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“UNIANDES”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
TEMA:
EL ABANDONO DE UN PROCESO Y EL PRINCIPIO DE SEGURIDAD
JURÍDICA
Riobamba–Ecuador
2020
APROBACIÓN DEL TUTOR DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
CERTIFICACIÓN
CERTIFICO:
LECTOR
Dedicatoria
A mis padres por su gran apoyo, ánimo y compañía en las diferentes etapas de
mi vida. En especial a ti mamá por tus consejos, ayuda y tu paciencia en los
momentos difíciles de mi corta existencia.
A mis hermanos por el cariño reflejado hacia mí, a mi hermano Jhonny por su
apoyo moral es la persona que está pendiente de mí, mi hermano Marco que
se convirtió en mi amigo el que me entrego sabios consejos y siempre se
preocupó porque yo me encuentre bien en todo sentido.
A mis padres por todo el apoyo brindado tanto en mi vida estudiantil así como
en toda mi vida como persona, inculcándome de valores de respeto, amabilidad
y sobre todo humildad que son valores que me llevaron a lograr el éxito dentro
de mi carrera como estudiante.
A mi tutor el Ab. Hernán Patricio Castillo Villacrés. Mg. Por toda su dedicación
ayuda y paciencia en cuanto al desarrollo de mi trabajo investigativo.
RESUMEN
The following research paper is aimed at basing that the presentation of a new
lawsuit with similarity of subjects, objects and pretentions, attempts against the
right to the legal security of the respondent and overloads the administration of
justice by the repetition of procedures and the beginning of a process previously
abandoned. In order to achieve this objective, a theoretical and legislative study
of abandonment, its effects on the parties and the requirements to proceed, was
carried out, which was complemented with an exploratory survey where the
theoretical conclusions and the feasibility of the research proposal were
restated.
ÍNDICE GENERAL
Pág
INTRODUCCIÓN ............................................................................................... 1
Actualidad e importancia..………………………………………………………….…1
Situación Problemática ...................................................................................... 6
Aporte Teórico.................................................................................................... 8
1.2. Análisis del artículo 249 inciso segundo, del COGEP ............................... 23
investigación .................................................................................................... 43
cuestionario ...................................................................................................... 49
3.1.2. Conclusiones del análisis del auto que decreta el abandono ................. 62
CONCLUSIONES ............................................................................................ 64
RECOMENDACIONES .................................................................................... 66
BIBLIOGRAFÍA
ANEXOS
ÍNDICE DE TABLAS
Pág.
Tabla N° 1………………………..………………………………………………. 48
Tabla N° 2…………………..………………………………………………….… 50
Tabla N° 3………………………………………………………………………… 51
Tabla N° 4………………………………………………..……….………………. 52
Tabla N° 5………………………………………………………………………… 53
Tabla N° 6………………………………………………………………………… 54
Tabla N° 7……………………….…………..……………………………………. 55
Tabla N° 8………………………………………………………………………… 56
Tabla N° 9………………………………………………………………………… 57
ÍNDICE DE GRÁFICOS
Pág.
Gráfico N° 1…………………………………….…………………………………. 50
Gráfico N° 2……………………………………………......……………………… 51
Gráfico N° 3……………………………………………………..………………… 52
Gráfico N° 4…………………………………………………………….…………. 53
Gráfico N° 5…………………………………………………..…………………… 54
Gráfico N° 6…………………………………………………………………..…… 55
Gráfico N° 7…………………………………………….…………………………. 56
Gráfico N° 8…………………………………………………………..…………… 57
Introducción
Actualidad e importancia
El proceso histórico de la perención de la instancia tiene su origen en el
derecho romano antiguo; en el que esta figura procesal era considerada como
el límite de tiempo al juez para decidir la litis. Durante ese periodo se formulaba
la existencia o no de dicha institución, se manifestaba a través de la causa
judicial legitima constituyéndose como causas que procedían únicamente entre
ciudadanos romanos, en donde las partes eran remitidas por la fórmula de un
solo Juez, y en donde no se establecía ningún límite de tiempo, en este tipo de
acciones, la instancia correspondiente se conserva de por vida, hasta que el
magistrado que conocía de la causa pronuncie la sentencia (Merchán, 2016,
pág. 15).
Son pocas las constituciones de América Latina que consagran de manera tan
certera y explícita los principios del debido proceso y de la supremacía
constitucional, y es así que la Constitución ecuatoriana dispone en los artículos
424 y 425 esa supremacía, de tal manera que siempre va a imperar la
Constitución siempre respecto a las normas legales que estuvieren en
contradicción con ella o alteren sus prescripciones.
Según la Real Academia Española los principios son la base origen, razón
fundamental sobre la cual se procede discurriendo en cualquier materia. Por
ende los Principios serán determinantes en las etapas del proceso penal, por lo
que depende de ellos para que el proceso sea eficaz, sea cual fuere el proceso
a seguir, bases mismas que se encuentran amparadas en las garantías que
constan tanto en Constitución como en la legislación penal ecuatoriana, y en el
COFJ, siendo la relevancia constitucional que definen los aspectos orgánicos
de la jurisdicción penal (Sotomayor, 2016, pág. 14).
1
partes, como identidad objetiva, consistente en que se demande la misma
cosa, cantidad o hecho, fundándose en la misma causa, razón o derecho. En la
doctrina, el concepto alude al conjunto de condiciones necesarias para
anticipar las consecuencias jurídicas de la conducta personal y de la de
terceros. Propuesto como principio constitucional, significa que el orden jurídico
proscribe cualquier práctica en el ejercicio del poder que conduzca a la
incertidumbre, es decir, a la imposibilidad de anticipar o predecir las
consecuencias jurídicas de la conducta. No se trata de una regla susceptible de
invocarse para valorar los actos de poder creadores de normas particulares, si
son el resultado de facultades regladas. Si tales actos se apartan de lo ya
establecido en la ley, habrá un problema de legalidad del acto en sí, sin que
pueda decirse que está en juego la garantía constitucional de la seguridad
jurídica, porque el conjunto de condiciones que la configuran no ha sido
alterado.
