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Pacto de socios, su
oponibilidad a la
sociedad y cuestiones
clave para que sea
efectivo
Pensión compensatoria
para quien cuidó de
la casa y los hijos:
últimas sentencias
La reforma del
proceso penal:
instrucción abreviada
y acusatoria
TRIBUNA
Ramón Palacín
|2 Sotillos
Tribuna
BREVE sujeto económico por una fuente de renta, hacia otro sistema que
establece como piedra angular la contribución fiscal justa
3|
una
"La reacción de los países desarrollados, en un principio en el seno de la OCDE y la UE, incluyó una reforma
del sistema tributario en profundidad"
para evitar las prácticas fiscales perniciosas, (Tax Cuts and Jobs Act, 2017). Las reformas
abuso de convenios y fomento de la transpa- fiscales en materia de imposición sobre
rencia de la información fiscal; recomenda- beneficios empresariales se han dirigido a
ciones de modificación de tratados o legis- reanudar la senda de reducción de tipos
lación doméstica; y buenas prácticas de las nominales en el impuesto sobre sociedades,
Administraciones tributarias. En unos casos combinada con el establecimiento de incen-
se pusieron en práctica con la modificación tivos fiscales a las actividades de I+D y a los
sistemática de los convenios para evitar la activos intangibles, armonizados bajo los
doble imposición y en otras a través del soft estándares BEPS. El objetivo fundamental
law internacional. El resultado fue una coor- era y es atraer inversión, actividad industrial
dinación de baja intensidad, fraguada sobre y empleo, reduciendo la dependencia de las
un consenso débil que acusaba la pérdida de cadenas de suministro largas. Las políticas
peso geopolítico de los países de la OCDE. fiscales son de nuevo un elemento de compe-
Los años siguientes hemos asistido a un titividad económica y política industrial,
cambio en las prioridades de la agenda engarzadas en la política comercial.
fiscal de los países desarrollados, cuyo Finalmente, 2021 nos trajo un nuevo
máximo exponente fue la reforma fiscal capítulo en la reforma fiscal global. Acor-
de EE.UU. bajo la Administración Trump dada en el marco inclusivo resultante de los
|4
LOS PAÍSES DESARROLLADOS HAN
RESPONDIDO AL CRECIMIENTO
DE LA DESIGUALDAD CON UN
INCREMENTO DEL GASTO SOCIAL
5|
una
|6
"Los años siguientes hemos asistido a un cambio en las prioridades de la agenda fiscal de los países desarrollados, cuyo máximo
exponente fue la reforma fiscal de EE.UU. bajo la Administración Trump" (Foto: E&J)
7|
una
|8
LA CONTRIBUCIÓN FISCAL JUSTA
DE LAS MULTINACIONALES ES
RELEVANTE EN EL CONTEXTO
ACTUAL EN LAS SOCIEDADES
DEMOCRÁTICAS
FORMULARIO ASOCIADO
9|
mario
20
Oscar Calderón de Oya, Alfonso
ez, Jordi Bacaria, Marta Insúa y
Magán (Ceca Magán Abogados).
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DERECHO MERCANTIL DERECHO MERCANTIL
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Cómo acceder al EPI tras la reforma de la Pacto de socios, su oponibilidad a la
SUSCRIPTOR ley de la Segunda Oportunidad. sociedad y cuestiones clave para que sea
omistjurist.es Por Marta Bergadà Minguell efectivo. Por Javier Dáneo
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sión Jurídica y Temas de Actualidad,
os previstos en el artículo 32.1, párrafo
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de las páginas de Fiscal & Laboral al
ellas, sean utilizadas para la realización
prensa. Cualquier acto de explotación
distribución, comunicación pública,
ción, etc.) de la totalidad o parte de
DERECHO LABORAL
DERECHO ADMINISTRATIVO
iscal & Laboral al día, precisará de la
ación, que será concedida por CEDRO
dentro de los límites establecidos en Requisitos formales del Acuerdo de
dica y Temas de Actualidad, S. L., no
ariamente las opiniones vertidas por Trabajo a Distancia y consecuencias Responsabilidad médica: angente
s en los artículos publicados. El uso del jurídicas de su incumplimiento. y secante de la Administración.
a revista no sustituye en ningún caso
normativa vigente ni a un profesional Por Enrique Mellado Por José Domingo Monforte
materia.
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48
CASO
56 PRÁCTI
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62
DERECHO DE FAMILIA DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL
Pensión compensatoria para
quien cuidó de la casa y los Reforma del sistema de autónomos: novedades del
hijos: últimas sentencias. Real Decreto-ley 13/2022, de 26 de julio.
