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Quito- Ecuador
Diciembre – 2015
DEDICATORIA
A mis padres: José Valeriano Pérez Llaguno y Betty Juana Solís Toaza, a mi esposa e
hijas: María Angélica Pérez Yubi, Emily Melisa y Keily Samari, quienes fueron, son y
serán la inspiración de este logro alcanzado, a mis hermanos y sobrinos por su apoyo
incondicional en cada momento de mi vida.
ii
AGRADECIMIENTOS
A todos y cada uno de los docentes que me brindaron todos sus conocimientos,
experiencias y sabidurías durante toda la carrera.
iii
DECLARATORIA DE ORIGINALIDAD
Yo, Byron Rosendo Pérez Solís, portador de la cédula de ciudadanía No. 120620750-6, en
mi calidad de autor de la investigación, libre y voluntariamente declaro que el trabajo de
Grado titulado “ANALISIS DEL ASILO Y REFUGIO COMO NORMA
CONSTITUCIONAL Y SU DESENVOLVIMIENTO JURIDICO INTERNACIONAL”,
es de mi plena autoría original y no constituye plagio o copia alguna; constituyéndose en
documento único, como mandan los principios de la investigación científica, de ser
comprobado lo contrario me someto a disposiciones legales pertinentes.
_____________________________
Nombre: Byron Rosendo Pérez Solís
C.C.120620750-6
E-mail: byronperezsolis@outlook.com
iv
AUTORIZACIÓN DE LA AUTORÍA INTELECTUAL
Yo, Byron Rosendo Pérez Solís, portador de la cédula de ciudadanía No. 120620750-6, en
mi calidad de autor del Proyecto de Investigación titulado “ANALISIS DEL ASILO Y
REFUGIO COMO NORMA CONSTITUCIONAL Y SU DESENVOLVIMIENTO
JURIDICO INTERNACIONAL”, por la presente autorizo a la Universidad Central del
Ecuador, hacer uso de todos los contenidos que me pertenecen o parte de los que contiene
esta investigación, con fines estrictamente académicos o de investigación.
Los derechos que como autor me corresponden, con excepción de la presente autorización,
seguirán vigentes a mi favor, de conformidad con lo que establecen los artículos 5, 6, 8 y
demás pertinentes de la Ley de Propiedad Intelectual y su Reglamento.
_____________________________
Nombre: Byron Rosendo Pérez Solís
C.C.120620750-6
E-mail: byronperezsolis@outlook.com
v
APROBACIÓN DEL DIRECTOR DEL PROYECTO DE
INVESTIGACIÓN
vi
APROBACIÓN DEL TRIBUNAL CALIFICADOR
________________________
PRESIDENTE
____________________ _____________________
VOCAL VOCAL
vii
INDICE DE CONTENIDO
DEDICATORIA ....................................................................................................................ii
AGRADECIMIENTOS ....................................................................................................... iii
DECLARATORIA DE ORIGINALIDAD .......................................................................... iv
AUTORIZACIÓN DE LA AUTORÍA INTELECTUAL ..................................................... v
APROBACIÓN DEL DIRECTOR DEL PROYECTO DE INVESTIGACIÓN ................. vi
APROBACIÓN DEL TRIBUNAL CALIFICADOR .........................................................vii
INDICE DE CONTENIDO ............................................................................................... viii
ÍNDICE DE ANEXOS ....................................................................................................... xiv
ÍNDICE DE CUADROS .....................................................................................................xii
ÍNDICE DE GRÁFICOS .................................................................................................. xiii
RESUMEN EJECUTIVO ................................................................................................... xv
ABSTRACT ....................................................................................................................... xvi
INTRODUCCION ................................................................................................................. 1
JUSTIFICACIÓN .................................................................................................................. 5
GLOSARIO DE TÉRMINOS ............................................................................................. 10
CAPITULO I ....................................................................................................................... 15
1. EL PROBLEMA ...................................................................................................... 15
1.1. DETERMINACIÓN DEL PROBLEMA ................................................................. 15
1.2. DIAGNÓSTICO DE LA SITUACIÓN ACTUAL .................................................. 17
1.3. LÍNEA DE INVESTIGACIÓN CON LA QUE SE RELACIONA .......................... 17
1.4. DETERMINACIÓN DE LOS NUDOS CRÍTICOS ................................................ 18
1.4.1. MOVILIDAD HUMANA. ...................................................................................... 18
1.4.2. DERECHOS DE LIBERTAD Y LA NO DISCRIMINACIÓN A LOS ASILADOS
Y REFUGIADOS .................................................................................................... 19
1.5. PREGUNTAS DIRECTRICES ............................................................................... 21
1.6. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ................................................................ 21
1.7. CONTEXTUALIZACIÓN ...................................................................................... 22
1.8. DELIMITACIÓN .................................................................................................... 24
1.9. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA ..................................................................... 25
1.10. OBJETIVOS: ........................................................................................................... 25
1.10.1. GENERAL ............................................................................................................... 25
viii
1.10.2. ESPECÍFICOS ......................................................................................................... 26
1.11. ANÁLISIS CRÍTICO .............................................................................................. 26
1.12. PROGNOSIS ........................................................................................................... 26
CAPITULO II ...................................................................................................................... 27
2. MARCO TEORICO ................................................................................................. 27
2.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN ...................................................... 27
2.2. FUNDAMENTACIÓN TEÓRICA ......................................................................... 29
2.3. FUNDAMENTACIÓN LEGAL .............................................................................. 34
2.4. PLANTEAMIENTO IDEOLÓGICO A DEFENDER ............................................. 35
2.5. DETERMINACIÓN DE LAS VARIABLES .......................................................... 35
2.5.1. VARIABLE INDEPENDIENTE: ........................................................................... 35
2.5.2. VARIABLE DEPENDIENTE: ................................................................................ 35
TITULO I ............................................................................................................................ 36
2.6. ASILO...................................................................................................................... 36
2.6.1. DEFINICIÓN .......................................................................................................... 36
2.7. CLASIFICACIONES GENERALES, EL ASILO A SU VEZ SE CLASIFICA .... 36
2.7.1. ASILO TERRITORIAL. ......................................................................................... 36
2.7.2. ASILO DIPLOMÁTICO ......................................................................................... 38
2.8. DIPLOMÁTICO ...................................................................................................... 45
2.8.1. CONCEPTO ............................................................................................................ 45
2.8.2. PROTECCIÓN JURÍDICA A LOS DIPLOMÁTICOS COMO DERECHO DE
ESTADO.................................................................................................................. 45
2.9. EXTRANJERO........................................................................................................ 45
2.9.1. DEFINICIÓN .......................................................................................................... 45
2.9.2. HISTORIA DEL EXTRANJERO ........................................................................... 46
2.10. CAUSAS QUE ORIGINAN LA EXPULSIÓN ...................................................... 47
2.11. DERECHO A LA VIDA ......................................................................................... 49
TITULO II ........................................................................................................................... 51
2.12. REFUGIO ................................................................................................................ 51
2.12.1. CONCEPTO ............................................................................................................ 51
2.12.2. HISTORIA ............................................................................................................... 51
2.13. PROTECCIÓN ........................................................................................................ 52
ix
2.14. PERSONAS QUE INGRESAN A ECUADOR EN BUSCA DE LA
PROTECCIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL ................................................... 53
2.15. UBICACIÓN DEL PROBLEMA EN UN CONTEXTO SOCIO-CULTURAL. ... 53
2.16. CLASES DE REFUGIADOS .................................................................................. 53
2.17. DIFERENCIA ENTRE ASILO Y REFUGIO ......................................................... 56
TITULO III .......................................................................................................................... 58
2.18. CONSTITUCIÓN DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR 2008 .......................... 58
2.19. DECRETO EJECUTIVO 1182 DEL 30 DE MAYO DE 2012 ............................... 61
2.20. CÓDIGO ORGÁNICO INTEGRAL PENAL ......................................................... 61
3. MARCO METODOLOGICO .................................................................................. 65
3.1. TRABAJO PRÁCTICO SOBRE LAS UNIDADES DE OBSERVACIÓN ........... 65
3.1.1. OBSERVACIÓN CIENTÍFICA .............................................................................. 65
3.2. POBLACIÓN Y MUESTRA. ................................................................................. 65
3.2.1. DISTRIBUCIÓN DE LA MUESTRA. ................................................................... 66
3.2.2. FÓRMULA DEL CÁLCULO DE LA MUESTRA ................................................ 66
3.3. APLICACIÓN DE LOS MÉTODOS PREVIAMENTE DETERMINADOS ......... 67
3.4. APLICACIÓN DE LAS TÉCNICAS DE INVESTIGACIÓN ................................ 67
3.4.1. LECTURA CIENTÍFICA ........................................................................................ 67
3.4.2. ENCUESTAS .......................................................................................................... 68
3.4.3. FORMULARIOS DE CUESTIONARIOS .............................................................. 68
3.5. APLICACIÓN DE LOS CONVENIOS DE INVESTIGACIÓN ............................ 68
3.6. APLICACIÓN DE LA MATRIZ DE OPERACIONALIZACIÓN DE LAS
VARIABLES ....................................................................................................................... 69
CAPITULO IV .................................................................................................................... 70
4. PROCESAMIENTO Y ANÁLISIS DE LA INFORMACIÓN ................................ 70
4.1. FORMULARIOS DE CUESTIONARIOS .............................................................. 70
4.2. ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS ........................................ 71
4.3. ANÁLISIS DE LOS CONVENIOS ......................................................................... 71
4.4. TABULACIÓN Y GRAFICACIÓN DE RESULTADOS ....................................... 72
4.5. COMPROBACIÓN DE LOS OBJETIVOS............................................................. 82
4.6. VERIFICACIÓN DEL PLANTEAMIENTO IDEOLÓGICO................................. 82
4.7. ARGUMENTOS DE SUSTENTACIÓN DEL PLANTEAMIENTO IDEOLÓGICO
................................................................................................................................. 82
x
CONCLUSIONES ............................................................................................................... 83
RECOMENDACIONES ..................................................................................................... 84
CAPITULO V ..................................................................................................................... 85
5. PROPUESTA ........................................................................................................... 85
5.1. JUSTIFICACIÓN .................................................................................................... 85
5.2. OBJETIVOS DE LA PROPUESTA: ....................................................................... 85
5.2.1. GENERAL ............................................................................................................... 85
5.2.2. ESPECÍFICOS ......................................................................................................... 86
5.3. UBICACIÓN SECTORIAL Y FÍSICA ................................................................... 87
5.4. CARACTERÍSTICAS DE LA UNIDAD DE OBSERVACIÓN ............................. 88
5.4.1. BENEFICIARIOS ................................................................................................... 88
5.5. DESCRIPICIÓN DE LA PROPUESTA .................................................................. 88
5.6. FACTIBILIDAD ..................................................................................................... 91
5.7. PRESUPUESTO ...................................................................................................... 92
BIBLIOGRAFÍA ................................................................................................................. 93
ANEXOS ............................................................................................................................. 97
xi
ÍNDICE DE CUADROS
xii
ÍNDICE DE GRÁFICOS
xiii
ÍNDICE DE ANEXOS
ANEXO I ............................................................................................................................ 97
ANEXO II ........................................................................................................................... 98
ANEXO III.......................................................................................................................... 99
xiv
RESUMEN EJECUTIVO
xv
ABSTRACT
The current investigation is based on the juridical problematic sustained by asylum and
refugees. Qualitative, quantitative methods and a survey were used for this investigation.