Distinto es el caso de los actos creadores de normas generales: las leyes, las
ordenanzas, los reglamentos, pueden atentar directamente contra la seguridad
jurídica en cuanto establezcan reglas de alcance general de cuya aplicación se
genere la incertidumbre jurídica. Esto ocurre, por ejemplo, con las leyes
retroactivas. De aquí nace la vinculación entre el debido proceso y la garantía
constitucional a la seguridad jurídica. De hecho, esta última no es sino una
regla del debido proceso aplicable al ejercicio del poder normativo, en el caso
del Ecuador está prevista como un derecho en el artículo 82 constitucional.
2
que exista esta seguridad jurídica.
Ya es conocido por los estudiosos del derecho que las leyes son de carácter
permitidas, prohibitivas y coercitivas, en el campo del derecho penal, por
supuesto que son de carácter coercitivo, eso si son transgredidas, impera el
estado a través de los órganos de justicia, dando la sanción a quién tiene que
recibirla por el acto lesivo que ocasiono.
3
incoada por el actor, como consecuencia de su inactividad y desidia procesal.
Es una conducta, llamémosla pasiva de quien propone la demanda, porque
dentro del término que ha fijado la ley seis meses no ha impulsado el proceso;
por consiguiente, esta incuria conlleva el archivo de la causa. El abandono
puede ser solicitado por la contraparte o de oficio por decisión del juzgador.
4
El COGEP, en el artículo 5, señala. Impulso procesal corresponde a las partes
procesales el impulso del proceso, conforme con el sistema dispositivo; y,
como he manifestado reiteradamente en la presente obra, el sistema
dispositivo, es una de las bases del COGEP, que implica que no solo se
promueve, sino que además avanza y se desarrolla en sus distintas etapas a
expensas de la voluntad particular; esto es, corresponde a las partes
procesales el impulso del proceso. De allí que la parte que da vida al proceso,
contrae la carga de urgir a su sustanciación y resolución, carga que se justifica
tanto porque no es admisible poner a la contraparte a la pérdida de tiempo y
dinero que importa una instancia indefinidamente abierta, cuanto porque media
interés público en el Estado, después de un periodo de inactividad prolongada
libere a sus propios órganos de la necesidad de proveer a los demandados, así
como de todos los deberes derivados de la existencia del proceso; de tal modo,
que la inactividad procesal, de cualquiera de las partes por el plazo de seis
meses en nuestro ordenamiento jurídico, procede el abandono del proceso de
oficio o a petición de parte (García, 2017, pág. 2).
5
Situación Problemática
Dentro del ordenamiento jurídico ecuatoriano existe una forma extraordinaria
de terminar un proceso que es el abandono, el mismo que ocurre luego de
haber pasado seis meses plazo sin que se haya realizado el impulso de la
causa, tal como lo dispone la Ley Reformatoria del Código Orgánico General
de Procesos de 2019 (Asamblea Nacional, 2019). La doctrina señala, que el
proceso necesita del procedimiento y esté es una secuencia de conexión de
conductas de diferentes sujetos, en ello estriba la posibilidad del
incumplimiento, del cumplimiento exagerado, de la promoción tendenciosa de
la intervención inesperada o prolija y sobre todo de la utilización del
procedimiento, que no del proceso aunque éste resulte afectado, para alargar
su desarrollo, complicarlo y servirse de él como instrumento de presión.
Es así que según el artículo antes mencionado dispone que si transcurrido los
seis meses plazo no existe el impulso por ninguna de las partes procesales se
declarará el abandono, cabe mencionar que los seis meses son plazo es decir
cuentas todos los días del año, de tal manera que cuentan los días sábados,
domingos, feriados nacionales y locales.
Una vez declarado el abandono del proceso en primera instancia un efecto que
surge con este mandato jurídico es que transcurrido el plazo de seis meses
contados desde el día siguiente de la notificación de la última providencia
dictada y recaída en alguna gestión útil se podrá interponer nueva demanda
por los mismos hechos después de haber transcurrido seis meses de que se
6
haya declarado el abandono, ocasionando un perjuicio para la parte
demandada y vulnerando el principio referente a la seguridad jurídica
reconocido por la Constitución del Ecuador el mismo que manifiesta en su
artículo 82, el derecho a la seguridad jurídica se fundamenta en el respeto a la
Constitución y en la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y
aplicables por las autoridades competentes.
Problema científico
¿Cómo incide al demandado el abandono de la causa si después de seis
meses el demandante puede plantear las mismas pretensiones referentes al
principio de seguridad jurídica?
Objeto de investigación y campo de acción.
Objeto de investigación: Código Orgánico General de Procesos
Campo de acción: Análisis jurídico.
Identificación de la línea de investigación.
Retos, Perspectivas y Perfeccionamiento de las Ciencias Jurídicas en
Ecuador.
El ordenamiento jurídico Ecuatoriano, Presupuesto históricos, teóricos,
filosóficos y constitucionales.
Objetivo General
Elaborar un análisis jurídico para determinar el efecto jurídico del abandono de
las causas y cuando el demandante plantea sobre las mismas pretensiones.
Objetivos específicos
Fundamentar jurídica y doctrinariamente el Código Orgánico General de
Procesos.
Analizar el artículo 249 inciso segundo, del Código Orgánico General de
Procesos.
Identificar los elementos técnicos para la propuesta.
Idea a defender
Mediante la elaboración de un análisis jurídico se podrá determinar el efecto
7
jurídico del abandono de las causas y cuando el demandante plantea sobre las
mismas pretensiones.
Aporte Teórico
En el COGEP, en su artículo 249 inciso segundo, no se respeta el derecho a la
seguridad jurídica que está consagrado en el artículo 82 de la Constitución
ecuatoriana de 2008, ya que cuando se declara el abandono por primera vez
en primera instancia el demandante podrá presentar una nueva demanda sobre
las mismas pretensiones, después de seis meses contados a partir del auto
que lo declaro, al presentar el proyecto de un análisis jurídico del abandono de
una causa referente al principio de seguridad jurídica, se garantizara que la
parte demandada pueda hacer valer sus derechos y se efectivice el principio de
seguridad jurídica.
8
CAPÍTULO I. Fundamentación teórica.
