tiránica, despótica, sometiendo al pueblo,
especialmente el último.
Esto generó un levantamiento popular que levantó al último rey (el último
de los Tarquinos), en quien la doctrina centra la denominación de
“déspota” y “tirano”, e hizo desaparecer la monarquía como sistema de
gobernó. Así, se sustituyó la monarquía por la República. Dicho
levantamiento (Revolución) fue en el año 509 a. C.

- Cabe pensar que a la Revolución contribuyeron las fuerzas de los patres (aristocracia
patricia y tradicional) cuya posición había menguado con la dinastía etrusca y la de los
plebeyos-soldados. (Ya en este momento existía un exercitus centuriatus patricio-
plebeyo creado por Servio Tulio). Hay que señalar que a Servio Tulio se le atribuyen
grandes reformas: sustitución de la base étnica de las tribus por la territorial.

2. REPÚBLICA:

Introducción:
Tras la expulsión del último de los Tarquinos, el imperium del rex pasó a
dos magistrados anuales: los cónsules.

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 No hay opinión pacífica entre los historiadores de si se trató a) de un cambio
drástico o de una b) evolución lenta de las magistraturas monárquicas a una
forma de gobierno republicana. Lo que sí es cierto es que el concepto que se
tenía de la monarquía estaba muy denostado y se asociaba en la vida romana a
una manera tiránica de gobernar.

La República romana se asienta en la libertad y la concordia y dividir el

poder fue la mejor solución que encontró tras los gobiernos despóticos de
la monarquía, donde todo el poder estaba en el “Imperium” (en una sola
persona). Así, el poder estaba dividido en dos gobernantes (cónsules) y no
tenían el poder para siempre, sino que de forma anual se elegían a los
magistrados (cónsules).

*El relato de la Tradición se basa fundamentalmente en los llamados “Fasti

consulares” (eran listas de hechos históricos relevantes, apuntados anualmente
por los cónsules durante su gobierno). En estas listas se apuntaban todos los
hechos y los acontecimientos considerados importantes para la historia de
Roma y del imperio durante el año consular, incluyendo las elecciones de
nuevos magistrados. Los cónsules estaban obligados a mantener estas
escrituras y a presentarlas año con año al senado.
-Por otro lado, los fastos son los calendarios romanos que se dividían en diez
fasti (días que se consideraban propicios para los Dioses para administrar
justicia, hacer negocios, …) y dies nefasti (aquellos en que se prohibía celebrar
actos judiciales y se dedicaban a divinidades superiores o infernales). Los
calendarios se conservaban y archivaban en el Colegio Pontificial. Y en ellos, se
añadía el nombre de los cónsules que eran elegidos cada año.

Instituciones de la República:

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-POLIBIO un filósofo que estudió las instituciones republicanas y después
lo plasmó en su obra “HISTORIA UNIVERSAL” como un modelo perfecto e
innovador de democracia.

A) Los magistrados:
Los Magistrados Romanos tenían responsabilidades políticas y
administrativas y eran escogidos por el pueblo en votación popular.
Ejercían su cargo en nombre de la República.

Características:
1) Elegibilidad.
2) Anualidad (a excepción de la dictadura y censura)
3) Colegialidad. Dos magistrados ocupan el cargo con igualdad
poderes y atribuciones y con derecho recíproco de voto.
4) Gratuidad. No eran cargos remunerados, sino cargos honoríficos.

*Los poderes de los magistrados eran dos: “imperium” y “potestas”.

-POTESTAS: Es un término amplio que se puede aplicar a cualquier
magistrado, todos ejercían su cargo y poder en nombre de la
República y poseían un poder específico para el cumplimiento de
sus funciones. Sus elementos intercessio: oposición a la decisión de
un colega (veto).
-IMPERIUM: Sólo se puede aplicar a aquellos magistrados que se
encontraban en la cúspide constitucional.

*Hemos de distinguir igualmente entre el “Imperium militar” (en tiempos

de guerra, fuera de la ciudad; comprende la administración de los

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territorios conquistados, convocar al ejército y acuñar moneda para el
ejército) y el “Imperium domi” (en tiempos de paz, se ejerce dentro de la
ciudad, cuyo atributo principal es el derecho a actuar de forma ejecutiva y
judicial si un subordinado no acataba las órdenes).
-El imperio además del mando militar comprende el:
1. Derecho a convocar al pueblo y al Senado.
2. Iurisdictio o facultad de “decir derecho”. Elaboración de las leyes antes
de someterlas a votación popular.
3. Poderes represivos (coercitio) traducido como potestad sancionadora.
Facultad disciplinaria.
4. Derecho a dictar edictos.
5. Auspicium: derecho a buscar la aprobación de los dioses.
Obligatoriedad de consultar a los dioses en los nombramientos, en
guerra y comicios. Realizar presagios adivinando la voluntad de los
dioses.
6. Facultad de Juzgar (hasta que se atribuyó ésta a los pretores se cree en
el 367 a.C).

Tipos de magistraturas: podemos calificarlas como magistraturas

ordinarias (desarrollan su actividad en circunstancias normales y son
elegidos por períodos anuales -salvo los censores que son elegidos cada 5
años) y extraordinarias (se dan en circunstancias excepcionales) o también
como magistrados mayores (cónsules y el pretor- y censores-) y
magistrados menores (el resto: ediles, cuestores y tribuno de la plebe).

 MAGISTRATURAS ORDINARIAS Y PERMANENTES:

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 1. Consulado: imperium o poder global (originariamente sólo lo tenían
los cónsules y posteriormente el pretor también y los magistrados
extraordinarios) conformado por dos miembros con idénticos
derechos y funciones. Cargos anuales y caracterizados por la
colegialidad. Estaban en la cúspide como magistrados. Contaban con
las funciones ya referidas.
2. La pretura: al lado de los dos cónsules, como collega minor, está la
figura del pretor. Se trata, por lo tanto, de una colegialidad impar.
Aunque el pretor tenía imperium, luego recibe la misión específica
de administrar justicia (ius dicere) y cuando ya la expansión de Roma
ha hecho inevitables las relaciones con los extranjeros se crea, en el
año 242 a. C. el llamado praetor peregrinus. Su misión era
solucionar las controversias entre los ciudadanos romanos y
extranjeros o bien de extranjeros entre sí, si se producen en suelo
romano. Ambos pretores, el PRETOR URBANO (cuya misión
específica de administrar justicia en Roma para ciudadanos
romanos) y el PEREGRINO, conservan esferas de competencia
perfectamente delimitadas.
El edicto del pretor (derecho pretorio que complementa el ius civile)
estaba vigente sólo durante el período de su gobierno, pero el que
le sucedía normalmente mantenía lo esencial. En el año 137 a. C. el
Emperador Adriano ordena la codificación definitiva del edicto:
edictum perpetum.
3. La cuestura: los cuestores son los ayudantes de los cónsules.
Primitivamente tenían la misión de investigar todo lo criminal
(quaestores parricidi) y después también administrar el tesoro
estatal (quaetores aerarii).