Por Delia Rodríguez Por Lucía Cureses
80 88
DERECHO PENAL
La reforma del proceso LEGALTECH DERECHO
penal: instrucción abreviada y
acusatoria. Por Oscar Morales
La abogacía telemática: cómo crear tu despacho
online. Por Inmaculada Juárez
TRIBUTARIO
La repercusión del IV
operaciones portuari
José Ángel Viñes Fe
ACTUALIDAD D
LOS DESPACHO
Y NOTICIAS
94 PROFESION
Consejos para un joven abogado. Por Ana Herrera JURÍDICAS
11 |
Información al día
AL DÍA: ADMINISTRATIVO
JURISPRUDENCIA
• Juez anula una multa pese a que el radar fotografió al vehículo a 133 km/h
AL DÍA: CIVIL
LEGISLACIÓN
• Ley 20/2022, de 19 de octubre, de Memoria Democrática.
JURISPRUDENCIA
• El Tribunal Supremo falla que una tarjeta «revolving» con 16,08 % de
TAE es usuraria
AL DÍA: FISCAL
LEGISLACIÓN
• Devolución parcial del Impuesto sobre Hidrocarburos
AL DÍA: LABORAL
JURISPRUDENCIA
• La jornada reducida no impide percibir el complemento salarial de
asistencia y puntualidad
LEGISLACIÓN
• Se convocan bolsas de trabajo de Letradas sustitutas y Letrados
sustitutos de la Administración de Justicia
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AL DÍA: MERCANTIL
LEGISLACIÓN
• Prórroga del Convenio con la Cámara Oficial Española de Comercio en
Taiwán
AL DÍA: PENAL
JURISPRUDENCIA
• Una sentencia recoge la confesión de unos okupas: “era una compra a
patada”
LEGISLACIÓN
• Aprobada la “ley del solo sí es sí”
SUBVENCIONES
ESTATALES
• Subvenciones del Programa de Apoyo al Transporte Sostenible y Digital
en concurrencia competitiva
• Subvenciones a las organizaciones asociadas de distribución
• Subvenciones estatales anuales, para atender los gastos de
funcionamiento ordinario, abonadas a las diferentes formaciones políticas
• Subvenciones a las confesiones religiosas minoritarias
• Subvenciones para la financiación de las becas a las personas jóvenes
inscritas en el Sistema Nacional de Garantía Juvenil
13 |
Información al día
AL DÍA ADMINISTRATIVO
• Jurisprudencia
Juez anula una multa pese a que el radar fotografió
al vehículo a 133 km/h
El Juzgado de lo Contencioso Administrativo n.º
1 de Oviedo ha declarado la nulidad de una multa
impuesta a un conductor por exceso de velocidad
ya que el radar solo captó una fotografía en el
momento de la infracción.
La sentencia, de 7 de octubre de 2022, anuncia
que el polémico cinemómetro está ubicado en la
A-66, concretamente en el punto kilométrico 13,4,
sentido decreciente.
El caso
El 6 de abril de 2021, la Jefatura de Tráfico de Astu-
rias acordó sancionar a la parte ahora demandante
con una multa de 100 euros por circular a 133
km/h en un tramo cuya velocidad estaba limitada a
120 km/h.
No conforme con tal extremo, la representación
del conductor alegó que la Orden ICT/155/2020, de
7 de febrero, por la que se regula el control metro-
lógico del Estado de determinados instrumentos de
medida, establece que si el radar no es capaz de seguir
e identificar inequívocamente al sospechoso durante
todo el proceso de medición, se le exigirá al menos
dos fotogramas del vehículo infractor tomados en
diferentes instantes: uno de ellos mostrará una visión
panorámica del vehículo y el otro, su placa de
identificación.
Sin embargo, en el caso de autos, según la actora, ¡NOTA IMPORTANTE!
Tráfico intentó eludir tal obligación aportando dos Reforma del sistema de autónomos:
fotografías extraídas de una sola imagen. Es decir, una novedades del Real Decreto-ley
de ellas era un simple recorte o ampliación de la otra.
13/2022, de 26 de julio. Página 62
AL DÍA CIVIL
• Legislación
ha convertido en un imperativo ético fundamental
Ley 20/2022, de 19 de octubre, de Memoria Demo- en las sociedades democráticas en todo el mundo.
crática. Los procesos de memoria son un componente
PREÁMBULO esencial de la configuración y desarrollo de todas
las sociedades humanas, y afectan desde los gestos
Desde el fin de las guerras civiles y conflictos más cotidianos hasta las grandes políticas de
mundiales que asolaron Europa en el siglo XX, y Estado. El despliegue de la memoria es especial-
especialmente desde el Holocausto, el impulso de mente importante en la constitución de identidades
las políticas de memoria democrática se ha conver- individuales y colectivas, porque su enorme poten-
tido en un deber moral que es indispensable forta- cial de cohesión es equiparable a su capacidad de
lecer para neutralizar el olvido y evitar la repetición generación de exclusión, diferencia y enfrenta-
de los episodios más trágicos de la historia. El firme miento. Por eso, la principal responsabilidad del
compromiso con la pedagogía del «nunca más» se
| 14
Estado en el desarrollo de políticas de memoria estimando el recurso del matrimonio de Cantabria.