1.1. Antecedentes del COGEP
Antes y después de 1835 se expidieron leyes con diversas denominaciones
que normaron el enjuiciamiento civil en el Ecuador. Sin embargo, la historia del
derecho ecuatoriano reconoce como primer Código de Procedimiento Civil al
que se promulgó con el título de código de enjuiciamiento en materia civil,
expedida en 1869, por la Asamblea Nacional Constituyente.
9
públicas y aplicadas por las autoridades competentes, que faciliten el
cumplimiento de los deberes y responsabilidades de las ecuatorianas y
ecuatorianos estipulados en el artículo 83 de la norma supra en referencia,
asegura con ello, la convivencia pacífica de toda población, requisito
indispensable para promover la competitividad y bienestar de toda nuestra
nación.
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los mandatos dogmáticos y orgánicos de la norma suprema.
11
desesperantemente lento, formal, oscuro y burocrático modelo procesal
escriturario que habíamos heredado del código de enjuiciamiento civil español
de 1855, el cual, con férrea terquedad, rigió en el país siglo y medio, sin
apenas cambios en cuanto se refiere a la hegemonía del paradigma escritural.
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Pleno de esta función del estado, debates en los cuales se introdujeron
sugerencias y algunas modificaciones sustanciales en aras de conseguir una
mayor celeridad en los procedimientos establecidos en el Código.
El artículo 2 del COGEP establece los principios que orientan el desarrollo del
proceso judicial y de los procedimientos en el Ecuador. Específicamente manda
que en todas las actividades procesales que se realicen en el Ecuador además
de los principios constitucionales y aquellos recogidos en los instrumentos
internacionales de derechos humanos, y en el Código Orgánico de la Función
Judicial- en lo adelante COFJ- (Asamblea Nacional, 2009), se aplicaran los
principios de oralidad en su versión por audiencias, la dirección del proceso por
el juez, el principio dispositivo, y el principio de inmediación (Ramírez, 2015,
pág. 37).
Este término viéndolo dice una forma universal tiene un sentido más amplio ya
que comprende todos los actos procesales que realizan las partes y el juez
dentro de un juicio al que se rigen dos o más personas con intereses opuestos
sobre sus derechos y obligaciones, proceso que siempre será dirigido por el
juez quien dará por terminada esta diligencia judicial en base a su dictamen, el
mismo que será favorable para cualquiera de las partes que tengan interés
sobre la Litis, dicho en otras palabras, el proceso es una disputa entre
particulares en la que el Estado pone en manos de los sujetos procesales un
13
conjunto de normas que aseguren la libertad del juicio, como un mecanismo
para la protección de sus derechos (Cabello, 1991, pág. 45).
14
justicia en audiencias frente a su antecesor escriturario tiene que ver con un
cambio sustantivo en el entendimiento del proceso mismo, el cual ha dejado de
ser un simple monologo y una sucesión de actos procesales individuales de las
partes, por la reunión de las partes y el juez en las audiencias para discutir las
pretensiones y alegaciones de las partes.
15
Otro de los méritos importantes del modelo desarrollado en el COGEP, que
ciertamente refleja un alto nivel de audacia teórica, es la extensión de los
principios sustantivos del sistema oral a la segunda instancia y a la Casación,
que tradicionalmente no se rigen por este principio. Cierto es que la oralidad
está prioritariamente diseñada y se ajusta perfectamente para procesos de
única instancia donde el juez participa directamente en todas las fases del
proceso pero especialmente con la práctica de las pruebas; sin embargo, la
justicia en audiencias y la audiencia misma no es incompatible con la alegación
y valoración eficiente del derecho objetivo, objetivo que perfectamente cumplen
las audiencias en instancias de apelación y casación, como bien lo dispuso el
legislador ecuatoriano.
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1.1.4. Diferencia entre término y plazo
Se debe tener en cuenta la diferencia entre plazo y termino, conforme con el
artículo 33 del Código Civil (Congreso de la República, 2005), se denomina
plazo al tiempo dentro del cual o después del cual se ha de ejecutar una
acción, cumplir una obligación, o hacer nacer o extinguir un derecho. La
diferencia entre plazo y término, determinando que este último es el tiempo
determinado por la o el juzgador o por la ley que tiene como característica
especial que se cuenta únicamente en días hábiles, mientras que el plazo
decurre de forma continua.
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1.1.5. Definición de código
Si bien el artículo133 de la Constitución distingue entre leyes orgánicas y leyes
ordinarias, éste cuerpo de leyes, se llama Código, porque encierra realmente
una verdadera unificación de disposiciones legales en materia procesal, y se
trata de una ley única, con un plan, un sistema y un método que regula
progresivamente los procesos en diversas materias, se desarrolla en etapas,
grados, fases con una misma finalidad, que se sintetiza en la aplicación del
derecho para que prevalezca la justicia.
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Termina señalando, y esto vale para entender el COGEP, la inmediata
mentalidad individualista del proceso civil, pertinente a la composición de una
controversia privada, ha desconocido su capacidad de ser esencialmente un
instrumento práctico, único y exclusivo de la realización de la justicia, la que es,
como se ha dicho, un valor eminentemente social y consiguientemente el
proceso debe servir a la sociedad al igual que a los individuos.
19
El carácter exclusivo y obligatorio de la función jurisdiccional, entendiendo que
de acuerdo con esta norma de valoración procesal, solamente el Estado puede
decir el derecho, se reserva la función jurisdiccional de una manera exclusiva
como conviene a su carácter de función soberana. Independencia, significa
esta garantía de la separación de poderes del estado; pues el juez está
sometido solamente a la ley procesal, esta es su único jefe, por eso se
rechazan cualquier injerencia de la política en la rama jurisdiccional; así como
dicen los autores citados: los jueces son pagados por el estado, y ellos mismos
son estado; por eso no hay jerarquía en la rama jurisdiccional, distinta de la de
los grados de conocimiento en las instancias.
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la política procesal y la ley en este caso el COGEP, tiene que adecuarse al
esquema señalado en el artículo 168 de la Constitución de la República.