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 4. La edilidad (ediles): Cuidaban originariamente de los oficios
religiosos de la plebe. Posteriormente, sus funciones serán: cura
urbis (policía de la ciudad), cura annonae (cuidado del
aprovisionamiento) y cura ludorum (organización de los juegos).
5. El Tribuno de la Plebe: surgió tras las luchas entre patricios y
plebeyos. Aunque aún no tenía poder directamente imperativo, el
tribuno de la plebe podía vetar con su intercessio las actuaciones de
los más altos magistrados. Es decir, el tribuno de la plebe
representaba los intereses de los plebeyos: protegía al ciudadano
desvalido; tenía inviolabilidad personal (no se podía ejercer
violencia sobre él, sino los dioses “se enfadaban”); podía vetar las
decisiones de cualquier magistrado, incluso las del cónsul; y, podía
convocar a la plebe (Asamblea popular y plebeya) y al senado.

 MAGISTRATURA ORDINARIAS NO PERMANENTES:

1. El censor: nombrado cada 5 años para ejercer su cargo durante 18

meses. La principal misión era la división de los ciudadanos en clases
según su riqueza. Además, se encargaba de proteger las costumbres y
moralidad del pueblo. También tenía un papel importante en la
administración.

 MAGISTRATURA NO ORDINARIA (EXTRAORDINARIA):

1. La dictadura: cuando el Estado atravesaba por una situación de

peligro, cualquier cónsul podía solicitar el nombramiento de un
dictador para que ejerciera sus funciones durante 6 meses, tiempo en
el que se concentraba todo el poder en la persona designada.
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*Breve apunte histórico sobre la confrontación inicial y posterior equiparación de entre
patricios y plebeyos.
En cuanto al contexto histórico de las instituciones en Roma: Como ya sabemos,
tradicionalmente en Roma había dos clases de ciudadanos:
-Patricios: las personas que formaban parte de los primeros grupos de
población que constituyeron la “civitas” romana, a las que se le agregarían los
grupos de personas que eran aceptados como tales como miembros de pleno
derecho.
-Plebeyos: formado por el resto de las personas LIBRES que habitaban en la
ciudad de Roma y el resto del territorio estatal. Personas de distinta
procedencia, dedicación, etnias…

*Evidentemente eran muchas las limitaciones que la plebe sufría en todos los
ámbitos (religiosos, políticos, económicos), por lo que es fácil conocer los motivos y
el contexto que dieron lugar a sus reivindicaciones y sus enfrentamientos con el
patriciado. Las principales reivindicaciones de los plebeyos:

1) Políticas: porque tradicionalmente sólo los patricios tenían acceso a las

magistraturas y el sacerdocio.
2) Sociales: principalmente con el objetivo de suprimir las prohibiciones de
matrimonio entre patricios y plebeyos.
3) Económicas: a) Mitigar la grave situación de los deudores insolventes; b)
rebajar los tipos de interés en los préstamos. Patricios eran los
acreedores y c) Participar en el reparto del “ager publicus” que había
estado en manos de los patricios. *AGER PUBLICUS: Era la “tierra
pública”, normalmente adquirida confiscándosela a los enemigos de
Roma (cuando perdían las batallas).
4) Jurídicas: Los plebeyos querían que la interpretación de las leyes no se
realizase sólo por los colegios pontificiales. La plebe tomó

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 progresivamente conciencia de que por número tenían mucha
importancia en la sociedad y el ejército.

*El primer enfrentamiento surgió cuando los plebeyos se negaron a participar en el

Ejército, salieron de la ciudad y se establecieron en el Monte Sacro. Los patricios se
avinieron a llegar a un acuerdo y así surge el origen del primer reconocimiento de las
asambleas oficiales de plebeyos y del llamado TRIBUNO DE LA PLEBE, a cambio de que
los plebeyos volvieran a la ciudad y al ejército (Siglo V a.c). *Concepto: Surgen como
defensores de los intereses de la plebe frente al Patriciado. Tienen una evolución
posterior muy importante y llega a un momento en el que son admitidos como
magistrados no sólo de la plebe, sino de todo el pueblo romano. Tenía el poder de
vetar las decisiones del Senado y de otros magistrados, si consideraba que podían ser
perjudiciales para el pueblo.
-A lo largo del siglo IV a.C. se produce el acceso de los plebeyos al cargo de magistrado-
-Podían acceder al Senado si previamente habían sido magistrados; también se les
permite el acceso a los colegios religiosos.
-También el siglo IV a.C. se promulgan algunas leyes por las cuales tienen acceso al
reparto del “ager publicus”.
-Y en el año 326 a.C. también se aprueba una lex Poetelia Papira por la cual las
personas insolventes ya no caerían en esclavitud de sus acreedores, con un juramento
de pago de sus deudas en un futuro. Nace así el principio de responsabilidad
patrimonial que hoy pervive en el artículo 1911 del Código civil (establece la
responsabilidad patrimonial universal que tiene el deudor sobre sus acreedores,
debiendo responder al cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes tanto
presentes como futuros).

B) El Senado
-Durante los primeros siglos de la República nos encontramos ante una
institución inminentemente patriarcal. Sus miembros se denominaban
PATRES. Como ya vimos, durante la Monarquía ya existía el Senado y el
número de senadores fue creciendo a lo largo de la historia de Roma.
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Comenzaron unos 100 y a principios de la República eran como 300, en
época de César eran unos 980 al final de la República.
*Básicamente decidía el rumbo político de Roma. Formalmente no, sino
que eran los cónsules, pero el adoptaba las decisiones. Tenía una
autoridad moral enorme, marcaban el ritmo que debían seguir los
magistrados en sus decisiones (auctoritas=autoridad moral). En materia de
guerra, de paz, de religión, etc. Las grandes líneas las marca el Senado,
aunque los magistrados desde un punto de vista jurídico estricto no tenían
por qué seguir las pautas pesaba mucho la autoridad moral que tenían.
Debe hacerse constar que eran “indicaciones” y no leyes dirigidas a
ciudadanos (como los que puede elaborar un Parlamento moderno).