The project is intended to eliminate numeral 6 from Art. 416 of the Constitution of the
Republic and distinguish people that have been granted asylum from those that have been
granted refugee status. Asylum is granted through international treaties and covenants
subscribed and confirmed by Ecuador, among them, the 1889 Montevideo Treaty,
Convention on Asylum held in La Habana 1928, Convention on Political Asylum
Montevideo 1933; and the Universal Declaration of Human Rights 1948, among others.
Refuge is granted through the Universal Declaration of Human Rights 1948, Convention
on the Refugees Statute 1951 and Protocol 1967, the Executive Decree 1182-2012, among
others. It was concluded that reciprocity among States should be in line with the Ministry
of Foreign Affairs, Ministry of the Interior and Migration Service of diverse countries in
order to solve cases of asylum and refuge. The subject has been deeply treated, so it is a
contribution in the Faculty of Law, School of Law and students on such relevant subject
on the protection of asylee, refugees, expatriated, inmigrants and emigrants.
xvi
INTRODUCCION
El asilo y refugio datan desde los tiempos bíblicos y son tan antiguos como la humanidad
misma; el asilo nace en Egipto 1300 años A.C. el asilo territorial proviene de las prácticas
religiosas que eran llevadas a cabo. La raíz de la etimología de la palabra asilo se haya en
su aceptación latina, “asylum”, esta a su vez proviene de las voces griegas “sylao” que
significa arrebatar o tomar y “sylao” que es equivalente a sentido negativo; es decir, no
tomar, no arrebatar, por ello el asilo es el refugio de lo que no se puede extraer o arrebatar,
a la persona que en él se encuentra resguardada.
Aportes afirman que el tratado internacional más antiguo que se reconoce en la historia
es el Tratado de Amistad y Alianza, celebrado en el año 1278 A.c. entre el faraón de
Egipto Ramsés II y el Rey de los Hititas Khatusil III. El rey Tebas solicita asilo a Teseo,
tras haber librado a Tebas de la opresión de la esfinge, Edipo había recibido como
recompensa el trono de la ciudad y por esposa a Yocasta, viuda de Layo, el rey anterior,
muerto por un desconocido. Yocasta y Edipo ignoraban que eran madre e hijo. Yocasta
creía que su hijo había muerto y Edipo se había criado fuera de Tebas, sin conocer su
origen. Ambos gobiernan Tebas con sabiduría y Edipo es querido por su pueblo. Teseo
promete asilo a Edipo y lo trata igual, aquí se muestra cómo en tiempos antiguos, era
practicada la protección del extranjero perseguido y amenazado. Pero en ningún pueblo
antiguo se practicó tanto el asilo como en Grecia; es decir, el asilo nació oficialmente
1520.
Muchos tratadistas encuentran en esta época diversas instituciones como: el asilo en los
templos, la hospitalidad, y más adelante la protección a los extranjeros, que en un
comienzo eran considerados como enemigos por tener sus propios dioses, existía la
costumbre impuesta por razones humanitarias a los perseguidos que eran acusados por
comisión de delitos comunes. Se eligieron lugares sagrados como: conventos, iglesias y
templos para la protección de las personas que huían de acosos de sus persecutores.
Por otro lado, aparecen los tratados de Westfalia del 15 de mayo y 24 de octubre 1648,
celebrados después de una sangrienta guerra religiosa que duró 30 años, estos tratados son
1
considerados como el comienzo del Derecho Internacional, los Estados empiezan a
resolver sus problemas en base a los tratados internacionales, cuyo origen se encuentra
relacionado con la aparición del Estado moderno, el mismo que marca otra etapa en la
historia del asilo en la que se consagra la instauración de las misiones diplomáticas
permanentes y los nuevos aspectos de la institución.
2
Ecuador cuenta con una larga historia en términos de recepción de población
inmigrante en busca de protección internacional (refugio). Desde la década de 1950 se
pueden encontrar experiencias de refugiados de ciudadanos extranjeros que llegaron al país
buscando protección.
A medida que se iban definiendo las líneas marcadas por la soberanía de los Estados, el
valor concedido a la homogeneidad racial inspiró el establecimiento de un sistema de
restricción de inmigración y de exigencia en áreas en las que la libertad de circulación no
había tenido ningún obstáculo durante varios siglos, creando así el escenario para el
desarrollo de un nuevo fenómeno, como los movimientos de refugiados en masa. Es
entonces que los refugiados debían ser considerados una clase especial de inmigrantes,
para que los gobiernos empezaran a dar respuesta a su especial situación. A través del
desarrollo progresivo del derecho internacional, muchos países aceptaron
responsabilidades jurídicas, entre ellos Ecuador, que quedaron plasmadas en los tratados y
convenios internacionales.
3
TITULO I.- Asilo, Definición, Clasificaciones generales, Asilo Territorial, Asilo
Diplomático, Diplomático, Concepto, Protección jurídica a los diplomáticos como derecho
de Estado, Extranjero, Definición, Historia del extranjero, Causas que originan la
expulsión, Derecho a la vida.
4
JUSTIFICACIÓN
Esto conlleva que el otorgamiento de asilo se lo realice con la mayor observancia; esto
es, Ecuador ha sido respetuoso de los tratados y convenios internacionales, la concesión
del asilo es resuelta de manera objetiva; es decir, que se le otorga quien en realidad lo
necesita, cumpliendo con los requisitos de asilados o refugiados para ser beneficiario de
estos derechos.
Sin duda que existen falencias para la concesión del asilo en nuestra legislación, los
aspirantes presentan la solicitud de asilado o refugiado y automáticamente poseen estas
condiciones, debido a que en los casos de aplicación se deja al libre albedrio (sana crítica)
de la autoridad competente para la concesión de estos derechos.
5
También incorpora la noción de movilidad humana y marca un hito en el
reconocimiento y protección de derechos a las personas extranjeras, plantea una nueva
visión del tema migratorio, superando concepciones anteriores en el ámbito jurídico.
Esto conlleva a afianzar los derechos que tienen las personas a migrar y no se le
considerará ni se le tratará como irregular o ilícita su condición migratoria, conforme lo
prescrito en la Constitución de la República del Ecuador en su artículo 40.
Este artículo no solo se refiere al reconocimiento del derecho que otorga el Estado
ecuatoriano a migrar, sino también nos menciona la movilidad humana como un derecho
que tienen las personas ecuatorianas en el exterior y los extranjeros en Ecuador en vista
que la migración es protegida internacionalmente por el Estado acogedor.
Las ventajas y necesidades del trato social y compromisos que mantienen las naciones
determinan que en los últimos años casi todos los Estados del mundo tienen una numerosa
población de extranjeros asilados y refugiados, estos extranjeros cuentan con una atención
prioritaria que es un derecho común de los ciudadanos, privilegios que en general pueden
6
causar grave daño social al país receptor asilante, por tal motivo no se estudia la condición
migratoria del refugiado que solicita asilo, ni del presunto delincuente común que solicita
asilo o refugio, tampoco existe cruce de información o la reciprocidad de cada Estado.
Una vez aceptados los asilados o refugiados como tales, ellos tienen el apoyo por parte
del Estado acogedor y se acogen a la ley del país receptor, de esta forma lo contempla la
Constitución de la República del Ecuador en su artículo 41.