Esos principios se deben aplicar durante todas las fases y etapas del proceso,
mismo que tiene lugar porque antes se ha presentado un conflicto jurídico
intransmisible, sino hubiera sido así, las partes hubieran logrado por si una
solución. La doctrina señala, que el proceso necesita del procedimiento y esté
es una secuencia de conexión de conductas de diferentes sujetos (García,
2017, pág. 3); en ello estriba la posibilidad del incumplimiento, del cumplimiento
exagerado, de la promoción tendenciosa, de la intervención inesperada o
superflua y sobre todo de la utilización del procedimiento, que no del proceso
aunque éste resulte afectado, para alargar su desarrollo, complicarlo y servirse
de él como instrumento de presión.
Aporte personal
El COGEP fue publicado en el Registro Oficial Nº 506, de 22 de mayo del 2015,
y entró en vigencia el 22 de mayo del 2016. Este nuevo código que regula la
actividad procesal en todas las materias excepto en materia constitucional,
electoral y penal, y trae novedosos cambios en su contenido normativo, como
es el caso de la aplicación del principio de la oralidad en todos los proceso.
El COGEP contiene 439 artículos, está dividido en 5 libros, que son los
siguientes.- Libro primero nos habla acerca de las normas generales; Libro
segundo habla acerca actividad procesal; Libro tercero contiene las
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disposiciones comunes a todos los procesos; Libro cuarto habla acerca de los
procesos; Libro quinto nos habla sobre la ejecución, así mismo existen tres
disposiciones generales, dos disposiciones transitorias, diecinueve
disposiciones reformatorias, catorce disposiciones derogatorias y dos
disposiciones finales.
Dentro de este cuerpo legal se establecen también los principios en los que se
basa el desarrollo del proceso y las acciones de las partes y el juzgador; así
tenemos el principio de contradicción es aquel en el que las partes procesales
deben estar presentes para poder contradecir las pruebas que presente la
parte contraria y demás actos referentes al proceso, siempre se desarrollara la
audiencia y evacuación de las pruebas en presencia del juzgador.
Aquí también hablamos que el impulso de las causas le corresponde a las
partes que se encuentran involucradas dentro del proceso; de esta manera son
ellas las que deben impulsar el proceso para su mejor desenvolvimiento y
mayor eficacia, ya que las partes procesales son las interesadas en que se
resuelva el conflicto en que se encuentran.
Las audiencias que se llevan a efecto con el COGEP son públicas, orales y
contradictorias, los datos personales de las partes no serán revelados, esos
datos serán únicamente para el desarrollo de la audiencia, así mismo la
información de los procesos son públicos en tal sentido cualquier persona
podrá revisar el proceso cuando así lo amerite.
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Un punto muy aparte merece hablar acerca de la oralidad, ya que dentro del
COGEP la oralidad es la que prevalece al momento de desarrollar un proceso,
claro está que existen también actos propositivos como lo son la demanda,
calificación de la demanda, citación, etc., pero dentro de este código prima la
oralidad la audiencia será oral y pública, en presencia de las partes procesales
y el juez, de existir peritos sustentaran sus informes de manera oral en la
respectiva audiencia, la resolución con la que dé por terminado un proceso el
juzgador también deberá ser oral y debe resolver todos los puntos en conflicto,
si una de las partes no está de acuerdo con tal decisión dentro de la audiencia
apelara la decisión al superior.
23
Haciendo hincapié a lo aludido anteriormente se puede indicar que la figura
jurídica del abandono proviene cuando el proceso ha permanecido paralizado
su prosecución por seis meses contados a partir del auto que lo declaro esto es
en primera instancia, segunda instancia o casación. Los efectos legales
establecidos en el artículo 249 del COGEP esto es, que si se declara el
abandono por primera vez en primera instancia, el actor o demandante podrá
presentar una nueva demanda sobre las mismas pretensiones después de seis
meses contados a partir del auto que lo declaró.
24
Un autor que es referente obligado en la materia es el argentino Enrique
Falcón, quien prefiere no ofrecer una definición de demanda porque ello no nos
ayudará mucho. Sólo la describiremos como un acto jurídico procesal que
contiene una pretensión de certeza positiva, sometido a ciertas formas
procesales (1997, pág. 14).
El artículo 141 del COGEP claramente manifiesta que todo proceso comienza
con la presentación de la demanda. Osvaldo Gozaíni considera que la
demanda es el acto procesal mediante el cual se ejercita el derecho de acción
procurando la iniciación de un proceso (Gozaíni, 2018, pág. 52).
Habitualmente, es la primera actividad que se avisa para motivar la formación
de un juicio y el nacimiento de la instancia; sin embargo, es preciso trazar
diferencias entre ambos procesos. Porque la instancia no supone
necesariamente la vida del proceso, en cambio éste lógicamente, se compone
de instancias.
Hay que recordar, como dice el autor citado anteriormente, que a través de la
demanda, no solo se inicia habitualmente el proceso, sino también se delimita
el tema decidendum, esto es, en la demanda se formula una pretensión que
25
determina el contenido de la decisión judicial a dictarse; o sea, si el juez
sentencia sobre una cuestión diversa o diferente a la propuesta, el decisorio
contendrá el vicio de incongruencia.
26
titularidad del derecho material. La pretensión, es diferente de la demanda,
pero está contenida en la demanda, en la parte petitoria. La pretensión,
tampoco puede confundirse con el derecho material; existe en
dependientemente de éste. El derecho es necesario para que la pretensión sea
eficaz, pero no para que ella exista. Si no se tiene el derecho material, o si no
se prueba, la pretensión existe, pero no prospera, por tal la sentencia será
desestimatoria. Para que la pretensión sea eficaz, es necesario que además
del derecho materia, se tenga la legitimación y el interés para obrar, y claro
está que se prueben legalmente (García, 2017, pág. 3).
27
discordantes que resuelven desistir de su actitud enemistosa, por renuncias
reciprocas unilaterales.
b) Definición de la transacción
La transacción también ha sido incluida por el legislador, como una forma
extraordinaria de concluir el proceso. De la transacción, G. Cabanellas sostiene
que es la concesión que se hace al adversario, a fin de concluir una disputa,
causa o conflicto, aun estando cierto de la razón o justicia propia. Adopción de
un término medio en una negociación; ya sea en el precio o en alguna otra
circunstancia (Cabanellas, 1979, pág. 389).