*No estamos ante una asamblea de ancianos, sino de magistrados

mayores: ex cónsules y ex pretores. A pesar de que, debido a la estructura
estamental de la sociedad romana arcaica, predominaba la oligarquía
patricia, el senado estuvo compuesto por patres (patricios) y conscripti
(“añadidos” plebeyos). Esto se debió a que en un principio sí que eran los
patricios los que la conforman, pero una vez los plebeyos accedieron a los
cargos públicos tuvieron también acceso al Senado.
Era una institución que generaba estabilidad, frente a lo efímero de las
magistraturas que cambiaban año a año.
-Formalmente, tras la lex OVINIA se encomienda a los censores la elección de
senadores y por la misma normativa tenían los censores la capacidad de excluir
a los Senadores que consideraban indignos.
-La condición de Senador suponía determinadas prerrogativas sociales
(prioridad en votaciones), pero luego tenían otras limitaciones sobre todo
económicas (no se le permitía ejercer el comercio a gran escala o tráfico
marítimo). El cargo de Senador era vitalicio. El Senado era la institución con

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 mayor “auctoritas”, autoridad moral de la época republicana y el apogeo del
Senado coincide con el período de mayor estabilidad y esplendor de Roma.

*Se convocaba por un magistrado que tuviera reconocida la competencia.

El magistrado convocante presidía la reunión y dirigía el debate. De estos

debates resultaba una decisión, un informe o un consejo ante la cuestión
planteada. Se denominaba SENADO CONSULTO (parecer u opinión de
carácter consultivo y no vinculante dado por el Senado a un magistrado.
En la época imperial deviene en un acto con fuerza de ley.

*Competencias del Senado:

a) Auctoritas patrum: autorización o legitimación de las leyes o
candidaturas votadas en asambleas populares.
El profesor FERNÁNDEZ DE BUJÁN opina que si bien la ausencia de ratificación
no invalidaría una ley aprobada en asamblea popular, el magistrado proponente
por lo general, volvía a elevar la propuesta a la asamblea con los matices o
modificaciones que el Senado determinaba, por lo cual en la práctica si era
necesario.
*Por eso, con la publicación de la Lex PUBLIA PHILONIS (339 a c), el mecanismo
se “invierte” y antes de presentar un proyecto de ley o candidatura ante las
asambleas populares, los magistrados elevaban sus consultas al Senado.
b) Interregnum: en los supuestos de abdicación, fallecimiento o no
elección de cónsules. Por períodos de 5 días cada uno asumía las
funciones consulares hasta la elección de los nuevos cónsules.
c) Política exterior: declaración de guerras, dirección de la acción militar
(junto con los cónsules).

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d) Política provincial: creación de provincias tras las conquistas,
determinación de sus territorios, asignación de sus gobernantes.
E) Hacienda Pública: cobro de impuestos, concesiones administrativas de
suelo público, acuñación de monedas.
F) En materia religiosa: controlaba el ejercicio del culto público y
autorizaba nuevas divinidades extranjeras.
G) Otras.

C) Asambleas Populares:

*Al contrario que en Atenas, el pueblo romano no tenía derecho a reunirse

por propia iniciativa, sólo los magistrados podían convocar al pueblo y
proponer votaciones. Por lo tanto, estas Asambleas son las reuniones del
pueblo para decidir sobre asuntos políticos. Así el pueblo romano era
democrático.
Hay cuatro tipos de asambleas:

1) Comicios por curia o curiados: vienen de la monarquía. Dejan de usarse

en la República. Como competencias propias tenemos la adrogatio
(adopción de un hijo como heredero) y la lex curiata de imperio (acto
para investir al soberano).
2) Comicios por centuria: se asimilan a los Parlamentos actuales
modernos. Es la más importante. Se organizan sobre la base de
estructuración del ejército (base militar). En la Roma primitiva era muy
habitual estar en guerra por lo que el ciudadano romano era antes
soldado que ciudadano. En estos comicios todos votan, pero no todos
los votos tienen el mismo peso (había 5 clases y cada una debía aportar

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 más o menos centurias-unidades de combate de cien hombres cada
una).
Funciones:
-Tiene doble función: militar y política: son a la vez unidades
de reclutamiento del ejército y unidades de votantes.
-Elección anual de los magistrados mayores.
-Votación de las leyes.
-Decisión sobre la paz o la guerra.

*Imponen un instrumento de igualdad entre patricios y plebeyos, ya que, los

ciudadanos son encuadrados en una u otra centuria en función de su
fortuna/patrimonio y no de su estamento. Es cierto que los ciudadanos
patricios o plebeyos más pudientes desde el punto de vista económico era los
que más peso tenían en las votaciones, pero también se les exigía en
proporción contribuir a los gastos que generaba el ejército y las guerras y
también eran los primeros en entrar en combate.

3) Comicios por tribus o tribunados: asamblea de ciudadanos

estructurada
Conforme a las zonas geográficas donde vive el ciudadano, es decir, según
distritos geográficos llamados tribus. La persona se incorpora a la tribu
donde vivía. Nacen con carácter civil y no militar como las anteriores y en
cierta manera coexistieron, ya que su origen también se remonta al siglo
VI a.C.; Servio Tulio dividió el territorio de la ciudad en cuatro tribus. La
unidad de voto era la tribu.
Funciones:
-Elección de los magistrados menores (los ediles y los cuestores).

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 - Dictar algunas normas de tipo burocrático, de rango inferior a la
ley.
-Imposición de penas pecuniarias.
*La unidad de voto era la tribu.

4) Concilia plebis o concilios de la plebe: son asambleas populares

solamente constituidas por plebeyos. Son convocadas por el Tribuno de la
plebe.
Funciones:
-Elegían a los magistrados plebeyos: aediles y al Tribuno de la plebe.
-Votación de los plebiscita. Estos plebiscitos plebeyos fueron
equiparados a las leyes por la LEX HORTENSIA (286 a. C.)

5) Los Contiones: son asambleas populares no formales, meramente

informativas, sin votaciones. Se utilizaban para comunicar cosas al pueblo.

B). DECLIVE DE LA REPÚBLICA E INSTAURACIÓN DEL PRINCIPADO.

*Apogeo previo de Roma:
En el siglo IV a.C. Roma es una comunidad dominante en la Región de Lacio. Hacia el III
a.C. la dominación pasa a toda la península itálica. El sometimiento de los pueblos del
Mediterráneo se produce de Occidente, comenzando por Cartago y posteriormente a
la parte más oriental del Mediterráneo en campañas en Macedonia, Siria y Asia Menor
(actualmente la zona de Turquía).
*A mediados de siglo II a.C. ya era evidente el dominio de Roma sobre el mar
Mediterráneo, al que llamaban MARE NOSTRUM. Roma conquista, anexiona, pero a su
vez, desde el punto de vista cultural respeta la autonomía de cada pueblo y recibe
aportaciones culturales de otros lugares, se decía que “latinizaban” o “civilizaban”
otros pueblos al conquistarlos.