Cualquier persona por su condición que fuere, puede solicitar asilo o refugio en
Ecuador, argumentando su condición de ser perseguido, estudiaremos el caso de Julian
Assange, ciudadano Australiano, en que es requerido por el Estado Sueco desde Inglaterra,
por denuncias de violación en el caso de Anna Ardin y de acoso sexual en el de Sofia
Wilen. También es sospechoso de "agresión sexual" a otra mujer por haberse negado a
ponerse el preservativo contradiciendo su "expreso deseo", y de "agresión sexual a la
integridad” de esta mujer, así como de "coerción ilegal".
En 2013, Julian Assange se postula como senador del Estados de Nueva Gales, Sur de
Australia, llegando a obtener resultados del 0,62 % de los votos a nivel nacional, según
reporta la agencia local. Es decir, sin obtener respaldo suficiente de la población de su
país.
7
Un comité legal de las Naciones Unidas, en febrero de 2016, falla a favor de Julian
Assange, fundador de Wikilearks, por estar detenido arbitrariamente en la Embajada de
Ecuador en Reino Unido.
Del análisis se desprende que ni las Naciones Unidas tiene el poder jurídico suficiente
para intervenir en las relaciones internacionales de cada Estado, ni en las políticas internas
de cada uno de ellos, conforme se desprende el artículo 3 de la Convención sobre Asilo
Político de Montevideo 1933, ya que la UE no se sujeta a esta Convención.
Ecuador concede asilo a Julian Assange en base a 1.- Constitución de la República del
Ecuador Art. 41.
“Se reconocen los derechos de asilo y refugio, de acuerdo con la ley y los
instrumentos internacionales de derechos humanos. Las personas que se
encuentren en condición de asilo o refugio gozarán de protección especial que
garantice el pleno ejercicio de sus derechos. El Estado respetará y garantizará
el principio de no devolución, además de la asistencia humanitaria y jurídica
de emergencia. No se aplicará a las personas solicitantes de asilo o refugio
sanciones penales por el hecho de su ingreso o de su permanencia en situación
de irregularidad...”
8
podrán ejercerlo en el extranjero sino en la manera y dentro de los límites con
que lo hubieren reconocido.”
El asilo ha servido de mecanismo idóneo para que las personas que se han visto
perseguidas políticamente han podido protegerse, poniendo a salvo su vida y su libertad;
también ha sido manoseado en su aplicación para proteger a personas cuyas acciones caen
en las esferas de la delincuencia común, incurriendo en un abuso en el ejercicio del
derecho del asilo o refugio que se convierte en sinónimo de impunidad.
Se deduce que el Estado ecuatoriano debe tener el análisis de datos de los migrantes
que han ingresado en busca de asilo o refugio y la reciprocidad de información con otros
Estados, los mismos que deberán ser claros y precisos, estudios debidamente
fundamentados que reducirán los conflictos existentes al momento de aprobar la solicitud
para el otorgamiento de asilo o refugio, proporcionando de esta manera un mejor
desenvolvimiento a los sujetos solicitantes.
Las necesidades para que las personas soliciten asilo o refugio es un fenómeno mundial
que día a día el ser humano está inmerso a tal situación por diferentes tipos de factores. En
el caso de Ecuador, se requiere un tratamiento especial, tanto: social, jurídico, político y
económico, quien debe armonizar y concientizar las relaciones existentes entre los
gobiernos de diferentes países.
9
GLOSARIO DE TÉRMINOS
ASILADO: Persona que tras pedir asilo, y sin tener estatuto de refugiado, vive a expensas
del Estado que lo acoge.
ASILO: El término asilo se refiere a la práctica de protección y amparo hacia personas por
diferentes motivos y situaciones.
Se practica en el territorio del estado asilante, sea traspasando sus fronteras, o en los
lugares no sometidos a la jurisdicción local, sino a la jurisdicción del Estado que tiene
legaciones como parte de su territorio, lugares donde tiene soberanía para actuar.
10
ASILO TERRITORIAL: Es todo derecho que tiene un Estado en ejercicio de su
soberanía, de admitir dentro de su territorio a las personas que juzgue conveniente; sin que
por ello ningún otro Estado pueda hacer reclamo alguno. Es la protección y amparo que se
da a una persona dentro de las fronteras.
11
DESPLAZADOS: Persona que no se adapta o acomoda a las condiciones en que vive o a
las circunstancias que le rodean.
DIPLMATICO: Funcionario público, sea de carrera o por designación política, que ejerce
la representación del Estado en las relaciones internacionales.
MIGRANTE: Individuo que se desplaza por una zona geográfica hasta otra, situación que
conlleva un cambio en las costumbres y procesos de readaptación de las nuevas
circunstancias.
NORMA: Regla dirigida a la ordenación del comportamiento humano prescrita por una
autoridad, cuyo incumplimiento puede llevar aparejado una sanción. Generalmente,
impone deberes y confiere derechos.
12
OEA: Organización de los Estados Americano.
13
desde el instante que las partes han llegado a la concordancia de sus voluntades, en ese
instante el tratado adquiere fuerza obligatoria, no se puede ya unilateralmente apartarse de
las obligaciones aceptadas en el tratado, además que ya está presente los principios
básicos: la norma Pacta Sunt Servanda, los tratados se obligan mutuamente a las partes y
deben cumplirse de buena fe; y, el “Res Interalios Acta”, los tratados ligan únicamente a
los Estados contratantes.
14
CAPITULO I
1. EL PROBLEMA
El refugio se da en las fronteras de los países. La Unión Europea (UE) concede asilo y
refugio en base a la Declaración Universal de los Derechos Humanos (DDHH), adoptada
por las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948.
15
31 de enero de 1967 sobre el Estatuto de los Refugiados y de conformidad con
el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea.”
“Se reconocen los derechos de asilo y refugio, de acuerdo con la ley y los
instrumentos internacionales de derechos humanos. Las personas que se
encuentren en condición de asilo o refugio gozarán de atención especial que
garantice el pleno ejercicio de sus derechos. El Estado respetará y garantizará
el principio de no devolución, además de la asistencia humanitaria y jurídica
de emergencia. No se aplicará a las personas solicitantes de asilo o refugio
sanciones penales por el hecho de su ingreso o de su permanencia en situación
de irregularidad. El Estado, de manera excepcional y cuando la circunstancias
lo ameriten, reconocerá a un colectivo el estatuto de refugiado, de acuerdo con
la ley.”
Para que no existan estos errores, debe existir el principio de reciprocidad entre
Estados, los mismos que son indispensables en las relaciones internacionales, en virtud del
cual, en ausencia de una norma aplicable a una materia, o como complemento a una norma
existente, un Estado adopta una determinada conducta en respuesta simétrica a la adoptada
16
por otro Estado o puedan aplicarse recíprocamente para un trato más favorable y justa en la
materia.
Las personas que solicitan asilo o refugio disfrutan del reconocimiento jurídico general de
sus recechos inherentes al otorgamiento de sus condiciones de género, estos
reconocimientos se dan por sus estadías temporal para el caso de los asilados y permanente
para el caso de los refugiados, disfrutan de su protección jurídica de sus derechos
fundamentales, consagrados en la Constitución de la República del Ecuador en su Art. 41,
en virtud de los tratados y convenios internacionales, reconocidos y ratificados entre los
Estados.
17
1.4. DETERMINACIÓN DE LOS NUDOS CRÍTICOS
Respecto a la Movilidad, recordemos que inicialmente todos los pueblos fueron nómadas,
sedentarios, tribus, confederación de tribus, cambiaban con frecuencia casi diaria de un
lugar a otro, sin dificultad alguna, porque las tierras no tenían dueños.
18
Este proceso implica el cruce de los límites de una división geográfica política dentro o
fuera de un país. La movilidad humana supera las definiciones tradicionales de migración
y la abarca junto con otros conceptos.
Reconocemos que los refugiados, solicitantes de asilo son particularmente vulnerables a las
manifestaciones de racismo, discriminación racial, xenofobia y otras formas conexas de
intolerancia, el compromiso de los Estados de dar cumplimiento a sus obligaciones
relativas a la protección y promoción de los derechos de los refugiados y solicitantes de
asilo.
Los Estados deben de reconocer las diferentes barreras que se oponen a los refugiados
que se esfuerzan por participar en la vida: económica, social, política, jurídica y cultural de
sus países, y proponer a los Estados a que desarrollen estrategias para facilitar la
integración a largo plazo de estas personas en sus países de residencia, así como el disfrute
por estas personas de sus derechos humanos.
A pesar del tiempo transcurrido en esta obra del Jurista Ecuatoriano Dr. Jenner
Larreátegui, quien fue presidente de la Corte Superior de Justicia de Pichincha, sus ideales
aún siguen vigentes, ya que el Estado ecuatoriano contempla este principio en la Ley, que
tanto a los asilados como a los refugiados es el Ministerio de Relaciones Exteriores quien
tiene la potestad única y exclusiva de conceder el reconocimiento de tales extranjeros.
20
Art. 417 Constitución de la República del Ecuador
La respuesta a esta problemática es que se debe eliminar el numeral 6 del art. 416 de la
Constitución de la República del Ecuador, se debe normar el asilo y refugio con un
tratamiento especial y un mecanismo idóneo de defensa y protección en su plenitud de
esos derechos consagrados constitucionalmente.