28
contrato y como acto, según se concede mayor importancia al medio de
manifestarse las voluntades o al hecho en sí de mutuas concesiones y
renuncias. La transacción en el ámbito civil, en el artículo 1583 del Código Civil
vigente, es un modo de extinguir las obligaciones, pero este contrato está
íntimamente ligado al derecho procesal porque gracias a éste los litigantes
terminan en forma extrajudicial la controversia sometida a decisión judicial. La
definición jurídica de la transacción se encuentra establecida en el artículo
2348 ibídem que dice.- Transacción es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
c) Retiro de la demanda
Esta institución procesal es nueva. El legislador en el artículo 236 del COGEP
ha previsto que la parte actora podrá retirar su demanda antes que esta haya
sido citada, en este caso la o el juzgador ordenara el archivo. El retiro de la
demanda vuelve las cosas al estado en que tenían antes de haberla propuesto,
pudiendo la parte actora ejercer una nueva acción. Sin lugar a dudas, es una
norma facultativa concedida al demandante, en virtud de la cual, por las
consideraciones que estime necesaria la defensa, puede retirar la demanda
presentada.
29
Los efectos jurídicos que produce el retiro de la demanda son dos:
f) Del abandono
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Podemos definirlo al abandono, como la institución jurídica, en virtud de la cual
concluye la acción incoada por el actor, como consecuencia de su inactividad y
desidia procesal. Es una conducta, llamémosla pasiva de quien propone la
demanda, porque dentro del término que ha fijado la ley no ha impulsado el
proceso; por consiguiente, esta incuria conlleva al archivo de la causa. El
abandono puede ser solicitado por la contraparte o de oficio por decisión del
juzgador (Albán, 2017).
31
1925, pág. 384). Dicho de otra manera el Estado como titular del poder público
y que ejerce a través de los tribunales, no puede quedar obligado
indefinidamente a las pretensiones del demandado, sino que al este no realizar
ninguna actividad procesal útil durante un tiempo se presume que no quiere
continuar la causa y se libera al tribunal de esa responsabilidad.
Es por eso que el hecho que la parte demandante deje de realizar actos de
impulso o de desarrollo del proceso judicial, implica un descuido o falta de
actividad en el trámite del proceso, lo que conlleva a que el juez de oficio o a
pedido de la parte contraria, disponga la conclusión del proceso por haber
advertido el abandono por parte de quien habría accionado el aparato
jurisdiccional en busca de tutela.
32
progresivo a los autos, o a su vez dentro del mismo no existe escrito pendiente
para despacho por parte del juzgador.
Aporte personal
Dentro del COGEP existen algunas formas de dar por concluido un proceso, de
esta manera el constituyente de Montecristi incorporó dentro de este cuerpo
legal un modo de dar por terminado un proceso de una manera extraordinaria,
COGEP vigente desde el 22 de mayo del 2016. Antes de declarar el abandono
se entiende que el actor de la causa presento una demanda cumpliendo con
todos los requisitos establecidos en el código orgánico general de procesos,
una vez cumplido a cabalidad estos requisitos empieza la tramitación de la
causa en base a los derechos vulnerados y las pretensiones que se exigen
dentro de la demanda. Cabe indicar que una vez presentada la demanda se
inicia un proceso el mismo que es un conjunto de actos consecutivos que
deben realzar las partes para dar continuidad al proceso.
33
eso que el juez de oficio o a petición de cualquiera de las partes podrá declarar
el abandono del proceso.
34
El abandono de una causa es aquel que se ha dejado de lado la misma por un
lapso de tiempo determinado; este proceso ha quedado inactivo por las partes
procesales teniendo en consideración que la parte actora ya no impulsa el
proceso sea porque ya se llegó a un acuerdo, descuido o porque ya no quiere
reclamar el derecho que consideró vulnerado, una vez transcurrido el tiempo
establecido por la ley esto es de seis meses de inactividad dentro del proceso,
el juez declarara el abandono del mismo, así dentro del órgano judicial se
podrá tener menos carga procesal, estar pendientes de otros procesos que
siguen en curso, de destinar gastos innecesarios a causas que han dejado de
ser impulsadas.
35
administrados, el derecho a la libertad, a la propiedad privada, a la libertad de
expresión, al debido proceso, entre otros, precisamente por la existencia de
una norma pública previa que impone, permite o prohíbe, y a la cual no
únicamente debe adecuar su acción el poder público, sino que además debe
inexorablemente aplicarla.
36
Constitución vigente que establece que nadie podrá ser juzgado ni sancionado
por un acto u omisión que, al momento de cometerse, no esté tipificado en la
ley como infracción penal, administrativa o de otra naturaleza; ni se le aplicará
una sanción no prevista por la Constitución o la ley.
37
Ahora bien, para J. Millas, la seguridad jurídica es la situación peculiar del
individuo como sujeto activo y pasivo de relaciones sociales, cuando tales
relaciones se hallan previstas por un estatuto objetivo, conocido y
generalmente observado. Se trata, por lo tanto, de una seguridad específica a
la que se le ha denominado jurídica, de este modo evitar confusiones respecto
de los diferentes conceptos de seguridad (Munita, 1991, pág. 123).
38
Si bien las normas jurídicas, prescriben la igualdad ante la ley, no es menos
cierto que el ciudadano común con frecuencia ve frustradas sus peticiones ante
la autoridad, en razón de que hay otros, con privilegios extrajurídicos que son
preferidos a él, el derecho en estas circunstancias, obviamente, no produce
seguridad. Lo mismo sucedería con un orden jurídico que disponga en norma
constitucional un derecho de dominio absoluto e imprescriptible, en tanto que la
legislación complementaria o la interpretación judicial o administrativa de la
misma, permiten la retroactividad de las nuevas disposiciones, imponiendo por
ejemplo, cargas tributarias sobre hechos del pasado, reviviendo obligaciones
extinguidas, o simplemente desconociendo las situaciones constituidas o
consolidadas al amparo de normas válidas que luego fueron modificadas.
39
alterado.
Ya es conocido por los estudiosos del derecho que las leyes son de carácter
permitidas, prohibitivas y coercitivas, en el campo del derecho penal, por
supuesto que son de carácter coercitivo, eso sí son transgredidas, impera el
estado a través de los órganos de justicia, dando la sanción a quien tiene que
recibirla por el acto lesivo que ocasionó.