democrática es fomentar su vertiente reparadora, En la sentencia ha sido ponente el magistrado
inclusiva y plural. Ignacio Sancho Gargallo con los magistrados
Para ello, las políticas públicas de memoria Rafael Sarazá, Pedro José Vela Torres y Juan
democrática deben recoger y canalizar las aspira- María Díaz.
ciones de la sociedad civil, incentivar la partici- Ese recurso fue realizado por el abogado astu-
pación ciudadana y la reflexión social y reparar y riano Celestino García ante la resolución de la
reconocer la dignidad de las víctimas de toda forma sección cuarta de la Audiencia Provincial de Canta-
de violencia intolerante y fanática. La memoria se bria que, en su fallo de 2 de julio de 2018, estimaba
convierte así en un elemento decisivo para fomentar el recurso de Caja Cajamar Caja Rural Sociedad
formas de ciudadanía abiertas, inclusivas y plurales, Cooperativa de Crédito señalando que solo era nula
plenamente conscientes de su propia historia, la estipulación que regulaba los intereses pero no
capaces de detectar y desactivar las derivas totalita- declaraba la nulidad del contrato.
rias o antidemocráticas que crecen en su seno.
• Jurisprudencia
Tribunal Supremo. Num. Res. 622/2022 (13-10-2022)
AL DÍA FISCAL
El Tribunal Supremo falla que una tarjeta «revol-
• Legislación
ving» con 16,08 % de TAE es usuraria Devolución parcial del Impuesto sobre Hidrocarburos
La Sala Civil del Tribunal Supremo, en una Orden HFP/941/2022, de 3 de octubre, por la que se
sentencia que se notificó este lunes 17/10/2022 establece el procedimiento para la devolución parcial
a las partes ha declarado nulo por usura un del Impuesto sobre Hidrocarburos por el gasóleo
contrato de 2006 de una tarjeta revolving al 16,08% de uso profesional y por la que se modifica la Orden
15 |
Información al día
| 16
¡ATENCIÓN!
Se aprueba la ley de memoria democrática
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Información al día
¡ATENCIÓN!
Se aprueba la ley del “solo sí es sí”
Oficial Española de Comercio en Taiwán, para la coor- Un hombre, en fecha no determinada, forzó la
dinación y seguimiento de las actuaciones de apoyo entrada de una vivienda sita en Gandía, accedió a
a la internacionalización de las empresas españolas su interior y la ocupó.
en dicha zona. Tras cambiarle la cerradura al inmueble, el
denunciado pactó, a cambio de un precio, ceder el
Primera. Objeto. uso de dicha vivienda a dos interesados.
Las Partes acuerdan prorrogar la duración del Finalmente, el 8 de noviembre de 2020, justo
Convenio por el máximo previsto en el mismo de dos en el preciso momento en el que los supuestos
(2) años desde el plazo de finalización del periodo inquilinos estaban realizando la mudanza para
inicialmente acordado, es decir, desde el 28 de instalarse en su nueva vivienda, el verdadero
diciembre de 2022 hasta el 27 de diciembre de 2024. propietario del inmueble se percató de lo ocurrido
y logró recuperar la posesión del bien ocupado.
Segunda. Compromisos económicos. Consecuencia de lo anterior, en marzo de 2022,
Tratándose de una prórroga, las Partes asumen que el Juzgado de Instrucción n.º 2 de Gandía condenó
los compromisos económicos anuales, al igual que el a los tres protagonistas como autores de un delito
resto del Convenio, no sufren modificación alguna. leve de usurpación del art. 245 del Código Penal.
En concreto, al primero de ellos (el que forzó la
puerta de la vivienda) el Magistrado-Juez le impuso
una pena de 960 euros y a los otros dos (supuestos
AL DÍA PENAL inquilinos) una multa de 480 euros a cada uno de
ellos.
• Jurisprudencia
• Legislación
Una sentencia recoge la confesión de unos okupas:
“era una compra a patada” Aprobada la “ley del solo sí es sí”
Audiencia Provincial de Valencia. Num. Res. Ley Orgánica 10/2022, de 6 de septiembre, de
320/2022 - Num. Rec. 871/2022 - 05-07-2022 garantía integral de la libertad sexual.
| 18
publican las subvenciones estatales anuales, para
SUBVENCIONES atender los gastos de funcionamiento ordinario,
abonadas a las diferentes formaciones políticas
con representación en el Congreso de los Dipu-
• Estatales tados, durante el tercer trimestre del ejercicio
Anuncio de la Secretaría de Estado de Transportes, 2022.