21
*Una mención particular merecen las Guerras contra Cartago o GUERRAS PÚNICAS.
Duraron en total casi un siglo de la historia de Roma (241 al 146 a.C.) y finalizan con la
destrucción de Cartago.
*La expansión conlleva además una profunda transformación económica y social. Hay
provisiones para alimentar a la población procedente de todos los cultivos. Además, los
prisioneros de guerra se convierten en la primera fuente de aprovisionamiento de
esclavos.
*En este contexto opera una gran desigualdad social: la nobleza se hace latifundista y
los esclavos viven en condiciones infrahumanas. *La industria crece en detrimento de
la agricultura. Los dioses tradicionales latinos van a ser sustituidos por otros cultos y
además, surge una clase social de “nuevos ricos” que han hecho fortuna con el
comercio y las finanzas. Los EQUITES.

Declive de la República.
La República estuvo vigente hasta el año 31 a. C. Se eclipsó y le dio paso a
otro sistema distinto. Las causas que generaron la caída de la República
fueron complejas y variadas:
1.Factor cuantitativo: porque la República romana tenía una estructura
que servía para una pequeña ciudad, pero cuando Roma se expande a
Italia y gana Cartago (hoy Túnez) ya esta estructura no sirve para un gran
Imperio. Debido a que Roma creció territorial y poblacionalmente su
constitución se volvió complicado.
2.Factor cualitativo: antes de las guerras Púnicas si servía porque eran
hombres libres, campesinos. Es decir, los ricos podían ser más ricos y los
pobres no eran miserables, podía elegir, eran libres y no tenían problemas.
Con las Guerras Púnicas se suceden generaciones de abandono de
propiedades, penurias, etc. Los pequeños propietarios al volver se
encuentran desposeídos de todo. Entonces comienza a caer en un caos y
hay hambre y revueltas. No hay estabilidad.

22
 *Referir que hubo un intento de reforma agraria por un TRIBUNO de la plebe
que se llamaba TIBERIO GRACO, que propone que las grandes extensiones de
terreno de AGER PUBLICUS se repartan más equitativamente entre los
ciudadanos procurando que no hubiera grandes latifundios, sino más igualdad.
Lo asesinaron (antes el Senado lo declara enemigo de la República y choca con
las ideas de otros magistrados que son más afines a los intereses de los nobles)
el día que se presenta a su reelección como Tribuno de la plebe. * Luego sale
elegido CAYO GRACO que fue su hermano y que intentó continuar con la
reforma agraria, pero fracasó.

En este panorama la situación se deteriora tanto que los cónsules se

sienten incompetentes para solucionar el problema y las instituciones
republicanas se deterioran.

3.Otro factor importante para el declive es que el Senado concedo

mandos extraordinarios a generales. La intención de la concesión de estos
mandos era que los generales pudieran librar grandes guerras exteriores
con total autoridad, pero se tradujo en la práctica a un exceso de poder
por parte de los militares y eso provocó que el sistema republicano, que
inicialmente había nacido con espíritu de democracia e igualdad, se
derrumbara. Así mismo, se produce la votación de cónsules sin colega a
fines de la República.

*El primer Triunvirato de César, Pompeyo y Craso, acaba con el triunfo de

César, quien es asesinado en el Senado en el año 44 a.C. por republicanos.
Tratan de justificar su acción ante el pueblo, afirmando que César quería
restaurar la Monarquía, a pesar de que César había rechazo la corona que
le había ofrecido Marco Antonio.
23
*El segundo triunvirato: asesinado César el poder se otorga por plebiscito
a un triunvirato entre Octavio (sobrino de César), Marco Antonio y Lépido
(este último se retira). Terminó en un enfrentamiento entre Marco Antonio
y Octavio. Es la batalla de Actium en el 31 a.C. donde Octavio venció a
Marco Antonio y se volvió aclamado como jefe último del ejército donde
las instituciones ya estaban tan gastadas que esto generó que Octavio
(ambicioso e inteligente) tuviera la idea de un nuevo Estado donde iba a
ser el gobernador supremo de Roma, Así Octavio pasará a ser el fundador
del principado.
EL PRINCIPADO:

La época del Principado de Augusto (que fue el primer princeps

después de la muerte de César y su victoria frente a Marco Antonio) es
difícil de encuadrar dentro de un sistema, si se ve con la perspectiva de los
sistemas modernos. Los autores han tenido muchas dificultades para
definirlo, incluido MOMMSEM. *Lo que sí tenía claro era que con la
instauración del Principado había una nueva era en la Política Romana.
Algunos autores como Mayer la definen como una monarquía militar.

Sin embargo, desde el punto de vista de la política moderna el

sistema de Gobierno más parecido al Principado sería una dictadura
porque en la mentalidad de Augusto el factor 1) material básico era el
ejército y el factor 2) moral era la idea arraigada de que no se podía salir
del caos de la guerra civil, sin un mando autoritario y una persona que
concentrara todos los poderes (aunque Octavio se presentaba como el
restaurador de la República). *

24
 Además, promulga un profundo sentimiento nacionalista y de
exaltación del pasado glorioso de Roma y se presenta asimismo como el
continuador de la gloria nacional. Cosecha grandes victorias militares que
tienen como resultado la paz en Roma.

Octavio diseñó una estructura del Estado donde él era el

gobernante de verdad con una apariencia democrática. Era inteligente y
sabía que el pueblo no iba a aceptar otra cosa. Se autodeterminó como el
guardián de la República, haciendo ver que iba a salvar las instituciones.
Sobre esto último hay que señalar que sí restauró las mismas.

Octavio era el prínceps (primer ciudadano) y su capacidad para

manipular se observaba cuando decía que era el prínceps no por
privilegios, sino por los deberes de (velar por la libertad). En realidad, esto
era una fachada de un poder autoritario.

Cuando gana la batalla de Actium se adelanta a proclamar que él no

tiene imperium, sino que es el guardián de la República. Restaura las dos
magistraturas y dota al Senado de más poderes de los que tenía antes.

Los secretos de Octavio para mantener de esta manera el poder

son dos:

-Como vencedor de las guerras y pacificador de Roma reúne un gran

prestigio moral, tiene gran influencia carismática sobre el pueblo y los
órganos. Además, de que tiene toda la fuerza militar. Estas características
sobre su autoridad eclipsan de cierta forma las instituciones republicanas.