El Estado ecuatoriano ha concedido silo político sin la existencia del delito político que
es el habilitante para poder realizar dicha concesión, así lo detalla Johnny Roca De Castro
en su obra denominada “El asilo político en el Ecuador y en América”. Un claro ejemplo
jurídico de la percepción y tipicidad del “delito político”, es porque se ha involucrado, que
el perseguido no es por un delito político, sino por un delito común.
1.7. CONTEXTUALIZACIÓN
“(…) la percepción que los Estados tienen del extranjero y de las situaciones
jurídicas relevantes en las que pueden encontrarse inmersos ha variado a
expensas de los cambios producidos en su condición económica y social.
Puede decirse que los extranjero simpatizantes del siglo XIX, radicados en
países latinoamericanos tenían intereses económicos sobre el Estado que los
acogía, ya a finales del siglo XX, es un extranjero con capitales importantes
para la economía del país y ciudadanos que laboran en sus industrias,
compañías, etc., aunque sigue siendo delincuente común, protegido por el
Estado.” (Brotons A. , 2007, pág. 831).
De tal manera, todo trámite para la obtención de estos derechos se reduce a solicitudes
que responden los presuntos delincuentes organizados o simplemente comunes a los
representantes diplomáticos residentes en el extranjero.
Una vez recibida la solicitud, el gobierno asilante deberá ordenar una investigación
judicial para determinar si existe una evidencia del caso de acuerdo con el derecho local
para proceder a la detención del fugitivo y entregarlo a la autoridad competente de ser el
caso, antes de conceder asilo o refugio.
23
transformar la institución del asilo o refugio en los Estados de derecho a las personas
perseguidas en el plano internacional es relevante y modificable.
Este criterio lleva una estrecha relación con la Declaración Universal de los Derechos
Humanos (1948), que en su artículo 14 determina que:
1.8. DELIMITACIÓN
24
1.9. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA
Ningún Estado del mundo contempla este concepto, “ciudadanía universal” por su
soberanía única, de la misma forma no se diferencia, tanto el asilo como el refugio, ya que
se trata de dos instituciones jurídicas diferentes para el estudio y otorgamiento al no contar
con la reciprocidad entre Estados y el intercambio de información con otras legislaciones
de los migrantes indocumentados que solicitan asilo o refugio en nuestro país, con el fin de
regular el pleno derecho en el ordenamiento jurídico nacional e internacional, limitando el
ingreso de miles de extranjeros que ingresan al Ecuador alterando la paz, el orden social,
jurídico, económico y político.
1.10. OBJETIVOS:
1.10.1. GENERAL
Eliminar numeral 6 del artículo 416 de la Constitución de la República, con el fin de evitar
el ingreso de miles de extranjeros indocumentados, alterando el orden socio jurídico; de la
misma manera debe existir un procedimiento e intercambio de información con otras
legislaciones a través de la reciprocidad entre Estados para que a través de los Ministerios
de Relaciones Exteriores del Interior y Migración se pueda controlar el flujo de migrantes,
asilados o refugiados que solicitan protección jurídica de los posibles delincuentes
comunes y la creación de un Código Común entre Estados.
25
1.10.2. ESPECÍFICOS
1.12. PROGNOSIS
26
CAPITULO II
2. MARCO TEORICO
Es fundamental establecer los parámetros sobre los cuales la institución del asilo o refugio
hicieron su aparición, hay que remontarse a sus primeros orígenes y su desarrollo para
luego determinar sobre qué base surgió en Ecuador.
Ha servido de mecanismo idóneo para que las personas que se han visto perseguidas
políticamente han podido protegerse, poniendo a salvo su vida y su libertad; también ha
sido manoseado en su aplicación para proteger a personas cuyas acciones caen en las
esferas de la delincuencia común, incurriendo en un abuso en el ejercicio del derecho del
asilo político que se convierte en sinónimo de impunidad.
Es de desear que la aplicación del asilo no se convierta en una “puerta de escape” para
aquellos delincuentes.
27
Ecuador, como parte integrante de la protección internacional de los derechos
fundamentales del hombre, forma parte del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para
los Refugiados ACNUR desde 1951, la misma que ha sido insertada mediante Decreto
Ejecutivo 1182 de 2012.
La pobreza es una forma de vida que surge de la imposibilidad de acceso a los recursos
necesarios para satisfacer las necesidades del ser humano como: alimentación, vivienda,
educación, vestido, acceso a los servicios básicos etc., que es el equivalente mínimo de
ingresos para un adecuado nivel de vida.
(ONU, 1948) De muchas formas se pueden violar los derechos del hombre proclamados
por la Asamblea General de la Organización de las Naciones Unidas (ONU), irrespetando
la Declaración Universal de los Derechos Humanos.
28
es, hasta conseguir el asilo definitivo en otro Estado, y es la premisa necesaria
para su protección” (Brotons A. , 2007, pág. 1303).
Los temas relacionados al asilo o refugio si bien han sido tratados fuertemente por varios
autores a nivel nacional e internacional aun no son muy claros en materia doctrinal del
derecho sobre todo para los Estados, los cuales han preferido crear sus propias políticas
migratorias por cuerdas separadas y bajo conveniencias locales, lejos en muchos casos de
la consideración que se debe tener con los tratados y convenios internacionales o los
Convenios de Derechos Humanos que se complementan entre sí.
“La demanda del asilo del siglo diecinueve suscitó problemas políticos, pues
primero tenía que considerarse la actitud del país de origen. ¿Qué había a
ocasionar problemas? ¿Resultaba más seguro rechazar la demanda del
suplicante, deportarlo y hasta entregarlo a su enemigo? (…) La posición del
refugio ordinario es diferente en nuestros días. Por lo general no es una
persona que haya hecho notable por sus ideas o hazañas y que provoque
reacción hostil personalizada por parte del Gobierno de su país de origen”
(Kirchheimer, Otto, 1999, pág. 388).
Este autor contempla que sí debe de existir la reciprocidad entre Estados y el apoyo de
sus habitantes, Ecuador es el país con mayor número de refugiados en América del Sur,
según cifras del Ministerio de Relaciones Exteriores, habitan al menos 55.550 refugiados
que han sido reconocidos legalmente en Ecuador. (Cancillería, 2015).
Esta situación agrava la seguridad interna de nuestro país y de sus habitantes, ya que la
presencia de estos malos elementos es muy elevada, es por tal razón del compromiso del
Estado en resguardar más estrictamente las fronteras de nuestro país y conseguir la
eliminación del numera 6 del artículo 416 de la CRE.
30
El Dr. Jorge Villacrés nos dice:
Sin embargo, una persona tiene, tanto deberes como derechos, tanto personas naturales
como jurídicas, y estas últimas son sinónimos de derecho subjetivo; es decir, sujeto de
derecho es todo ente capaz de contraer derechos y ejercer obligaciones. En la legislación
nacional e internacional, los derechos para solicitar asilo implica capacidad jurídica de una
persona, los entes de Derecho, son las organizaciones que se han creados con un fin
concreto, como por ejemplo, la Corte Interamericana de los Derechos Humanos.
Del Estado porque, en virtud de su propia personalidad jurídica, puede otorgarlo a quien
considera perseguido políticamente y de todos los que lo requieran.
31
De la misma forma contempla el art. 79 de nuestra Constitución de la República, la
extradición no podrá estipularse respecto de nacionales en ningún caso, y su juzgamiento
estará sujeto a las leyes del Ecuador, la misma que tiene concordancia con el art. 4 de la
ley de Extradición ecuatoriana, publicada en el Registro Oficial Suplemento 144 del 18 de
agosto de 2000, la cual expresa que:
Donde podemos darnos cuenta que no existe la entrega de ciudadanos ecuatorianos para
que sean juzgados por jurisdicciones de otros países requirentes por la presunta comisión
de delitos.
“Se reconocen los derechos de asilo y refugio, de acuerdo con la ley y los
instrumentos internacionales de derechos humanos. Las personas que se
encuentren en condición de asilo o refugio gozarán de protección especial que
garantice el pleno ejercicio de sus derechos. El Estado respetará y garantizará
el principio de no devolución, además de la asistencia humanitaria y jurídica
de emergencia. No se aplicará a las personas solicitantes de asilo o refugio
sanciones penales por el hecho de su ingreso o de su permanencia en situación
de irregularidad. El Estado, de manera excepcional y cuando las
32
circunstancias lo ameriten, reconocerá a un colectivo el estatuto de refugiado,
de acuerdo con la ley.”
Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre Bogotá 1948, artículo 27.
33
2.3. FUNDAMENTACIÓN LEGAL
34
2.4. PLANTEAMIENTO IDEOLÓGICO A DEFENDER
Proponer la eliminación del numeral 6 del artículo 416 del mismo cuerpo legal, ya que
no existe la ciudadanía universal y la libre movilidad de todos los habitantes del planeta; y,
proponer la creación de un Código Común a través de la reciprocidad de los Estados
creando un procedimiento especial entre de los Ministerios del Interior y Ministerios de
Relaciones Exteriores y Cancillería con otras legislaciones con el fin de regular los
derechos de los asilados y refugiados y controlar el flujo de los mismos que solicitan
protección jurídica para evitar el ingreso de posibles delincuentes comunes, de acuerdo a
lo establecido en los tratados y convenios internacional suscritos y ratificados por el
Estado ecuatoriano.