Movilidad y Agenda Urbana sobre la resolución pro-
visional de concesión de la primera convocatoria de Real Decreto 886/2022, de 18 de octubre, por el que
subvenciones del Programa de Apoyo al Transporte se regula la concesión directa de subvenciones a
Sostenible y Digital en concurrencia competitiva, en las confesiones religiosas minoritarias firmantes de
el marco del Plan de Recuperación, Transformación acuerdos de cooperación con el Estado.
y Resiliencia –financiado por la Unión Europea– Ne-
xtGenerationEU. Orden ICT/982/2022, de 14 de octubre, por la que
se modifica la Orden ICT/1095/2020, de 17 de
Resolución de 21 de octubre de 2022, del Fondo noviembre, por la que se aprueban las bases regu-
Español de Garantía Agraria O.A., por la que se ladoras para la concesión de las subvenciones para
convocan las subvenciones a las organizaciones la financiación de las becas a las personas jóvenes
asociadas de distribución, para sufragar los gastos inscritas en el Sistema Nacional de Garantía Juvenil
administrativos, de transporte y almacenamiento que realizan prácticas no laborales en empresas,
con cargo al Programa Operativo de Empleo
Resolución de 5 de octubre de 2022, de la Direc- Juvenil, mediante el procedimiento de concurrencia
ción General de Política Interior, por la que se competitiva.
Acepto que Difusión Jurídica y Temas de Actualidad S.L. me cargue en este número de cuenta los recibos correspondientes a la presente suscripción. IVA no incluido.
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En portada - Derecho mercantil
| 20
«Dentro del TRLC, se encuentra la
muy conocida y renombrada norma
de la ley de la Segunda Oportunidad»
(Foto: E&J)
21 |
ortada - Derecho mercantil
| 22
EL DEUDOR DEBE CUMPLIR
UNOS REQUISITOS QUE, CON LA
REFORMA, SE HAN ENDURECIDO
EN COMPARACIÓN CON LA
ANTERIOR NORMATIVA.
RESUMEN: Seis pasos para acceder al EPI,
con liquidación de la masa activa (501
TRLC):
1. Solicitud concurso.
2.
Publicación en el BOE -TEJU y
Registro público concursal (37 ter).
3.
Plazo a los acreedores para solicitar
AC: en 15 días desde el día siguiente a
la publicación BOE y RPC.
3.
1. Si lo solicitan: nombramiento del
administrador concursal y emisión de
informe en el plazo de un mes desde
aceptación (37 quater).
23 |
ortada - Derecho mercantil
EGISLACION
ww.globaleconomistjurist.com
| 24
«En cómo acceder al EP
la Reforma de la ley
Segunda Oportunidad, h
de diferenciar dos itine
distintos» (Foto
»
Las deudas exonerables alcanzarán requisitos, es posible mantener el patrimonio
hasta 10.000 euros por deudor cuando vía la exoneración acogiéndose el deudor al
se refieran a plan de pagos.
1.
Deudas de Hacienda o de la En este último supuesto, aunque exista
Seguridad Social. (artículo oposición por parte de los acreedores, el artí-
489.1. 5º TRLC). culo 498 bis 1 3º establece que el juez podría
2.
Las deudas con garantía real imponerlo, atendiendo las particularidades
(hipotecas mayoritariamente), de cada caso.
quedarán reducidas al valor razo- En un próximo artículo detallaremos más
nable del bien. (artículo 489.1. ampliamente este aspecto, acerca del límite
8º) del privilegio especial, cómo debe calcularse
y en qué supuestos sería de aplicación.
¿Qué significa que las deudas con garantía
real quedarán reducidas?
El art. 272.1. 1º TRLC establece cuál es el
límite del privilegio especial y lo iguala al
valor razonable del bien cuando se trata de FORMULARIO ASOCIADO
bienes inmuebles.
El valor razonable del bien se establece
en el art. 273 TRLC, y es en el caso de
bienes inmuebles el resultante del informe
emitido por una sociedad de tasación
homologada e inscrita en el registro especial
del Banco de España.
Bien, pues si los acreedores no se
oponen, por no liquidar los bienes que no
formen parte de los necesarios para la acti-
vidad y la vivienda habitual, si se cumplen los
25 |
Derecho mercantil
JAVIER DÁNEO
Asociado al Departamento
Corporate and M&A
en Fieldfisher
| 26
27 |
cho mercantil
| 28
Gobierno de la sociedad
y toma de decisiones
Una de las cuestiones clave es regular los
órganos de gobierno de la sociedad, esto es:
LOS PACTOS DE SOCIOS SE
la junta general de socios o accionistas y
el órgano de administración. En el pacto
FUNDAMENTAN EN EL PRINCIP
de socios se suele incluir los términos que
regirán el sistema, composición y funcio-
DE AUTONOMÍA DE LA VOLUNT
namiento de dichos órganos de gobierno DE LAS PARTES
pudiendo incluir las mayorías reforzadas que
29 |
cho mercantil
| 30
Otro aspecto importante a la hora de mayoritarios en aquellos supuestos en los que
invertir en un proyecto o a la hora de cons- estén interesados en aceptar una oferta de un
tituir una sociedad es prever que pasará en potencial comprador que quiera adquirir la
caso de transmisión de acciones o partici- totalidad del capital social, mientras que las
paciones, así como regular los supuestos de segundas suelen implicar el derecho de los
entrada de nuevos socios o de salida de los socios minoritarios a vender en las mismas
socios actuales. condiciones que el socio mayoritario en caso
A la hora de regular el régimen de trans- de que este decidiera transmitir sus acciones
misión de las participaciones o acciones es o participaciones de la sociedad.