25
**Octavio fortalece el Senado haciéndolo obligatorio y no sólo para dar
pautas. Él exponía lo que debía hacerse y gracias a su autoritas esto era
trasladado al SenadoConsulto y si esto era obligatorio estaba influyendo
también en él.

**Lo mismo pasó con la Asamblea popular, él proclamaba que no era

distinto a otros ciudadanos. Tenía los mismos derechos y deberes. Y, por
ello, se presentaba como candidato al consulado, siendo elegido con gran
clamor pro su prestigio. Así se hará rey por su prestigio.
Usaba los órganos republicanos siendo el jefe militar, aceptando discretos
poderes que a nadie asustaban.
En el año 27 a. c tiene lugar una memorable sesión en el senado:
Octavio declara querer retirarse a la vida privada y abandonar la milicia y
la política y devolver al pueblo y al Senado los poderes extraordinarios una
vez cumplida su misión de “salvar la patria” y “castigar a los asesinos de
César”.
Los senadores le suplican insistentemente que no se vaya y éste no se va.
El Senado en reconocimiento de sus méritos le concede el título de
AUGUSTO.
En la práctica, nos encontramos con una posición institucional
prácticamente omnipresente (en todos los ámbitos). Tiene los siguientes
títulos:
1) Imperium proconsulare y tribunitia potestas por un lado. Éstos se
los confiere el Senado (mandato sobre las provincias romanas no
pacificadas y título de tribuno de la plebe respectivamente). Son
instituciones de carácter republicano, pero se caracterizan por dos

26
 notas: a) Son vitalicias (no anuales como en la República) y b) son
unipersonales (no colegiadas). El primero supone el poder sobre el
ejército y las provincias) y el segundo facultades de ius auxilii -
derecho de amparo-, con la intercessio -derecho de veto- y la
sacrosanctitas -inviolavilidad-.
2) Imperator: General militar muy cualificado y con grandes
poderes. No se trata de un poder jurídicamente definido, sino de
hecho y todos los romanos quedan asimilados a los soldados.
3) Dux, que pronto cambiará a prínceps.
4) Augustus, que el Senado le reconoció, se traduce en matices
religiosos y morales.
5) Pater patriae, el padre de la patria desde el punto de vista de su
protector.

Así, Octavio estuvo en el poder más de 40 años . La sucesión fue

algo difícil de aceptar en el principado. Fue el problema más difícil de
resolver en el Principado. Podía haber sido elegido por el Senado, pero en
la época del Principado, si bien coexistía el prínceps con los órganos
republicanos, al haber reconocido tanto poder al Princeps, el Senado
habría perdido fuerza.

*No se podía tampoco determinar la sucesión del Princeps, antes de que

este fallezca, dado que ni la sucesión hereditaria, ni la designación son
compatibles con la propia naturaleza de la institución.

*Tampoco es viable que se elija por el pueblo, ya que, la voluntad popular

sólo se manifiesta con efecto inmediato.

27
*De manera que el Principado renunció a una sucesión regulada de
antemano, ya que, había mucha desconfianza en la práctica hacia quienes
tenía alrededor y esta falta de seguridad no le permitía nombrar un
sucesor, ni que otros lo designaran por él.

Esta situación se tradujo en un grave problema, cada vez que moría un

prínceps estallaba una crisis política interna y una situación revolucionaria
tras la cual, llegaba a prínceps el que era más fuerte. Tiene su lógica ya que
el Régimen de Octavio Augusto también tuvo un origen revolucionario.

Por su parte, Octavio Augusto adoptó una solución que posteriormente

no todos los prínceps adoptarían: la CORREGENCIA. Adoptó a Tiberio
(porque biológicamente no tuvo ningún hijo varón) y el mecanismo
funciona de manera que un corregente se convierte a su vez en prínceps
cuando el primero muere.
Octavio señaló a Tiberio como su sucesor, casó a su única hija con él y a su
vez lo adoptó. En el año 14 d.C Octavio fallece. Con las sucesiones se
produjo un proceso donde el prínceps iban a tener más poderes y poco a
poco se iba eliminando la máscara.

*Las dinastías que gobiernan en Roma después de Augusto son los Julio-
Claudios, emparentados con Julio César (Tiberio, Calígula, Claudio y Nerón)
que todos encuentran un final violento.
-Luego están los Flavios de la dinastía Flavia (Vespasiano, Tito y
Domiciano) gobiernan de una manera tiránica y al estilo militar hasta el
asesinato de Domiciano.

28
Seguidamente, la mejor época del Principado se vive con los Antoninos
(Nerva, Trajano, Adriano, Antonino Pío, Lucio, Marco Aurelio y Comodo)
ofrecen una solución más lógica. El prínceps adopta un sucesor. Tienen un
ideal más humanitario basado en el estoicismo y en la paz. Hasta que
Marco Aurelio eligió a su sucesor Commodo que se convirtió en un tirano.
Fue asesinado y volvió un año de anarquía.
La dinastía de los Severos (Séptimo Severo, Caracalla, Geta, Heliogábala y
Alejandro Severo).

Antes del año 100 d.C se dejan de usar las instituciones: los comicios se
habían ido diluyendo y también el Senado iba perdiendo poder a favor de
los prínceps. El principado acaba tras el asesinato de Alejandro Severo
(año 325 d. C) el cual abre medio siglo de Anarquía.

Características de la Administración en el Principado.

*Se caracteriza por el dualismo en la administración estatal, ya que de

manera formal subsisten el Senado, las magistraturas y los comicios,
aunque en la práctica no tienen mucho poder.
*Además, de los títulos de Octavio Augusto ya explicado, habrá un
dualismo entre la antigua caja de Roma y la fortuna particular del
prínceps.
*Surge también una amplia burocracia y figuras de nuevos funcionarios:
Los PREFECTOS Y CANCILLERES.

LA MONARQUÍA ABSOLUTA O EL DOMINADO:

29
La muerte de Alejandro Severo (235 d.C.) marca el fin del Principado y el
inicio de la Monarquía absoluta.
*A finales del Principado ya se había producido una serie de cambios
políticos y sociales como es la equiparación de la población del Imperio
(provincias) y de los antiguos romanos. Caracalla le concede a todos los
habitantes del Imperio la ciudadanía romana (aún en la época del
principado).
-Ya no existe la República y sólo existe un monarca absoluto (emperador) y
todos los ciudadanos son súbditos.
-El pueblo que es la servidumbre, se encuentra dividida en diferentes
estamentos profesionales.
*Significativo es el papel del emperador Diocleciano. En el año 284 d.C.
llega con él el orden tras años de anarquía. Al llegar al poder, reordenó el
Estado. El emperador no era ya el primer ciudadano (prínceps) sino que
era un soberano absoluto (dominus). Fue un gobierno despótico, en
ningún caso una República y, por ello, se denomina etapa de la
“Monarquía Absoluta”.