35
TITULO I
2.6. Asilo
2.6.1. Definición
El asilo data desde los tiempos bíblicos y es tan antiguo como el hombre mismo; el asilo
nace en Egipto 1300 años A.c. Proviene de las prácticas religiosas que eran llevadas a
cabo. La raíz de la etimología de la palabra asilo se haya en su aceptación latina, “asylum”,
esta a su vez proviene de las voces griegas “sylao” que significa arrebatar o tomar y
“sylao” que es equivalente a sentido negativo; es decir, no tomar, no arrebatar, por ello el
asilo es el refugio de lo que no se puede extraer o arrebatar, a la persona que en él se
encuentra resguardada. (Etimologias de chile, 2005).
Asilo Territorial; y,
Asilo Diplomático.
El asilo territorial es aquel que se concede dentro del territorio asilante que comprende la
jurisdicción de un Estado.
La Convención sobre Asilo Territorial, nace en Caracas 1954, donde los gobiernos de
los Estados Miembros de la Organización de los Estados Americanos, deseosos de
concertar una Convención sobre Asilo Territorial, han convenido a celebrarla.
36
La obligación de entregar a un Estado a sus criminales fugitivos o a las personas
acusadas de un delito, solo existe si hay tratados especiales de extradición o si lo exige la
seguridad general, pero solamente deberán ser entregados los reos de crímenes graves y
cuando la justicia penal del Estado requirente pida la extradición ofreciendo garantía de
imparcialidad y de humanidad.
37
Caicedo José, nos dice:
La existencia del asilo entendido como lugar implica la existencia de un poder protector
superior humano, lo que enseguida confiere un nuevo significado a la palabra:
“protección” y que respalden nuestros fundamentos mediante los que podremos llegar a
cumplir los objetivos planteados para esta investigación.
El derecho de asilo es un derecho internacional de los derechos del ser humano, que
cualquier persona puede solicitar fuera de su país de origen en caso de persecución política
que le agenda su propio Estado.
Para los fines de esta Convención, el asilo diplomático es aquel que se lo presta en
legaciones de toda sede de misión diplomática ordinaria, la residencia de los jefes de
misión y los locales habilitados por ellos para habitación de los asilados cuando el
número de éstos exceda de la capacidad normal de los edificios.
38
La Convención sobre Asilo Diplomático, nace en Caracas 1954, donde los gobiernos de
los Estados Miembros de la Organización de los Estados Americanos, han convenido a
celebrarla.
39
"No es lícito a los Estados dar asilo en legaciones, naves de guerra,
campamentos o aeronaves militares, a los inculpados de delitos comunes que
estuvieren procesados en forma o que hubieren sido condenados por tribunales
ordinarios, así como tampoco a los desertores de tierra y mar. Las personas
mencionadas en el párrafo precedente, que se refugiaren en algunos de los
lugares señalados en él, deberán ser entregados tan pronto lo requiera el
Gobierno local" (Sexta Conferencia, 1928).
Este artículo se refiere que si dichas personas se refugiaren en los navíos de guerra,
campamentos o aeronaves militares del territorio extranjero la entrega se efectuará
mediante extradición, y sólo en los casos y en la forma que establezcan los respectivos
tratados y convenciones internacionales; esto es, exclusivamente cuando sean perseguidos
por delitos comunes, lo que equivale a que toda persona que solicita asilo no siempre va
ser perseguido por cuestiones políticas, sino por cualquier otra índole, lo grave es que el
Estado acogedor no estudia la situación sociopolítica, jurídica o económica del solicitante.
Una vez concedido el asilo, se afirma que se debe respetarlo, no obstante, se impone
expresamente a los representantes diplomáticos el deber de entregar a petición de las
autoridades locales competentes al acusado o condenado por delito común que haya
recibido protección en los recintos de la misión para deportarlo, se exceptúa en esta
Convención Estados Unidos de Norte América, ya que no reconoce la llamada doctrina de
Asilo como parte del Derecho Internacional, lo cual cambia la visión para las personas que
ingresan en busca de asilo en dicho país.
40
Los Estados de América Latina conceden asilo político en base a esta declaración, la
responsabilidad del Estado asilante consiste en que debe de brindar garantía a quienes lo
soliciten, donde se prohíbe su extradición sin fundamento legal.
Hay que aclarara que esta cita hace referencia que el asilo político lo otorgan los Países
de América Latina en base a la Declaración sobre Asilo Territorial y Asilo Diplomático de
1954, fecha en la cual los países de América Latina dividen el asilo, otorgando un rango
relevante por las peripecias de la política. Se exceptúa de este derecho de conceder asilo
diplomático o político los Estados Unidos de Norte América y la Unión Europea, donde se
menciona que ellos para otorgar asilo o refugio lo hacen con carácter humanitario,
41
conforme lo prescrito en la Declaración Universal de los Derechos Humanos de 1948 en su
Art. 14 donde se reconoce este derecho:
2. Este derecho no podrá ser invocado contra una acción judicial realmente
originada por delitos comunes o por actos opuestos a los propósitos y
principios de las Naciones Unidas.” (ONU, 1948).
Como hemos analizado, el propio artículo de los Derechos Humanos garantiza este
derecho a aquellos delincuentes comunes que solicitan asilo en cualquier país del mundo,
sin discriminación de ningún tipo ya sea: cultural, social, religioso, político,
socioeconómico o pasado judicial, ya que esta institución constituye una práctica
garantizada y ratificada por todos los países suscriptores de este derecho.
Con el fin de fomentar el respeto a los derechos del hombre, se impone el principio de
la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, adoptada en la Novena
Conferencia Internacional Americana Bogotá (1948) el Art. 27 contempla:
La vinculación que existen entre países nos conlleva al deber objetivo que los Estados
otorgan a los delincuentes comunes, disfrazados de presuntos delincuentes políticos por la
supuesta persecución por parte del Estado requirente, donde se busca no al político, ni al
42
refugiado, sino a la persona infractora de un derecho ajeno, requerido por la justicia de un
determinado país.
Otto Kirchheimer, en su obra titulada “Empleo del Procedimiento Legal para los Fines
Políticos”, manifiesta:
“El prototipo del hombre que busca asilo en el siglo veinte, difiere
considerablemente del hombre del siglo diecinueve.” (Kirchheimer, 1999, pág.
386).
Entre sus otros derechos que tienen los ciudadanos es solicitar asilo o refugio en
cualquier país donde crea conveniente, este derecho se vincula con el derecho de buscar
asilo o refugio. Pero la limitación sólo puede ser impuesta en virtud de una ley
para prevenir infracciones penales o para proteger la seguridad nacional, el orden público,
la moral, salud pública o los derechos y libertades de los demás del Estado que ostenta en
calidad de asilante, el mismo Estado de acuerdo a su política interna debe de establecer
requisitos legales para el ejercicio de este derecho, los cuales deben ser razonables.
Este asilo fue creado para aquellas personas que necesitan protección de la persecución
por cuestiones meramente políticas. El asilo también se aplica a individuos que solicitan
un puerto de entrada a otro país que no es el suyo, sin importar su país de origen.
43
Los solicitantes pueden aplicar el asilo, incluso si están ilegalmente en otro país, de
acuerdo a la política soberana de cada Estado se han dado casos en los que se han
concedido asilo a inmigrantes, incluso si tienen una condena criminal. En otros casos el
asilo puede no ser concedido dependiendo del delito cometido.
Como requerimiento se establece que los individuos que han presentado la solicitud de
asilo deben residir fuera de su país de origen. Los solicitantes de asilo deben vivir con
miedo a la persecución, el encarcelamiento o la tortura.
La persona asilada o refugiada que tenga el respaldo del Estado acogedor o asilante que
no es perseguida políticamente o que su país, sino por delitos comunes corre grave peligro
interno y está en todo su derecho a proceder a la extradición, siempre y cuando se lograre
comprobar por el Estado solicitante, garantizando los derechos humanos.
Art. 22.- 1. “Los locales de la misión son inviolables. Los agentes del Estado
receptor no podrán penetrar en ellos sin consentimiento del jefe de la
misión...) 2. El Estado receptor tiene la obligación especial de adoptar todas
las medidas adecuadas para proteger los locales de la misión contra toda
intrusión o daño y evitar que se turbe la tranquilidad de la misión o se atente
contra su dignidad. 3. Los locales de la misión, su mobiliario y demás bienes
situados en ellos, así como los medios de transporte de la misión, no podrán
ser objeto de ningún registro, requisa, embargo o medida de ejecución.”
(ONU, 1961).
2.8. Diplomático
2.8.1. Concepto
Este concepto nos indica que un diplomático es una apersona legalmente acreditada por
un gobierno de un Estado soberano, tiene la capacidad jurídica internacional para
representar a su país donde a él le hayan encomendado su función, la violación o el
desconocimiento de su función es sancionado por los tratados y convenios internacionales
suscritos y ratificados por los Estados.
2.9. Extranjero
2.9.1. Definición
45
“Persona que no está unida por el vínculo de la nacionalidad al Estado en
cuyo territorio se encuentra. Por tanto, son extranjeros tanto los apátridas
como quienes ostenta la nacionalidad de otro Estado”. (Brotons A. , 2007,
pág. 831)
46
Grecia, dividió a los extranjeros en tres clases: isotecos, quienes podían contraer
matrimonio, presentarse a juicio; metecos, quienes podían practicar el comercio; y, el
bárbaro quien no tenía acceso a sus derechos.