habitual incluir cláusulas de arrastre(- En relación con la transmisión de las
Drag-along) y acompañamiento (Tag-along). acciones o participaciones, también es
Normalmente, las primeras tienen como habitual encontrarse con cláusulas que
finalidad proteger los intereses de los socios regulan el derecho de adquisición preferente
a favor de todos los socios o a favor de alguno
de ellos, cláusulas que prohíben la transmi-
sión durante un periodo de tiempo (lock-up
period) y opciones de compra y/o venta a
favor de todos o alguno de los socios vincu-
ladas a uno o varios eventos que pudieran
darse en el futuro.
Cláusulas de protección
Dentro de estos mecanismos de protec-
ción, las cláusulas más frecuentes que se
suelen incluir en un pacto de socios son las
siguientes:
No competencia: se regula la prohibi-
ción de competencia con el negocio de la
sociedad por parte de los socios durante la
vigencia del acuerdo de socios y durante un
plazo de tiempo posterior.
Confidencialidad: busca proteger la
información a la que los socios puedan tener
acceso o conozcan en relación con el funcio-
namiento de la sociedad, así como de su
negocio.
DEBERÁ VALORARSE
DETENIDAMENTE QUÉ ACUERD
QUIEREN TRASLADARSE A
LOS ESTATUTOS SOCIALES Y
QUÉ OTROS ACUERDOS SE
MANTENDRÁN FUERA DE LOS
MISMOS
31 |
cho mercantil
URISPRUDENCIA
ww.globaleconomistjurist.com
EGISLACION
ww.globaleconomistjurist.com
| 32
que los socios y la sociedad consideren rele-
vantes para el futuro de la compañía, regula- FORMULARIO ASOCIADO
ción acerca del plan de negocio y presupuesto
de la sociedad, el envío de información a los
socios de la sociedad, cláusulas de exclusi-
vidad para determinadas personas que sean
clave para el futuro de la sociedad, etc.
En definitiva, consideramos que los
acuerdos de socios son la herramienta
idónea para regular el funcionamiento de la
sociedad sentando las bases que regirán las
relaciones entre los socios y entre estos y la
sociedad.
33 |
Derecho laboral
| 34
«Este genuino y específico
de trabajo, que la propi
Trabajo a Distancia llega a
de subespecie» (Fo
35 |
cho laboral
origen legal o convencional. De esta forma, suficiente una remisión expresa a la tabla de
la nulidad del Acuerdo de Trabajo a Distancia coeficientes de amortización establecida en
solo podrá predicarse cuando contravenga el el Real Decreto 1777/2004, de 30 de julio,
artículo 1.255 o cuando establezca condi- por el que se aprueba el Reglamento del
ciones menos favorables a las disposiciones Impuesto sobre Sociedades.
legales o convencionales, y la consecuencia La no devolución por parte del trabajador
inmediata será que el trabajador afectado de los medios puestos a disposición para el
podrá reaccionar, bien instando la resolu- ejercicio de la actividad laboral a distancia
ción indemnizada del contrato de trabajo ex. facultará a la empresa a detraer su valor del
artículo 50.1.c) del Estatuto de los Trabaja- finiquito.
dores, bien accionando en reclamación de Reitera la Sala de lo Social que, para el
su adecuado cumplimiento con inclusión de caso de no enumerar debidamente los gastos
los daños y perjuicios que le hubiera podido ocasionados por la modalidad de trabajo a
ocasionar. distancia, el trabajador podrá instar la reso-
Sentado el efecto jurídico inherente al lución indemnizada del contrato de trabajo o
incumplimiento de sus requisitos formales, bien interesar el resarcimiento de los daños
de particular interés resultan las siguientes y perjuicios que le hubiera podido ocasionar.