Elementos:
-El absolutismo: poder ilimitado del monarca.
-La fundamentación sobrenatural del poder. Después de que Constantino
elevara el cristianismo como religión oficial se miró la autoridad absoluta
del emperador como emanada de Dios (año 303 d.C).
-Militarismo.
-Sustitución del liberalismo republicano por la intervención estatal. Por
ejemplo, se obligó a los niños a seguir la profesión de sus padres.
-Presión voraz y cuasi confiscatoria.

30
-Influencia del estilo de vida oriental.
- Conversión de los ciudadanos en súbditos.

Una de las reformas de Diocleciano con vistas a solucionar el problema

dinástico, fue crear la tetrarquía (cuatro personas): 2 Augustos deberían
gobernar el Imperio romano (uno para Occidente y otro para Oriente) y 2
Césares como auxiliares y sucesores de aquellos. Diocleciano se quedó con
la parte oriental y Maximiliano con la occidental y cada uno nombra a su
sucesor. Pero este sistema no se mantuvo, fracasa.
Sin embargo, esta organización lleva a que Oriente (capital Constantinopla)
y Occidente (capital Roma) se dividiera cada vez más. La parte occidental
es cada vez más atacada por los bárbaros hasta desaparecer en el 476 d.C,
mientras que oriente perdura hasta el siglo XV (1453), cuando cae bajo el
poder de los turcos (imperio otomano).

SEGUNDA PARTE. HISTORIA JURÍDICA DE ROMA.

Estamos ante cuatro etapas que no coinciden cronológicamente con
las etapas políticas. Antes de esto las leyes eran consuetudinarias.

1. El Derecho arcaico: La Ley de las XII Tablas y el ius civile.

Esta fase abarca desde la fundación de la ciudad o incluso antes y se

extiende aproximadamente hasta mediados del siglo III a. C. (inicios de la
República).

31
 La ley de las XII Tablas es un derecho recogido en un cuerpo
legislativo que se redactó a mediados del S.V (450 a. C). Esta ley está
redactada en tablas de madera.

Se dice que los plebeyos querían seguridad jurídica y no

arbitrariedad, por ello esta ley no es innovadora, sino que recoge las
costumbres de los mayores. Esta ley y las demás (leyes de los comicios
centurias -creados por Servio Tulio, pero establecidos en la República-)
constituyen el ius civile.

La ley de las XII Tablas fueron primero 10 tablas aprobadas por los
comicios centuriados y al año siguiente se le anexaron otras 2 tablas.

En general, se corresponden con los “mores maiorum” (costumbres

de los ancestros) que serían reglas o costumbres que se venían utilizando
en la comunidad desde tiempos antiguos, pero cuyo conocimiento exacto
correspondía a los pontífices.

Son derecho vigente y objetivo, muy genérico y redactado de forma

sencilla. No abarca la totalidad del derecho vigente, pero sí su mayor
parte, en particular las normas que regulan las relaciones jurídicas entre
los ciudadanos, lo que supone un cierto grado de estabilidad y seguridad
jurídica. Esto implica un cierto avance y beneficio sobre todo para el
estamento plebeyo.

32
 Por ello, tras su codificación1 hubo más seguridad jurídica. Aunque
durante la Monarquía y los primeros siglos de la República la labor de
conservación, interpretación y adaptación del Derecho fue monopolio de
los Pontífices.

*Constituyen el primer intento de sistematización y orden; el primer

intento de separación entre el “ius” (derecho laico) y el “fas” derecho
religioso e imperativos morales.

Tiene muchas carencias desde el punto de vista de las codificaciones

modernas, pero podemos hablar de codificación de una gran parte del
derecho. Vigente casi mil años (hasta el Código Teodosiano en el 438 d.c).
Hay más constituciones aprobadas durante este milenio = son sectoriales.

*Las normas de las XII Tablas han de ser interpretadas y aplicadas al

caso concreto. Esta labor correspondía tradicionalmente al colegio
pontifical, pero junto a ellos comienzan a surgir juristas laicos que se
dedican de manera independiente y libre a lo que llamamos
“interpretatio”.
En cuanto a su contenido, lo conocemos de forma fragmentada e
indirecta (a través de relatos de juristas y cronistas de finales de la
República y comienzos del Principado).

CONTENIDO:
- Tabla I al III. Derecho procesal civil.
1
Habrá que esperar casi mil años para otra codificación. Esta será la del Código Teodosiano del 438 d. C,
las demás leyes que se desarrollan en estos mil años regulan aspectos concretos o materias
determinadas del sistema jurídico.

33
 - Tabla IV. Derecho de familia.
- Tabla V. Derecho hereditario y de tutela.
- Tabla VI. Negocios jurídicos de la época.
- Tabla VII. Limitaciones del derecho de propiedad y relaciones de
vecindad.
- Tabla VIII y IX. Derecho penal material y procesal.
- Tabla X. Derecho Sagrado.
- Tabla XI y XII. Disposiciones de naturaleza diversa.

**También en este período hubo otras acciones jurídicas memorables

como: lex Canuleja del 445 a.C que suprimió la prohibición de matrimonio
entre los patricios y plebeyos; y la lex Poetelia Papiria del año 326 a.C que
eliminó la sanción de esclavitud por deudas.

Características generales de esta etapa jurídica:

- Derecho arcaico.
- Derecho entroncado con la religión. No se separan las instituciones
religiosas y políticas. Los pontífices eran quienes, inicialmente, se
encargaban del derecho y eran los que conocían los ritos, fórmulas y
términos jurídicos.
- Es una etapa muy formalista, los actos se tienen que llevar a cabo
mediante ritos y palabras solemnes para que se produzca el efecto
jurídico, sino no es válido.
- Es un derecho propio de una economía agraria elemental.
- Se regula la propiedad, la servidumbre, la pena de muerte, entre
otros.

34
 Cayo (jurista clásico) en el S. II d.C escribió un manual dirigido a
estudiantes de derecho “Instituta”. Allí explica el ius civile y señala que
era tan formalista que perdería el pleito quien se equivocase al decir las
palabras solemnes.