(…) “la expulsión de los extranjeros y su deportación, una vez decretada según un
proceso judicialmente regular, solo será posible si los expulsados encuentran acogida en
el territorio de otro Estado. En este sentido las autoridades de deportación tendrán en
cuenta que un Estado se encuentra obligado a recibir en su territorio únicamente a sus
nacionales. Además el trámite de la deportación el trato al extranjero debe responder al
estándar mínimo internacional (…) y más concretamente, han de eludirse a los trato
inhumano o degradantes”. (Brotons A. , 2007, pág. 834)
Esto nos conlleva a que cada solicitante tenga acceso a procedimientos justos y
efectivos para la evaluación de sus solicitudes. Mientras se tramita una solicitud se toma la
decisión, donde se expresa que la persona tiene derecho a no ser devuelto al país donde su
vida, libertad o seguridad peligran.
47
La Declaración sobre el Asilo Territorial de 1967, en su artículo 1 expresa:
En forma general este principio hace referencia a la concesión del asilo que está
condicionada por dos requisitos: hecho de que se constate el carácter político del delito del
imputado al refugiado; y, el hecho de que se esté frente a una situación de que le
contribuya peligro.
Concedido el asilo, éste debe ser respetado por todos los demás Estados, incluyendo el
Estado del asilado.
Las normas de carácter internacional como los tratados y convenios, especifican que sí
es protegido, siempre y cuando permanezca en dicho Estado, prohibiéndose de ante mano
la extradición, siempre que su vida no corra peligro en el país solicitante o requirente.
Este derecho encierra un sentido ineludible de evitar la justicia ordinaria del Estado
requirente, ya que si el derecho de asilo no es concedido por el Estado asilante, estaríamos
hablando de impunidad de delitos porque se podría dar el caso que internamente se dé a la
fuga, hasta resolver su situación jurídico/política.
Cualquier amenaza o acto de intimidación del asilado o violencia llevado a cabo por
cualquier persona que actuando en calidad de oficiales de Estado, lleven a cabo la
vulneración los derechos del asilado son actos violatorios de la soberanía territorial de una
48
nación; y, por lo tanto, son hechos ilícitos que generan la responsabilidad jurídica
internacional.
En esta declaración sin duda alguna se incluyen tres elementos fundamentales que
estructuran el “derecho de asilo, derecho del Estado a concederlo” en todas las formas y
condiciones, hasta que se compruebe jurídicamente su condición de persecución por
delitos político; y, que rige el “principio de no devolución” del solicitante de asilo por el
Estado asilante. Cuando se trata un derecho de Estado, su concesión corresponde en
ejercicio de su soberanía.
1. “Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepción. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.”
4. “En ningún caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos políticos ni
comunes conexos con los políticos.”
49
Art. 19 Protección en caso de devolución, expulsión y extradición.
Los autores Andrés Bello y Rafael Caldera, en su obra titulada Principios de Derecho
Internacional y Escritos Complementarios, nos manifiesta:
Del análisis se deriva que no se concede el derecho de asilo, refugio o cualquier tipo de
protección jurídica del país receptor, sino a los delitos que provienen del abuso y error del
consentimiento puro y razonable por quien lo ejecuta.
50
TITULO II
2.12. Refugio
2.12.1. Concepto
Acogida que se da a una persona en un lugar seguro. Se conoce como refugio al espacio
creado por el hombre frente a posibles peligros, ya sea por su raza o etnia, lugar de
nacimiento, ideología política, etc.
2.12.2. Historia
Este artículo se relaciona con los Derechos Civiles y Políticos de 1966 donde admite la
facultad de expulsar a los extranjeros que solicitan asilo o refugio, pero únicamente en
cumplimiento de una decisión adoptada conforme a los tratados y convenios
internacionales y partiendo de la persona como objeto de la medida que otorga las
motivaciones contrarias a su expulsión y que se puede oponer por razones onerosas a la
seguridad nacional.
52
Este precepto de discusiones se deduce a la discrecionalidad que se juzga a favor del
Estado que está obligado a no actuar arbitrariamente, a no realizar expulsiones masivas y a
motivar sus decisiones al amparo de su legislación interna e internacional de los tratados y
convenios internacionales suscritos y ratificados.
Ante lo cual el Ecuador debe tomar medidas para impedir que estos grupos de
“antisociales” llamadas personas comunes ingresen a nuestro país.
53
García Pesantes, con relación al refugio nos dice:
Según este criterio, el proceso de asilo puede iniciarse cuando la persona que lo solicita
ha traspasado la puerta de entrada de los lugares que para el efecto son concebidos.
54
Los distintos tratados y convenios internacionales de derechos humanos, dotan de
derechos fundamentales a los solicitantes de asilo y refugio universal como de los países
garantes contemplados en la Convención de 1951 y su Protocolo de 1967.
Los refugiados denota la misma cara de la moneda, extranjeros que solicitan refugio
aduciendo que sus vidas corren peligro, sin observar que tales personas ingresan a un
Estado por ser requeridos en su país de origen por delitos comunes tales como: asesinatos,
violaciones, terrorismo, genocidio, magnicidio, etc.
Pueden incluso ingresar a un país en busca de trabajo en pro de mejores días para sus
vidas y las de sus familias.
Hay otros grupos de personas que ingresan de un país a otro, no por estas condiciones,
ni en busca de trabajo o por ser perseguidos en sus países de origen por cuestiones
políticas, sino por haber cometido delitos comunes y que sus Estados los requieren para el
pago de una condena impuesta a ellas.
“Si la justicia de cada Estado debe en general limitarse a castigar los delitos
cometidos en su territorio, es necesario exceptuar de esta regla a los malvados
que por la calidad y la frecuencia habitual de sus crímenes, violan toda
seguridad pública y se declaran enemigos del género humano. Los
envenenadores, los asesinos, los incendiarios de profesión, pueden ser
exterminados donde quiera se encuentren, porque atacan y ultrajan a todas las
55
naciones, hollando los fundamentos mismos de su seguridad común.” (Bello &
Caldera, 1954, pág. 575).
El asilo y refugio son dos instituciones diferentes que nos conlleva a establecer la
diferencia de cada una de ellas.
Como se ha manifestado, el asilo territorial nace en Egipto 1300 años A.c. provenientes
de las prácticas religiosas, oficialmente el asilo nace en Grecia en 1520 A.c. convirtiéndolo
en una institución de Derecho, el Derecho romano lo perfecciona con la ley de las XII
Tablas. El derecho internacional aparece tras la firma de los tratados de Westfalia, del 15
de mayo y 24 de octubre 1648, celebrados después de una sangrienta guerra religiosa que
duró 30 años, estos tratados son considerados como el comienzo del Derecho
Internacional, los Estados empiezan a resolver sus problemas en base a tratados
internacionales, cuyo origen se encuentra estrictamente relacionado con la aparición del
Estado moderno, marca otra etapa en la historia del asilo, en la que se consagra la
instauración de las misiones diplomáticas permanentes y los nuevos aspectos de la
institución.
57
TITULO III
Constitución de la República del Ecuador. Art. 40.- “Se reconoce a las personas el
derecho a migrar. No se identificará ni se considerará a ningún ser humano como ilegal
por su condición migratoria. El Estado, a través de las entidades correspondientes,
desarrollará entre otras las siguientes acciones para el ejercicio de los derechos de las
personas ecuatorianas en el exterior, cualquiera sea su condición migratoria: 1. Ofrecerá
asistencia a ellas y a sus familias, ya sea que éstas residan en el exterior o en el país. 2.
Ofrecerá atención, servicios de asesoría y protección integral para que puedan ejercer
libremente sus derechos. 3. Precautelará sus derechos cuando, por cualquier razón, hayan
sido privadas de su libertad en el exterior. 4. Promoverá sus vínculos con el Ecuador,
facilitará la reunificación familiar y estimulará el retorno voluntario. 5. Mantendrá la
confidencialidad de los datos de carácter personal que se encuentren en los archivos de
las instituciones del Ecuador en el exterior. 6. Protegerá las familias transnacionales y los
derechos de sus miembros.”
58
Constitución de la República del Ecuador. Art. 41.- “Se reconocen los derechos de
asilo y refugio, de acuerdo con la ley y los Convenios internacionales de derechos
humanos. Las personas que se encuentren en condición de asilo o refugio gozarán de
protección especial que garantice el pleno ejercicio de sus derechos. El Estado respetará
y garantizará el principio de no devolución, además de la asistencia humanitaria y
jurídica de emergencia. No se aplicará a las personas solicitantes de asilo o refugio
sanciones penales por el hecho de su ingreso o de su permanencia en situación de
irregularidad. El Estado, de manera excepcional y cuando las circunstancias lo ameriten,
reconocerá a un colectivo el estatuto de refugiado, de acuerdo con la ley.”
Constitución de la República del Ecuador. Art. 416.- “Las relaciones del Ecuador
con la comunidad internacional responderán a los intereses del pueblo ecuatoriano, al
que le rendirán cuenta sus responsables y ejecutores, y en consecuencia:”
59
Capítulo Segundo tratados e instrumentos internacionales
Como hemos analizado, existe disposición constitucional que nos vincula con el
Derecho Internacional, ya que el Ecuador es signatario de estos derechos internacionales
de derechos humanos suscritos y ratificados, lo cual se explica que nuestro país es
respetuoso de los derechos humanos, de los tratados y convenios internacionales y de los
compromisos a los cuales se ha suscrito. Es por ello que se trabaja de forma transversal
con varias instituciones y funciones del Estado para lograr la erradicación de la violencia
60
de género y una rehabilitación integral de las víctimas, garantizando de esta manera el
cumplimiento de los derechos de los ciudadanos.