40
lo que podrá obtener haciendo relativamente previsibles las conductas ajenas
respecto de ciertos bienes jurídicos, en el sentido de que cada uno sepa que su
prójimo se abstendrá de realizar conductas que lesionen lo que el Estado
considera necesario para que el hombre se realice en coexistencia.
Distinto es el caso de los actos creadores de normas generales: las leyes, las
ordenanzas, los reglamentos, pueden atentar directamente contra la seguridad
jurídica en cuanto establezcan reglas de alcance general de cuya aplicación se
genere la incertidumbre jurídica. Esto ocurre, por ejemplo, con las leyes
retroactivas. De aquí nace la vinculación entre el debido proceso y la garantía
constitucional a la seguridad jurídica.
Aporte personal
Es claro que con la implementación COGEP se ha dejado atrás un caduco
procedimiento que regía la manera de tramitar las causas, siempre hay que
destacar cosas nuevas que se van implementando al día a día de la sociedad,
como es de conocimiento siempre se va evolucionando y las personas
necesitamos una nueva forma de llevar a cabo un proceso en el cual las cosas
sean claras precisas transparentes, que no se violente ningún derecho
establecido en la Constitución del Ecuador, es por ello que la innovación es una
herramienta útil en el campo del derecho para que las partes procesales se
sientan respaldadas y confíen en que siempre va a prevalecer la justicia y los
derechos.
41
cumplir todas las formalidades que vienen explícitamente en la ley para todas y
cada uno de los ciudadanos que se encuentran en el territorio ecuatoriano.
Por otra parte, el 26 de junio del 2019, entró en vigencia la Ley Orgánica
Reformatoria del Código Orgánico General de Procesos, en la que se dispone
que las causas quedan en abandono por el transcurso del término de seis
meses a partir de la última actuación o gestión procesal útil para dar curso al
proceso puede declarar el abandono. La ley reforma concretamente el artículo
249 numeral segundo del COGEP, en el que dispone que si se declara el
abandono por primera vez, en primera instancia, el demandante podrá
presentar una nueva demanda sobre las mismas pretensiones, después de
seis meses contados a partir del auto que lo declaró, lo que efectivamente se
contrapone a la seguridad jurídica establecida en la Constitución así como
también al artículo 76 numeral 7, literal f, en el que claramente dispone que
nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa y materia.
42
CAPITULO II. Diseño metodológico y diagnóstico
2.1. Descripción del procedimiento metodológico para el desarrollo de la
investigación
El desarrollo de la investigación permitió realizar un análisis exhaustivo de
varias figuras jurídicas relacionadas con el abandono como una de las formas
extraordinarias de terminación de los procesos no penales, tal como están
previstas en el COGEP, a partir de su artículo 233. Para ello se realizó un
estudio sistemático de los aspectos esenciales de la demanda, el cómputo de
términos y plazos, los principios generales del derecho procesal y las
consecuencias de la inactividad de las partes en un proceso concreto, todo ello
con el objetivo de valorar las afectaciones que recaen sobre el demandado con
ocasión del abandono de la causa si después de seis meses el demandante
puede plantear las mismas pretensiones, y cómo ello puede incidir
negativamente en el principio de seguridad jurídica.
44
Dicha encuesta exploratoria permitió contar con un diagnóstico transversal
construido a partir de la opinión de los 23 expertos encuestados, a quienes se
les solicitó sus puntos de vista sobre las posibles afectaciones que tiene para el
demandado la conclusión del proceso como consecuencia del abandono de la
causa si después de seis meses el demandante puede plantear las mismas
pretensiones.
45
demandado a tener la certeza de la existencia de normas previas, claras y
aplicables por tribunales competentes que aseguran sus derechos a través de
las garantías legales e institucionales vigentes.
2.2.1. Métodos
Para alcanzar los objetivos planteados y fundamentar adecuadamente la
propuesta de la presente investigación se utilizaron los siguientes métodos
propios de las investigaciones jurídicas (Pérez, 2011):
Método de inducción y deducción. Se trata de una pareja de métodos de uso
común en las investigaciones jurídicas; el primero permite ir de lo particular a
lo general, y el segundo de lo general a lo particular para identificar las
características esenciales del objeto de investigación, en este caso de la
institución del abandono propia del derecho procesal civil y del derecho a la
seguridad jurídica reconocido en el artículo 82 de la Constitución ecuatoriana
vigente.
Método de análisis y síntesis. Esta pareja de métodos permite descomponer
los conceptos o instituciones jurídicas complejas en sus partes más simples
(análisis) y luego reorganizarlos nuevamente para identificar las
características esenciales que deben estar presentes en el concepto o
institución jurídica, con independencia de su configuración técnico-jurídica.
En la presente investigación fueron utilizados para realizar un análisis
exhaustivo del abandono como forma de terminación extraordinaria del
proceso previsto en el COGEP, análisis que incluye el concepto de
abandono, demanda, pretensión de la demanda, principios del derecho
procesal y el abandono como concepto jurídico e institución procesal.
46
Método histórico-jurídico. Este método permite abordar el estudio de las
instituciones jurídicas y los conceptos jurídicos fundamentales desde la
perspectiva de su desarrollo doctrinal y legislativo de manera cronológica,
con el propósito de verificar los avances en determinados períodos históricos
y su influencia en la configuración actual de la institución jurídica del
abandono del proceso en materias no penales.
Método exegético-jurídico. Fue utilizado para interpretar el texto literal de las
disposiciones jurídicas que integran el arco legal de la institución
investigada, como son la Constitución de 2008, el COGEP, COFJ, el Código
Civil y la Ley Reformatoria del Código Orgánico General de Procesos, todos
los cuales contienen principios y normas aplicables al abandono como forma
de terminación extraordinaria del proceso.
2.2.2. Técnicas
Las técnicas utilizadas en la investigación fueron de dos tipos. Por una lado
técnicas de la investigación documental para el análisis de las fuentes de
conocimientos empleadas (doctrina jurídica, artículos científicos y legislación), y
por otro como técnica de investigación empírica la encuesta exploratoria
aplicada a abogados en libre ejercicio vinculados a los procesos no penales
previstos en el COGEP.