Si es cierto que hubo una progresiva separación del derecho y la

religión, a la vez que dejó de estar en manos todo de los patricios. Esto se
debió a:
- La promulgación de las XII Tablas (dio seguridad jurídica).
- La introducción de plebeyos en el cargo de pontífices.
- La publicación en el año 304 a.C de las fórmulas para llevar a cabo
las acciones procesales.
- En el año 286 a.C con la lex Hortensia, se declaró la obligatoriedad
de los plebiscitos romanos para todo el pueblo romano (todas son leyes
de obligado cumplimiento con independencia de la asamblea en la que se
hayan aprobado), lo que supuso la equiparación de los plebiscitos a las
leyes y la generalización de la costumbre de dar a todas las disposiciones
legislativas aprobadas a partir de ese año la denominación de leyes.
-Inicialmente en la República principalmente, las leyes se votaban en los
comicios centuriados, pero de forma progresiva se fue utilizando por los
Magistrados los comicios por tribus o la asamblea por centurias de forma
indistinta.
*Existe cerca de un millar de leyes públicas aprobadas en la República, la
mayoría regulan la comunidad política, el orden constitucional, el culto
religioso. Conjunto de toda esta normativa es el IUS PUBLICUM.

35
2. Derecho preclásico y clásico: ius honorarium y ius gentium . Desarrollo
de la jurisprudencia clásica.

El Derecho clásico comienza en el S. II. a. C. (aproximadamente en el 150

a.C) hasta aproximadamente mediados del S. III. d. C.

Rasgos jurídicos fundamentales:

- El Pretor (magistrado jurisdiccional) va creando paulatinamente

derecho, son los denominados edictos del pretor. A estas normas
jurídicas se les conocen como el ius honorarium = el nombre viene
de que las magistraturas son honores. Tenemos, por un lado, el
pretor urbano, quienes interpretaban el ius civile, hacían derecho; y,
en el año 242 a. C cuando se crea el pretor peregrino, empieza a
regular los conflictos de los extranjeros residentes en Roma y el de
los extranjeros entre sí. Las normas recogidas en el edicto del pretor
peregrino se conocen como Ius Gentium.
- Así se contrapone el ius honorarium frente al ius civile; o bien, el ius
gentium al ius civile.
- Es un derecho dinámico, adaptable a los cambios sociales.
- No es formalista.
- Derecho que trata de establecer la equidad, busca la justicia real
para el caso concreto. Es un derecho casuístico.
- Aquí se contrapone el término legalidad y el de justicia: de acuerdo
con el ius civile (legalidad); y el, ius honorarium según la equidad
(justicia).

36
 - El ius honorarium no puede vulnerar el ius civile. Puede suavizarlo
más no eliminarlo.
- El ius civile es sólo para ciudadanos romanos y el ius Gentium para
relaciones exteriores.

*En resumen: es un ordenamiento no unitario con diferentes escalones: el

ius civile es sustituido por el ius gentium al relacionarse con otros lugares
(extranjeros). A su vez, el pretor desarrolla el ius honorarium. Esto se
mantuvo desde la República hasta el Principado, por lo que convivió con
las normas del Emperador, las Constituciones imperiales. Estas empezaron
con Augusto Octavio y ya en los siglos I y II d. C son nueva fuente del
derecho (ius novo) emanado del prínceps. Mientras que en este momento
el ius civile ya se encontraba en desuso.

Vamos a ahondar un poco más:

Derecho Preclásico. Edición de los Magistrados. Derecho honorario o ius

horarium.

 En materia de Derecho tuvieron mucha importancia los edictos que

dictaban el PRETOR URBANO (dentro de la ciudad de Roma propiamente
dicha) y el PRETOR PEREGRINO, los EDILES y los GOBERNADORES de las
provincias en sus respectivos territorios. -Se conoce a este conjunto de
normativa como IUS HONORARIUM.

-Los pretores urbanos eran cargos políticos, elegidos en asamblea

popular. Durante el año de su mandato, podían presentar a votación

37
 los proyectos de ley que considerasen convenientes, pero no
derogar el derecho vigente anterior, ni proponer proyectos de ley
que lo contradijeran.
Sus competencias inicialmente eran muy limitadas (se limitaban a
conceder o denegar el acceso a los procesos), pero con el tiempo
podían interpretar el que se conocía como IUS CIVILE.
El ius civile era el derecho que regía para los ciudadanos romanos
los ciudadanos romanos a partir de la interpretación de las XII
tablas. En la práctica, esta labor de interpretación se transformó en
una verdadera fuente de derecho, puesto que, había que adaptar el
ius civile a situaciones nuevas que se le iban planteando y que no
estaban previstas en la legislación.

NOTA: La finalidad del IUS HONORARIUM era la de ayudar y completar el

IUS CIVILE.

*Por otro lado, tenemos el IUS GENTIUM que era el conjunto de normas
edictales provenientes del PRETOR PEREGRINO (un magistrado que
regulaba los conflictos de los ciudadanos romanos y extranjeros en
territorio extranjero o bien aquellos que se planteaban entre extranjeros
en territorio romano).

Derecho Clásico:

 Las CONSTITUCIONES IMPERIALES.

38
 Empezaron con Augusto Octavio y ya en los siglos I y II d.C son nueva
fuente del derecho (ius novo) emanado del prínceps. Mientras que en este
momento el ius civile ya se encontraba en desuso.

Por otro lado, cuando el IUS HONORARIUM agota su potencia

(recordemos que con el Principado las instituciones republicanas se habían
visto debilitadas) irá siendo progresivamente implantado el derecho
imperial.

*No obstante, es cierto que Augusto estimuló la actividad legislativa

de las asambleas =siempre bajo su dirección y su planificación. De
este modo, cabe señalar que bajo el mandato de Octavio Augusto se
promulgaron importantes leyes populares, pero una vez muere
Augusto y es Tiberio el regente, la actividad legislativa de las
asambleas muere paulatinamente. Se mantiene la actividad hasta
Claudio (41-51 d.c).

*Tras Claudio, la actividad legislativa pasa al Senado no de forma

expresa mediante una regulación, sino tácitamente. La legislación
popular nunca fue formalmente derogada, sólo cayó en desuso y
murió.

Las Constituciones Imperiales adoptaron forma de:

 Edictos (leyes en general).
 Mandatos (instrucciones dirigidas a funcionarios).
 Decretos (sentencias de tribunales dirigidos por él).

39
  Epístolas o rescriptos (respuestas por escrito a preguntas
dirigidas a él por parte de instituciones o personas). Si el
solicitante era una personalidad importante se contestaban a través de
una carta (epístola), pero si era un particular, la decisión era llevada a
conocimiento público.