1.- Que ha cometido un delito contra la paz, un delito de guerra o un delito contra la
humanidad, según lo definido en los instrumentes internacionales correspondientes. 2.-
Que ha cometido un grave delito común, fuera del territorio ecuatoriano, antes de ser
admitida en él. Para valorar la gravedad del delito, se considerará la legislación interna
ecuatoriana y la normativa internacional vigente en materia penal; y. 3.- Que es culpable
de actos contrarios a las finalidades y a los principios de las Naciones Unidas.”
Decreto Ejecutivo 1182. Art. 11.- “No requieren protección internacional como
refugiadas y, por lo tanto, no serán reconocidas como tales aquellas personas:
Código Orgánico Integral Penal. Art. 111.- “Personas protegidas por el Derecho
Internacional Humanitario.- Para efectos de esta Sección, se considerará como personas
61
protegidas a las definidas como tales por los instrumentos internacionales vigentes del
Derecho Internacional Humanitario y, en particular, las siguientes: 8. Los asilados
políticos y refugiados.”
64
CAPITULO III
3. MARCO METODOLOGICO
Cuadro 3 Población
Informantes Número de personas
funcionarios del Ministerio de
Relaciones Exteriores,
Cancillería y Migración y 57
Profesionales especialistas de
la ciudad de Quito.
Total 57
Elaborado por: Pérez Solís Byron Rosendo
65
3.2.1. La distribución de la muestra.
Gráfico:
Cuadro 4 Muestra
Informantes Frecuencia
50 funcionarios del Ministerio
de Relaciones Exteriores,
Cancillería y Migración y 0.87277
Profesionales especialistas de
la ciudad de Quito.
Total 50
Elaborado por: Pérez Solís Byron Rosendo
Muestra
( ( ))
50
Simbología:
66
3.3. APLICACIÓN DE LOS MÉTODOS PREVIAMENTE DETERMINADOS
Gracias a este recurso se pudo llegar a obtener información clara y precisa que se
encuentran en los elementos que se utilizaron a lo largo de esta investigación, tales como:
libros, doctrinas, tesis, leyes nacionales y extranjeras, artículos, etc.
67
3.4.2. Encuestas
68
3.6. APLICACIÓN DE LA MATRIZ DE OPERACIONALIZACIÓN DE LAS VARIABLES
VARIABLE TÉCNICAS E
INDEPENDIENTE DIMENSION INDICADOR No. ITEMS CONVENIOS
Leyes sobre asilo y Pregunta 1
Derecho refugio.
La inadecuada aplicación de Constitucional
normas en el procedimiento Leyes nacionales. Pregunta 2
de asilo o refugio en el
desenvolvimiento jurídico Movilidad humana. Pregunta 3
nacional e internacional. Asilo y refugio. Pregunta 4
Derecho Internacional Tratados y convenios
internacionales. Pregunta 5 y 6
ENCUESTA
VARIABLE DIMENCION INDICADOR No. ITEMS
DEPENDIENTE
ACNUR Pregunta 7
La no reciprocidad e Decreto ejecutivo. Pregunta 8
intercambio de información Ministerio de
de los solicitantes de asilo o Legal Relaciones Pregunta 9
refugio con otras Exteriores y
legislaciones para el Movilidad Humana.
desenvolvimiento jurídico
Especialistas. Pregunta 10
internacional.
Elaborado por: Pérez Solís Byron Rosendo
69
CAPITULO IV
Cuadro 7 Cuestionarios
Posibles
Preguntas respuestas
1 2 3 4 5
1.- ¿Cree usted que es necesario la eliminación del numeral 6 del
artículo 416 de la Constitución de la República del Ecuador con el
fin de evitar el ingreso masivo de extranjeros indocumentados a
nuestro país?
2.- ¿Se aplica con frecuencia el Decreto Ejecutivo 1182-2012 para
los extranjeros que solicitan refugio?
3.- ¿Cree usted que en Ecuador tiene que existir una política
organizada en control migratorio de sus fronteras?
4.- ¿Cree usted que el Estado ecuatoriano debe hacer un estudio
minucioso a las personas que solicitan asilo o refugio con el fin de
evitar el ingreso de posibles delincuentes comunes?
5.- ¿Considera usted que los tratados y convenios internacionales
dan soporte a la ley nacional para la concesión de asilo o refugio?
6.- ¿Cree usted que se violentan los derechos humanos al
momento de expulsar inadecuadamente a los extranjeros?
7.- ¿Considera usted que las Oficinas del Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los Refugiados ACNUR en Ecuador
brindan ayuda y protección necesaria para las personas que
solicitan de protección jurídica.
70
8.- ¿Cree usted que debería aplicarse el Decreto Ejecutivo 1182-
2012 al momento de conceder refugio a los extranjeros que lo
soliciten?
9.- ¿Cree usted que deba existir reciprocidad entre Estados para
que a través de los Ministerios de Relaciones Exteriores crucen
información con el Ministerio del Interior de cada país antes de
resolver las peticiones de asilo o refugio y detectar posibles
delincuentes comunes?
10.- ¿Cree usted que es necesario consultar con Abg. especialistas
de Derecho Internacional para tramitar los procesos de los
asilados o refugiados?
Elaborado por: Pérez Solís Byron Rosendo
72
Pregunta 2
¿Se aplica con frecuencia el Decreto Ejecutivo 1182-2012 para los extranjeros que
solicitan refugio?
2.- ¿Se aplica con frecuencia el Decreto Ejecutivo 1182-2012 para los
extranjeros que solicitan refugio?
8% 0%
Siempre
26%
32% Casi siempre
34% Algunas veces
Casi nunca
Interpretación
Del total de Población encuestada, el 26% manifiesta que siempre se aplica con frecuencia el
Decreto Ejecutivo 1182-2012 para los extranjeros que solicitan refugio, el 34% manifiesta
que casi siempre se aplica, el 32% manifiesta que algunas veces, el 8% manifiesta que casi
nunca; y, el 0% manifiesta que nunca se aplica.
Análisis
Del resultado indicado, la mayoría cree que casi siempre se aplica el Decreto Ejecutivo
1182-2012 para los extranjeros que solicitan refugio, sin embargo existe un porcentaje
menor que cree que no se aplica el Decreto.
73
Pregunta 3
¿Cree usted que en Ecuador tiene que existir una política organizada en control
migratorio de sus fronteras?
Cuadro 10 Pregunta No. 3
3.- ¿Cree usted que en Ecuador tiene que existir una política organizada
en control migratorio de sus fronteras?
0% 10%
Siempre
18% 40% Casi siempre
Algunas veces
32%
Casi nunca
Nunca
Interpretación
Del total de Población encuestada, el 40% manifiesta que siempre el Estado ecuatoriano
debe tener más control migratorio en sus fronteras, el 32% manifiesta que casi siempre los
discriminan, el 18% manifiesta que algunas veces, el 0% manifiesta que casi nunca; y, el
10% manifiesta que nunca los discriminan.
Análisis
Del resultado indicado, la mayoría ciudadanos ecuatorianos cree que es necesario que
Ecuador tenga más control migratorio en sus fronteras. Lo cual evidencia la falta de
conocimiento de los ciudadanos acerca de los derechos de los extranjeros y que un
porcentaje menor conoce dichos derechos.
74
Pregunta 4
¿Cree usted que el Estado ecuatoriano debe hacer un estudio minucioso a las personas
que solicitan asilo o refugio con el fin de evitar el ingreso de posibles delincuentes
comunes?
Interpretación
Del total de Población encuestada, el 48% manifiesta que debería existir un estudio
minucioso a las personas que solicitan asilo o refugio con el fin de evitar el ingreso de
posibles delincuentes comunes, el 42% manifiesta que casi siempre deben reinsertarse a la
sociedad, el 10% manifiesta que algunas veces; y, el 0% manifiesta que casi nunca y nunca.
Análisis
Del resultado indicado sí debería existir un estudio minucioso con el fin de evitar el ingreso
de posibles delincuentes comunes que solicitan asilo o refugio, se evidenciará que en esta
interrogante se cumple el principio nacional e internacional que todas las personas somos
iguales.
75
Pregunta 5
¿Considera usted que los tratados y convenios internacionales dan soporte a la ley
nacional para la concesión de asilo o refugio?
Interpretación
Del total de Población encuestada, el 44% manifiesta que siempre los tratados y convenios
internacionales dan soporte a la ley nacional para la concesión de asilo o refugio, el 14%
manifiesta que dan soporte, el 42% manifiesta que algunas veces; y, el 0% manifiesta que
casi nunca y nunca los tratados y convenios internacionales dan soporte a la ley nacional
para la concesión de asilo o refugio.
Análisis
Del resultado indicado, es claro evidenciar que siempre los tratados y convenios
internacionales dan soporte a la ley nacional para la concesión de asilo o refugio, además se
evidencia que un porcentaje menor y nulo creen que los tratados y convenios no dan soporte
a las leyes naciones.
76
Pregunta 6
7.- ¿Considera usted que las Oficinas del Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los Refugiados ACNUR en Ecuador brindan
ayuda y protección necesaria para las personas que solicitan de
protección jurídica?