reflexiones sobre el contenido del Acuerdo Es perfectamente válido que, durante el
de Trabajo a Distancia: transcurso de la jornada laboral, el traba-
El inventario de los medios facilitados jador deba permanecer permanentemente
para el ejercicio del trabajo a distancia no localizable por dispositivos móviles y correo
solo exige una pormenorizada exposición de electrónico. Ahora bien, es nula la cláusula
los mismos, sino también el establecimiento que habilita a la empresa a contactar con el
de su periodo de vida útil, para lo cual es trabajador fuera de su jornada laboral por
onunciamientos jurisprudenciales
es revelan el grado de relevancia que
y Tribunales confieren a los rigurosos
os formales exigidos en la Ley de
a Distancia y la importancia de un
asesoramiento jurídico» (Foto: E&J)
| 36
razones de urgencia, al conculcar el derecho
a la desconexión digital en los términos esta-
blecidos en el art. 88 de la Ley Orgánica
3/2018, de 5 de diciembre, de Protección de
Datos Personales y garantía de los derechos
digitales. NO CABÍA DUDA DE QUE LOS
Cuando la evaluación de riesgos laborales
precise de la visita del Servicio de Preven- TAXATIVOS REQUISITOS MÍNIMO
ción al lugar designado por el trabajador
para el desarrollo del trabajo a distancia, será CONTENIDOS EN EL ARTÍCULO
necesario la previa información por escrito
tanto al trabajador como a los delegados de 7 DE LA LEY DE TRABAJO A
prevención (en su caso) de los motivos que
justifican el acceso y la aceptación expresa
DISTANCIA SERÍAN OBJETO DE
y voluntaria del empleado, que en todo caso
podrá negarse a ello.
INTERPRETACIÓN POR PARTE DE
Junto a este pronunciamiento, la
reciente Sentencia de la Audiencia
JUECES Y TRIBUNALES.
Nacional de fecha 12 de septiembre de
2022 (Rec. 204/2022) vuelve a analizar
los requisitos formales del Acuerdo de
Trabajo a Distancia, así como una cues-
tión controvertida ajena al contenido del
contrato si bien vinculada a la modalidad
37 |
cho laboral
| 38
ES VÁLIDO EL ESTABLECIMIENTO
DE PLAZOS DIFERENCIADOS
PARA EL EJERCICIO DE LA
REVERSIBILIDAD DE TRABAJO A
DISTANCIA/TRABAJO PRESENCIAL
SEGÚN SE SOLICITE A INSTANCIA
DEL TRABAJADOR O DE LA
EMPRESA.
39 |
Derecho administrativo
RESPONSABILIDAD MÉDICA:
TANGENTE Y SECANTE
DE LA ADMINISTRACIÓN
Es exigible a la Administración sanitaria la aportación de todos los
EN medios que la ciencia pone a disposición de la medicina para la
JOSÉ DOMINGO
MONFORTE de determinar cuál es la actuación médica correcta,
Socio director de Domingo independientemente del resultado producido en la
Monforte Abogados salud del paciente (SSTS 17 de Julio 2012 y 19 de
Asociados septiembre 2012).
La configuración legal del derecho de responsabi-
lidad patrimonial plasmado en el art 139.1 de la Ley
Permítaseme que recurra a términos que se aplican 30/1992 (actualmente, artículo 32.1 de la vigente Ley
más para explicación de comportamientos económicos 40/2015 de 1 octubre, de Régimen Jurídico del Sector
que jurídicos, a fin de tratar la responsabilidad de la Público), que aspira a cumplir el mandato consti-
Administración ante la dualidad dicotómica de su tucional (106.2 CE), añade en el derecho indem-
funcionamiento normal o anormal en el ámbito sani- nizatorio en el funcionamiento de los servicios
tario. Recordemos que una recta es secante respecto públicos la nota de normal o anormal. Lo de anormal
a otra cuando ambas comparten un punto en común. no precisa mayor desarrollo, la crisis en su aplicación
Es decir, dos rectas son secantes cuando se cruzan reside en el deber de indemnizar por el funciona-
o intersecan, que son lo opuesto a las tangentes que miento normal, criterio que fue aplicado en la STS de
mantienen contacto, pero no se cruzan en ningún 14 de junio de 1991 que condenó por la muerte de
punto. un paciente en un hospital a pesar de reconocer que
Dicho esto, descendamos al tratamiento jurispru- el equipo médico había actuado con toda corrección,
dencial de la responsabilidad patrimonial de la Admi- llegando a la máxima objetivación del sistema jurídico
nistración, que exige la antijuricidad del resultado o que proclama la norma al incluir el funcionamiento
lesión siempre que exista nexo causal entre el funcio- normal.
namiento normal o anormal del servicio público y el Resulta de interés, en este sentido, la STJ Región
resultado lesivo o dañoso producido. Lo que, de suyo, de Murcia de 30 de marzo de 2012 que se detiene en
nos lleva, en materia de responsabilidad médica o sani- el adjetivo normal, entendiendo que una conducta
taria, a que no resultaría suficiente la existencia de una normal es la que puede servir de regla porque se
lesión -que, se dice, llevaría a la responsabilidad obje- ajusta a lo que se puede o se espera que ocurra,
tiva más allá de los límites de lo razonable-, sino que lo que vendría a representar el imperativo categórico
es preciso acudir al criterio de la lex artis como modo Kantiano: es una norma o regla de conducta universal,
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cho administrativo
SE ACEPTA EL IMPERATIVO
EGISLATIVO DE LA DERIVACIÓN
E UNA RESPONSABILIDAD
E UNA CONDUCTA NORMAL,
NCURRIREMOS EN LA ACEPTACIÓN
NIVERSAL DE LAS CONSECUENCIAS
NDEMNIZATORIAS POR UN HECHO
ACTO NORMAL.