También en este período fueron importantes los SENADOCONSULTOS: con

el principado, el Senado obtuvo mayor peso que las Asambleas. A
mediados del siglo I d.C dejan de votarse leyes en los comicios y
formalmente esta competencia se transfiere al Senado.

*Consultas que se emiten por los senadores a las cuestiones o

consultas que les planteaban los magistrados. En la teoría, no eran
vinculantes, pero después, en la práctica tenían un gran peso
político y legislativo.

*El poder del prínceps también condicionó al Senado con su labor

normativa. Los senadoconsultos siempre coincidían con la propuesta
del emperador (oratio), hasta que a mediados del siglo II ya el
senadoconsulto tampoco se aplica.

*Es muy importante la actividad legislativa del Senado en materia de

sucesiones, familia y obligaciones.
LA JURISPRUDENCIA:
El término de jurisprudencia en Roma no coincide con el término actual.
Se refería a una actividad libre y consultiva constituida por las decisiones y
respuestas de los jurisconsultos.
*Comienzos:
40
 -Al principio los pontífices tenían un monopolio dentro de la
jurisprudencia. Tenían competencia para emitir dictámenes
(respondere), redactar formularios para determinados negocios
jurídicos (cavere) e instruir a las partes en un proceso (lagere).
- A partir del año 304 a.c se produce una secularización de la
jurisprudencia y las competencias pasan progresivamente de los
pontífices a los juristas.

La jurisprudencia clásica:
El Derecho Romano es, sobre todo, un derecho de juristas. No radica la
labor en la elaboración de grandes conceptos jurídicos abstractos, sino en
su tratamiento concreto y en la seguridad con la que resolvían los casos. Es
un derecho casuístico.
-Etapas: (seguimos a Álvaro d´Ors)
1. Primera etapa clásica o helenística (desde el año 130 a.C fecha de la lex
Aebutia hasta el comienzo del Principado de Augusto 30 a.C). Dos
características:
a) Muy influenciado por la ciencia griega (retórica y lingüística). Se
caracteriza por el encuentro de la jurisprudencia romana con la
ciencia griega.
b) Además, los juristas pertenecían, en su mayoría, a la nobleza
senatorial, de manera que, como es un estamento que se caracteriza
por su “autoritas” ejercitan su labor gratuitamente y la única
remuneración que reciben a cambio es su prestigio moral. Ejemplos:
Escévola, Sulpicio y Rufo.

41
2. Etapa clásica alta (desde el Principado de Augusto en el año 30 a.c.
hasta la redacción del edicto perpetuo en el 130 d.c).
Es la época en que la jurisprudencia clásica es más perfecta. Coincide con
el esplendor del Principado. Los juristas ya no derivarán su auctoritas de su
noble linaje, sino de la propia auctoritas del princeps. Los dictámenes de
los juristas del prínceps se convertían en vinculantes para los tribunales.

*En la época de Augusto surgieron también dos escuelas de Derecho:

-Los PROCULEYANOS. Más innovadores e independientes. Celso es el

jurista más importante.
-Los SABINIANOS. Más cercanos al poder político. Salvio Juliano
pertenece a esta escuela. Tuvo una carrera política muy importante
(en la época de Adriano).

Así, las obras de los juristas de la época se pueden encuadrar en distintos

géneros literarios: libri ad Sabinum, libri ad edictum, y por la índole
casuística del Derecho romano hubo colecciones de casos prácticos
(responsa, quaestiones y los digestas).

3.Finales de la etapa clásica. Empieza a decaer la potencia creadora de la

jurisprudencia clásica romana.
- El jurista más importante es Cayo. Sus Instituciones es la única obra
clásica que ha llegado hasta nosotros de forma íntegra. Otros juristas de
relieve son Papiniano, Ulpiano y Paulo.

3.El Derecho Postclásico y justinianeo.

42
3.1Derecho postclásico:
Surge a partir del S. III d. C y se caracteriza por juristas de no tan alto
nivel como en la época clásica.

Las disposiciones emanadas del emperador denominadas “leges”,

constituyen la principal fuente del derecho. La jurisprudencia creadora y
con personalidad propia desparece, absorbida por el derecho imperial. La
doctrina lo denomina Derecho romano vulgar, por basarse en erróneas
interpretaciones de textos clásicos. La corrupción de la literatura jurídica
surge hasta la subida al trono de Diocleciano. Se trata de una revisión que,
no trató de alterar los textos, sino explicarlos y completarlos. Así van
apareciendo nuevas ediciones de los escritos clásicos más o menos
reelaborados, son tardías refundiciones de los escritos de los juristas
clásicos.

La jurisprudencia de los juristas clásicos:

a) Tiende a simplificarse en su aplicación o interpretación.
b) .

Por lo tanto, en general el Derecho postclásico se conformó por:

- Las leges del emperador, las Leyes de citas y las codificaciones

prejustinianeas.
*Se podía citar ante los tribunales la obra de los juristas
clásicos. Esto genera controversias sobre la autenticidad de las
citas. Surge entonces las “leyes de citas” para solventar este

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 problema. En el año 426 d. C, dos emperadores “Teodosio II”
de Oriente y “Valentiniano III” de Occidente, promulgan este
texto en el que se establece qué juristas podían ser invocados
y los criterios para la decisión del juez cuando sus opiniones
eran diversas.
-Establecía que únicamente podían citarse las obras de Gayo,
Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino. Si sus opiniones eran
distintas, prevalecía la mayoritaria. En cambio, si no existía
mayoría prevalecía la opinión de Papiniano. En caso de que
este último no se hubiera manifestado al respecto, el juez
quedaba libre de elegir entre las opiniones presentadas

Posteriormente, Teodosio II realizó una codificación de las constituciones

imperiales (leges) y de los escritos de los juristas (iura). Así surgió el
Codex Theodosianus que comprendía las principales constituciones
imperiales, desde Constantino.
*El Código Teodosiano (Codex Theodosianus) es la primera codificación
oficial (siglo 438 d.c ) después de las XII Tablas (casi mil años después).
Es una compilación de leyes vigentes en el Derecho Romano durante el
bajo Imperio.

La época postclásica tiene dos ventajas:

1) Un afán compilatorio.
2) La existencia de escuelas de Derecho, formación de juristas. Las
escuelas de Constantinopla y Berito son las más importantes.

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A su vez, en esta época:
- Influencia del cristianismo sobre el Derecho romano.
- Influencia de oriente.
- Importancia de los derechos provinciales. Hubo un cambio por las
concepciones jurídicas de las provincias.

3.2 El Derecho Justinianeo: surge a partir del S. VI d. C (527 d.C) con

Justiniano quien fue emperador de Oriente. LO VEREMOS EN EL TEMA 2.

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