0% 0%
Siempre
28% 46% Casi siempre
Algunas veces
26%
Casi nunca
Nunca
Análisis
Del resultado indicado, es claro evidenciar que un alto porcentaje manifiesta siempre se
debería aplicar el Decreto Ejecutivo 1182-2012 al momento de conceder refugio a los
extranjeros que lo soliciten, un porcentaje menor, cree que no se debería aplicar el Decreto
Ejecutivo 1182-2012 al momento de conceder refugio a los extranjeros que lo soliciten.
79
Pregunta 9
¿Cree usted que deba existir reciprocidad entre Estados para que a través de los
Ministerios de Relaciones Exteriores crucen información con el Ministerio del Interior
de cada país antes para resolver las peticiones de asilo o refugio y detectar posibles
delincuentes comunes?
Cuadro 16 Pregunta No. 9
INDICADORES TOTALES PORCENTAJE
Siempre 22 44%
Casi siempre 28 56%
Algunas veces 0 0%
Casi nunca 0 0%
Nunca 0 0%
TOTAL 50 100%
Elaborado por: Pérez Solís Byron Rosendo
Grafico 7 Pregunta No. 9
9.- ¿Cree usted que deba existir reciprocidad entre Estados para que a
través de los Ministerios de Relaciones Exteriores crucen información
con el Ministerio del Interior de cada país antes de resolver las
peticiones de asilo o refugio y detectar posible
0% 0% Siempre
0%
Casi siempre
44%
Algunas veces
56%
Casi nunca
Nunca
Interpretación
Del total de Población encuestada, el 32% manifiesta que siempre es necesario consultar con
un especialista de Derecho Internacional para tramitar el proceso de asilo o refugio en el
país, el 34% manifiesta que casi siempre, 34% manifiesta que algunas veces; y, el 0%
manifiesta que casi nunca y nunca es necesario consultar con un especialista de Derecho
Internacional para tramitar el proceso de asilo y refugio.
Análisis
Del resultado indicado, es claro evidenciar que un alto porcentaje cree que se debe consultar
con un especialista de Derecho Internacional para tramitar el proceso de asilo o refugio en el
país; sin embargo, un porcentaje nulo no se manifiesta con respecto a los indicadores
proporcionados.
81
4.5. COMPROBACIÓN DE LOS OBJETIVOS
82
CONCLUSIONES
83
RECOMENDACIONES
1. Crear una cátedra específica en las Escuelas de Derecho de las Universidades del
país para que sus estudiantes se nutran de conocimientos de la norma nacional e
internacional como parte de los Derechos Humanos.
2. Se debería otorgar libros de bolsillo a las personas que migran y emigran a diferentes
países del mundo para que sepan donde recurrir en caso de violación a sus derechos
y cuáles son sus obligaciones.
84
CAPITULO V
5. PROPUESTA
5.1. JUSTIFICACIÓN
5.2.OBJETIVOS DE LA PROPUESTA:
5.2.1. GENERAL
Suprimir numeral 6 del artículo 416 de la Constitución de la República, con el fin de evitar
el ingreso de miles de extranjeros indocumentados, alterando el orden socio jurídico; de la
misma manera debe existir un procedimiento e intercambio de información con otras
legislaciones a través de la reciprocidad entre Estados para que a través de los Ministerios de
Relaciones Exteriores y Ministerios del Interior diferenciar y controlar el flujo de los
asilados o refugiados que solicitan protección jurídica de los posibles delincuentes comunes.
85
5.2.2. ESPECÍFICOS
4. Investigaremos las medidas con las que el Estado ecuatoriano debe contar para
proceder a la concesión de asilo o refugio.
86
5.3. UBICACIÓN SECTORIAL Y FÍSICA
Grafico 9 Mapa
87
5.4. CARACTERÍSTICAS DE LA UNIDAD DE OBSERVACIÓN
5.4.1. BENEFICIARIOS
Proponer la creación de un Código Común entre los países que tienen tratados y
convenios internacionales, suscritos y ratificados donde debería existir reciprocidad entre los
mismos, con la finalidad de detectar posibles flujos de delincuentes comunes y a través de
cada Estado para poder diferenciar a los asilados y refugiados que verdaderamente necesitan
de protección jurídica.
88
Nro. 102-ANRE-2015
Art. 1 Objeto.- El presente código tiene por objeto establecer el marco jurídico que regule
el ejercicio de los derechos y las obligaciones de las personas asiladas o refugiadas y todo lo
que concierne a la protección de: desplazados, migrantes, emigrantes e inmigrantes,
diferenciando a los asilados, refugiados y migrantes que ingresan a otros Estados.
Art. 2 Ámbito.- Se aplicará la reciprocidad entre Estados que han suscrito este código, y a
personas: asiladas, refugiadas, desplazadas, migrantes, emigrantes e inmigrantes como
sujetos de derechos y obligaciones.
Reciprocidad institucional con los Estados suscriptores de este código a través de una página
web de los Ministerios de Relaciones Exteriores y Ministerio del Interior en temas de asilo y
refugio.
Receptar carpetas de los ciudadanos extranjeros que soliciten asilo o refugio para el
respectivo trámite, con los documentos solicitados en la base de datos de la pág. Web
otorgados por los Estados, al mismo se deberá adjuntar declaración juramentada
argumentando el por qué solicita asilo o refugio, tiempo de estadía en el país y cuál es su
intención dentro del Estado acogedor. Una vez receptada toda la documentación por el
solicitante, el Ministerio de Relaciones Exteriores, remitirá la información pertinente a:
Ministerio del Interior y Migración con el fin de garantizar y verificar la información
Función de Migración
Ejercer el control migratorio: marítimo, fluvial y aéreo, entrada y salida del país de los
ciudadanos nacionales y extranjeros en coordinación con la policía nacional y las FFAA,
90
mediante un análisis y verificación con el fin de identificar posibles factores de riesgos de la
seguridad nacional, en el marco de la Constitución de la República, tratados y convenios
internacionales.
Investigar, analizar y resolver el o los litigios de los asilados y refugiados que hayan
cometido delitos comunes en sus países de origen a través de un seguimiento exhaustivo e
intercambiar información con la Fiscalía y demás funciones del otro Estado para evitar en
flujo de posibles delincuentes comunes que ingresan ilegítima e irregularmente a nuestro
país con el fin de desestabilizar al Estado.
Este Código Común entrará en vigencia una vez que los estados publicada en el Registro
Oficial. En caso de violación a los derechos del ser humano que vayan en contra de los
mismos se aplicará el principio pro-ser humano.
5.6. FACTIBILIDAD
Cumple con los requisitos necesarios para considerarse como un trabajo de investigación,
por medio de la recolección de datos se ha logrado identificar la problemática y tratamiento
91
de los asilados y refugiados, ya que al no existir un Código Común que tenga un mecanismo
de defensa y protección para los Estados y los ciudadanos nacionales y extranjeros.
5.7. PRESUPUESTO
TOTAL $ 1.590
Elaborado por: Pérez Solís Byron Rosendo
92
BIBLIOGRAFÍA
Gori. (2008). Tratado Sobre Aspecto del Asilo. Buenos Aires: Tirant lo Blanch.
Kirchheimer, O. (1999). Empleo del Procedimiento Legal para los Fines Políticos. México:
Hispano Americana.
Ortega García, C. (2010). Tendencias Actuales del Refugio en la Región (Dossier Central).
Boletín Andina Migrante No. 08., 7.
93
Ortega García, C. E. (2010). Tendencias actuales del refugio en la región (Dossier Central).
Boletín Andina Migrante No. 08, ago. 2010, 7.
Unión Eurpea. (2000). Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea. Carta
de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea, Unión Europea.
94
NORMATIVA LEGAL:
Alto Comisionado De Las Naciones Unidas. (1951). Convención sobre el Estatuto de los
Refugiados. Conferencia de Plenipotenciarios sobre el estatuto de los refugiados y
de los apátridas. Ginebra.
95
LINKOGRAFÍA:
http://www.eluniverso.com/noticias/2013/06/20/nota/1050161/refugiados-colombianos-piden-vivir-
dignamente. (s.f.) (Recuperado el 29 de noviembre del 2015)
96
ANEXOS
ANEXO I
BOGOTÁ.- El asilo concedido a Julian Assange en Ecuador es una muestra más del arraigo
en América Latina de esa institución y otras como el refugio, que han beneficiado, entre
otros, al sha de Persia y al exlíder germanooriental Erich Honecker, aunque los mayores
beneficiarios son los propios latinoamericanos. En Brasil el caso más polémico ha sido el del
italiano Cesare Battisti, exactivista de un grupo ligado a las Brigadas Rojas, que fue
condenado en su país por cuatro asesinatos y recibió el estatus de “asilado político” en 2010.
En Panamá se encuentran en calidad de asilados los expresidentes de Guatemala Jorge
Serrano Elías y de Ecuador Abdalá Bucaram, además del exgeneral golpista haitiano Raoul
Cedrás. En Paraguay se encuentra refugiado el exgobernador boliviano Mario Cossío; en
Argentina, el exguerrillero chileno Sergio Galvarino Apablaza; en Chile vivió sus últimos
años el que fue el último líder de la Alemania del Este, Erich Honecker. (EFE)
97
ANEXO II
98
ANEXO III
99