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de las técnicas sanitarias conocidas por el el principio de prueba corresponde a quien
estado de la ciencia y razonablemente dispo- lo alega, ya que por mucha inversión de la
nibles en dicho momento. Y ello conduce a carga de la prueba que se pretenda, nece-
que solamente debe considerarse antijurídica sariamente, se ha de partir de la base que
en la asistencia sanitaria la lesión en que se no puede ser exclusivamente el daño efecti-
haya producido una auténtica infracción de vamente producido y evaluable económica-
la lex artis, sintetizada en la STS 28 de enero mente, sino que este ha de tener una rela-
de 2021, como las “reglas del oficio según las ción causal con la actuación administrativa,
circunstancias del caso” que es título cierto sin perder de vista la inevitable limitación de
de imputación. la ciencia médica para detectar con preci-
La STS de 14 de junio de 2006, al sión y sanar todos los procesos patológicos
abordar la responsabilidad por funcio- que puedan afectar al ser humano. Lo cual
namiento normal, vino a sostener que tiene su previsión normativa en el artículo
ésta quedaba exclusivamente reser- 141.1 de la Ley 30/1992, que se traduciría
vada para cuando se haya dado un caso en que para que nazca el deber legal de
fortuito, cuya demostración o por lo menos indemnizar se precisa que las actuaciones
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cho administrativo
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JURISPRUDENCIA
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cho administrativo
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prestación de un consentimiento informado a
la intervención quirúrgica que le fue practi-
cada, dicha regla se traduce en poner a cargo
de la Administración sanitaria la prueba de
que ajustó su actuación a las reglas de la lex
artis, aportando los documentos justifica-
tivos de que se informó a la paciente de los LEGISLACIÓN
riesgos de la intervención y de que recabó su www.globaleconomistjurist.com
consentimiento, así como que adoptó todas las
prevenciones profilácticas que los protocolos • Constitución Española (Marginal: 69726834)
médicos aconsejan para evitar las infecciones
• Ley 40/2015 de 1 octubre, de Régimen Jurídico
nosocomiales, pues es ella y no la actora la que
tiene la disponibilidad y facilidad de probar del Sector Público (Marginal: 6927968)
que su actuación en los dos aspectos reseñados • Ley 30/1992 Ley 30/1992, de 26 de noviembre
fue correcta, cosa que no ha hecho”. de Régimen Jurídico de las Administraciones
En otros casos, como el abordado en Públicas y del Procedimiento Administrativo
la Sentencia del Tribunal Supremo, Común (Marginal: 69726858)
Sala de lo Contencioso-Administrativo,
Sección 6ª, de 23 septiembre 2009, ha
recurrido a la falta de previsibilidad del daño
y a la ausencia de antijuricidad en el proceder
de la Administración, al declarar que:
“…se hizo una correcta aplicación de patógeno hospitalario derivado de una hospi-
los medios razonablemente exigibles, tanto talización, daño que el paciente no tiene
personales como materiales, y se practicó una el deber jurídico de soportar y así se daría
correcta profilaxis con antibióticos que cubría, efectivo y eventual cumplimiento al mandato
en términos de razonabilidad, la posible infec- constitucional (106.2 CE) dando igual trata-
ción, que, por otro lado, resulta tan excep- miento que los daños de naturaleza “cuasi
cional que no se contempla, según el perito expropietaria”.
procesal, la prevención con antibióticos”. De ahí mi conclusión final, con la que
La Sentencia del Tribunal Supremo, Sala inicié estas reflexiones y que les da título:
de lo Contencioso-Administrativo, Sección podría sintetizarse en que estaríamos ante
4ª, de 3 de abril de 2012, estima casacio- una suerte de responsabilidad tangente por
nalmente la pretensión indemnizatoria por funcionamiento normal por el contacto,
fallo de asepsia, por infracción de los proto- en este caso, del daño relacionado causal-
colos de asepsia, declarando vulnerados por el mente con la asistencia sanitaria, que no
Tribunal de instancia los artículos 106.2 de tiene el deber de soportar el paciente, en
la CE y 139.1 y 2 y 141.1 de la Ley 30/1992, tanto que la responsabilidad secante la
de 26 de noviembre, y considerando que incu- provocaría el funcionamiento anormal, al
rrió en error al no apreciar infracción de la lex cruzarse la infracción de la lex artis, el acto
artis cuando argumenta que “el centro médico médico causalmente relacionado con el daño
no ha remitido los controles de cumplimiento causado.
de los protocolos de asepsia y en cuanto a los
controles de calidad que remitió, en alguno de
ellos aparecieron gérmenes infecciosos, entre FORMULARIO ASOCIADO
ellos, el que causó la infección de la recu-
rrente. Es contrario a las reglas de la lógica
concluir que, si existen protocolos de asepsia,
éstos se cumplen efectivamente de forma
automática. El personal sanitario no adoptó
las medidas de asepsia antes y después del
acto quirúrgico. Nada se hace constar en la
Historia Clínica de la paciente”.