2.2.3. Instrumentos
Los instrumentos utilizados fueron fichas bibliográficas y de contenido (para la
investigación documental), y el cuestionario para la investigación empírica
exploratoria.
Total 2340
Fuente: Consejo de la Judicatura
1- n= N/(0.1)2(2340-1)+1
48
2- n= 2340/(0.01)2(2340)+1
3- n= 90.48
49
Encuesta realizada a los abogados en libre ejercicio, registrados en el
foro de abogados de la Corte Provincial de Justicia de Chimborazo.
Pregunta No. 1.
¿Cuándo se declara abandonado un proceso en primera instancia, usted está
de acuerdo que se vuelva a presentar la demanda?
Tabla No. 1.
Respuesta Frecuencia Porcentaje
Sí 6 26.09%
No 17 73.91%
Total 23 100%
Fuente: Foro de Abogados de la provincia de Chimborazo.
Elaborado por: Wilmer Orlando Orozco Vilema.
Gráfico No. 1.
SI 26.09%
NO 73.91%
50
Pregunta No. 2.
¿Está de acuerdo que dentro del COGEP consta el abandono en primera
instancia hasta antes de emitir la sentencia correspondiente?
Tabla No. 2.
Respuesta Frecuencia Porcentaje
Sí 23 100%
No 0 0%
Total 23 100%
Fuente: Foro de Abogados de la provincia de Chimborazo.
Elaborado por: Wilmer Orlando Orozco Vilema.
Gráfico No. 2.
SI 100%
NO 0%
El 100% de los encuestados está de acuerdo que dentro del COGEP conste el
abandono hasta antes de la sentencia. Esto en referencia a que el abandono
pone término al proceso en curso, de esta manera se culmina con todas las
pretensiones que demanda el actor dentro de la causa, la figura del abandono
pretende optimizar tiempo dentro de las unidades judiciales y no estar con
procesos rezagados por años.
51
Pregunta No. 3.
¿Las formas de terminar un proceso son las adecuadas según su criterio?
Tabla No. 3.
Respuesta Frecuencia Porcentaje
Sí 23 100%
No 0 0%
Total 23 100%
Fuente: Foro de Abogados de la provincia de Chimborazo.
Elaborado por: Wilmer Orlando Orozco Vilema.
Gráfico No. 3.
NO 0 %
SÍ 100
52
Pregunta No. 4.
¿Está de acuerdo que bajo las mismas circunstancias y pretensiones una vez
declarado el abandono se pueda nuevamente plantear una nueva demanda?
Tabla No. 4.
Respuesta Frecuencia Porcentaje
Sí 6 26.09%
No 17 73.91%
Total 23
Fuente: Foro de Abogados de la provincia de Chimborazo.
Elaborado por: Wilmer Orlando Orozco Vilema.
Gráfico No. 4.
SÍ 26.09%
NO 73.91%
53
Pregunta No. 5.
¿Usted está de acuerdo que al presentar la demanda por la misma pretensión y
contra la misma persona se vulnera el debido proceso?
Tabla No. 5.
Respuesta Frecuencia Porcentaje
Sí 18 78.26%
No 5 21.74%
Total 23 100%
Fuente: Foro de Abogados de la provincia de Chimborazo.
Elaborado por: Wilmer Orlando Orozco Vilema.
Gráfico No. 5.
NO 21.74%
SI 78.26%
54
Pregunta No. 6.
¿Volver a demandar una vez declarado el abandono afecta a la seguridad
jurídica?
Tabla No. 6.
Respuesta Frecuencia Porcentaje
Sí 21 91.3%
No 2 8.7%
Total 23 100%
Fuente: Foro de Abogados de la provincia de Chimborazo.
Elaborado por: Wilmer Orlando Orozco Vilema.
Gráfico No. 6.
SÍ 91.3%
NO 8.7%
55
Pregunta No. 7.
¿Considera que se violenta el principio de seguridad jurídica volver a demandar
sobre las mis pretensiones?
Tabla No. 7.
Respuesta Frecuencia Porcentaje
Sí 22 95.65%
No 1 4.35%
Total 23 100%
Fuente: Foro de Abogados de la provincia de Chimborazo.
Elaborado por: Wilmer Orlando Orozco Vilema.
Gráfico No. 7.
NO 4.35%
SÍ 95.65%
56
Pregunta No. 8.
¿Considera que se violenta el principio de seguridad jurídica volver a demandar
sobre la misma persona?
Tabla No. 8.
Respuesta Frecuencia Porcentaje
Sí 22 95.65%
No 1 4.35%
Total 23 100%
Fuente: Foro de Abogados de la provincia de Chimborazo.
Elaborado por: Wilmer Orlando Orozco Vilema.
Gráfico No. 8.
NO 4.35%
SÍ 95.65%
57
2.4.1. Entrevista al DR. RODRIGO MIRANDA CORONEL, Juez de la Sala de
lo Civil de la Corte Provincial de Chimborazo.
PREGUNTAS.
Pregunta No. 1. ¿Está de acuerdo con el diseño de la institución jurídica del
abandono en el COGEP?
58
pero no a la acción. En segundo lugar el abandono tiene consecuencias de
orden práctico y económico, ya que el demandado debe acudir nuevamente al
patrocino de un abogado, pues el COGEP exige la asistencia técnica en todos
los casos en los que se admite el abandono. Asimismo, el demandando debe
realizar las diligencias necesarias para obtener los medios de prueba que le
permitan desvirtuar los presentados por la parte actora, incluido algunos como
la prueba pericial en la cual debe abonar los honorarios correspondientes al
perito, a lo que debe añadirse los perjuicios personales que supone el
desarrollo de un proceso judicial. Por tanto, considero que el auto interlocutorio
que decreta el abandono debería tener efecto de cosa juzgada y cerrar la
posibilidad de una nueva demanda con similitud de sujetos, objeto y pretensión.
Respuesta.- Por supuesto que estaría de acuerdo con una reforma semejante,
porque representa ventajas tanto para el demandado como para la
administración de justicia. Para el demandado porque una vez decretado el
abandono tendría la certeza de que nunca más se presentará contra él una
demanda con similitud de sujetos, objeto y pretensión respecto del proceso
declarado en abandono, la vez que lo libraría de tener que incurrir en nuevos
gastos de patrocinio de abogado, honorarios a peritos, obtención de medios de
prueba, y lo que más importante, vería garantizado su derecho a la seguridad
jurídica previsto en el artículo 82 de la Constitución que asegura la existencia
de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas por las autoridades
competentes. Con respecto a la administración de justicia también la reforma
tendría beneficios por cuanto impediría la entrada al sistema de un nuevo
proceso con similitud de sujetos, objeto y pretensión que fue abandonado con
anterioridad, y al ser admitido como sucede en la actualidad, se deben repetir
nuevamente todas las actuaciones, diligencias y solemnidades que
corresponderían a un proceso nuevo.
59
CAPITULO III. Propuesta de solución al problema
3.1. Título de la propuesta.
Elaborar un análisis jurídico para determinar el efecto jurídico del abandono de
las causas.
61
Judicial, el Impulso del proceso.- Las juezas y los jueces están obligados a
proseguir el trámite de los procesos dentro de los términos legales, el
incumplimiento de esta norma se sancionara de acuerdo con la ley. Si se
declarare el abandono de una causa o de un recurso por no haberse
proseguido el trámite por el tiempo que señala la ley, como consecuencia de la
incuria probada de las juezas o los jueces, y demás servidores y funcionarios
que conocían de los mismos, éstos serán administrativa, civil y penalmente
responsables, de conformidad con la ley. 3.9. Según dispone el artículo 5 del
Código Orgánico General de Procesos, el impulso procesal corresponde a las
partes procesales, conforme con el sistema dispositivo. III. CONCLUSIÓN: En
el presente caso, según se desprende del proceso, y conforme consta de la
relación de los hechos que se realiza en esta providencia, el proceso ha dejado
de continuarse, habiendo transcurrido hasta la presente fecha en exceso el
tiempo previsto en los artículos 245 y 248 del Código Orgánico General de
Procesos, por lo que corresponde declarar el abandono de la causa de oficio,
ya que, aparece con claridad la intención de la parte actora, quien al no haber
presentado ningún escrito por más del tiempo señalado por la ley; tácitamente
se ha separado de sostener y promover el proceso, produciendo que el mismo
entre en la causal de abandono.- IV. DECISIÓN: En consecuencia, y al amparo
de los artículos 245, 248 del Código Orgánico General de Procesos, por ser la
verdad procesal y el estado procesal se DECLARA de oficio el ABANDONO de
la presente causa, disponiéndose su inmediato ARCHIVO de la misma, previas
las formalidades legales.-NOTIFÍQUESE y CUMPLASE.-
62
como una sanción por la inactividad procesal de las partes o los terceros
interesados.
Transcurrió el tiempo previsto en el COGEP. Después de meses sin que
ninguna de las partes o terceros con interés en el proceso realice alguna
diligencia útil o conducente para que el proceso avance. Inicialmente, en el
COGEP el plazo era de 80 días pero desde junio de 2019 es de seis meses,
de conformidad con la reforma realizada a través de la Ley Reformatoria Ley
Reformatoria del Código Orgánico General de Procesos.
Se decretó el abandono de oficio. De conformidad con el principio dispositivo
que rige en el COGEP, las partes pueden solicitar al juzgador la declaración
de abandono del proceso como forma de conclusión extraordinaria, cuando
ha transcurrido el plazo señalado sin que se hagan diligencias que hagan
avanzar el proceso. Asimismo, en virtud del principio de impulso procesal de
oficio, el juzgador puede, de oficio, declarar el abandono del proceso cuando
concurran los dos requisitos anteriores. En este caso el abandono se decretó
de oficio.
Se expidió el auto que declara el abandono. Para que proceda el abandono
debe ser declarado mediante auto interlocutorio por el juzgador; dicho auto
es definido en el artículo 88 del COGEP como la providencia que resuelve
cuestiones procesales que, no siendo materia de la sentencia, pueden
afectar los derechos de las partes o la validez del procedimiento. Esa
característica de afectar los derechos de las partes es lo que permite que
pueda ser impugnado el auto de abandono del proceso, solo en caso de que
haya un error de cómputo en el plazo.
63
CONCLUSIONES
64
efectiva, imparcial y expedita, al principio de celeridad y al derecho a la
seguridad jurídica, especialmente con respecto al demandado que puede
serlo de nuevo una vez transcurridos seis meses después de declarado el
abandono de la causa. En el auto analizado el abandono fue imputado la
parte actora, razón por la cual, según nuestro análisis no debería permitirse
una nueva demanda con identidad de sujetos, objeto y pretensiones por
cuanto ello afectaría precisamente el derecho a la seguridad jurídica de la
parte demandada.
65
RECOMENDACIONES
A la Asamblea Nacional
La Asamblea Nacional podría aplicar la solución propuesta a través de una
reforma al COGEP, para prohibir que se pueda presentar una nueva
demanda, en primera instancia, cuando ya fue declarado el abandono 6
meses atrás sobre la misma pretensión, objeto y sujetos de la demanda
anterior.
66
los principios de seguridad jurídica y tutela judicial efectiva de las partes en
un proceso no penal donde proceda el abandono, especialmente los efectos
negativos sobre el demandado y las ventajas que ofrece al demandante,
para que a partir de ahí hacer efectiva la prohibición señalada en la
recomendación anterior, con los matices pertinentes de acuerdo así la causa
del abandono es imputable al demandante o al demandado.
67
BIBLIOGRAFÌA
68
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38. Zavala, J. (2012). Teoría de la seguridad jurídica. IurisDictio, 13-18.
70
ANEXOS
71
CUESTIONARIO DIRIGIDO A LOS ABOGADOS EN LIBRE EJERCICIO DEL
CONSEJO DE LA JUDICATURA DE CHIMBORAZO.
1.- ¿Cuándo se declara abandonado un proceso en primera instancia,
usted está de acuerdo que se vuelva a presentar la demanda?
SI NO
72
Entrevista al Juez Rodrigo Miranda Coronel, Juez de la Sala de lo Civil de
la Corte Provincial de Chimborazo.
Preguntas.
Pregunta No. 1. ¿Está de acuerdo con el diseño de la institución jurídica del
abandono en el COGEP?
73