Estimo que la Administración debería
cumplir el mandato constitucional al
relacionarse el daño causado con el germen
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Derecho de familia
PENSIÓN COMPENSATORIA
PARA QUIEN CUIDÓ DE LA CASA
Y LOS HIJOS: ÚLTIMAS SENTENCIAS
Con la evolución de los tiempos, la igualdad entre los cónyuges y
EN el acceso de la mujer al mercado laboral, nuestra jurisprudencia
y doctrina comienzan a hacer especial hincapié en la naturaleza
BREVE ‘relativa’ de este derecho.
SUMARIO
DELIA RODRÍGUEZ
CEO de Vestalia Abogados • 0. Introducción
de Familia • I.- Evolución histórica y naturaleza jurí-
dica de la pensión compensatoria.
La pensión compensatoria, entendida como aquella • II.- Desequilibrio económico en la
prestación económica atribuida al cónyuge que con determinación de la pensión compen-
posterioridad al divorcio o separación ha sufrido un satoria.
desequilibrio económico, ha experimentado cambios
relevantes en su determinación acordes a nuestra • III.- Carácter definido o indefinido de la
nueva realidad social. pensión compensatoria y juicio pros-
La ausencia de criterios cerrados en la estimación, pectivo.
modificación e incluso extinción de la pensión compen- a. Oposición a la temporalización
satoria plantea la necesidad de analizar y actualizar sobrevenida por parte del Tribunal
las circunstancias tomadas en consideración para su Supremo
reconocimiento.
A lo largo del artículo, además de conocer los • IV.- Modificación y Extinción de la
elementos que actualmente determinan el estableci- pensión compensatoria. Tendencias y
miento de la pensión compensatoria, también se anali- Jurisprudencia reciente.
zarán algunos supuestos de interés sobre esta materia. a. Criterios jurisprudenciales para la
extinción o reducción de la pensión
I.- Evolución histórica y naturaleza jurídica compensatoria
de la pensión compensatoria b. Especial mención al deber de
La pensión compensatoria se encuentra regulada en devolución de la pensión compen-
el artículo 97 de nuestro Código Civil (CC). Este
satoria y retroacción.
concepto fue introducido en virtud de la Ley 30/1981,
de 7 de julio. No obstante, desde entonces, nuestra
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cho de familia
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En lo que respecta la temporalidad de la
pensión compensatoria, en interés casa-
cional el TS se pronunció en su sentencia
número 43/2005, de 10 de febrero por la
que se determinó que la pensión compen- EN EL AÑO 1981, LA PENSIÓN
satoria no podía ser concebida como un
derecho de duración indefinida, abriendo COMPENSATORIA ES CONCEBIDA
la puerta a su temporalización, siempre bajo
la premisa de su finalidad reequilibradora, COMO UNA PRESTACIÓN PERIÓDIC
motivando la modificación del artículo 97 en
virtud de la Ley 15/2005, de 8 de julio. DE NATURALEZA INDEFINIDA
En la fijación de esta temporalidad es
necesario realizar un juicio prospectivo BASADA EN UNA SUERTE DE
que asegure la superación del desequilibrio
económico entre los excónyuges transcu-
“SOLIDARIDAD POST-CONYUGAL”.
rrido un determinado periodo de tiempo
basándose en altos índices de probabilidad,
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cho de familia
así lo establece el TS en su sentencia tenga mayor edad lo que limita, aún más
número185/2022, de fecha 3 de marzo de si cabe, sus posibilidades de superar el
2022. desequilibrio económico existente entre
las partes.
A).- Oposición a la temporalización Esta postura del TS no es pacífica y
sobrevenida por parte del Tribunal contrasta con la de la jurisprudencia
Supremo menor, pues las audiencias se han venido
No obstante, en contraposición a esta limi- mostrando partidarias de conceder la
tación temporal, conviene tener presente pensión compensatoria con carácter
que el TS ha mantenido una doctrina temporal ab initio.
muy favorable al carácter indefinido de
la pensión compensatoria en los casos IV.- Modificación, extinción y devolución
de matrimonios de larga duración en de la pensión compensatoria. Tendencias
los que la esposa se encuentra cerca de y jurisprudencia reciente
la edad de jubilación en el momento del Con motivo de la reforma legislativa
divorcio, tal y como recoge la sentencia obrada en el año 2005, se establece que la
del Tribunal Supremo número 360/2022, pensión compensatoria puede ser objeto de
de 4 de mayo de 2022 entre otras. modificaciones que impliquen su tempora-
Llama la atención la tendencia petrifi- lización o extinción. En este sentido en su
cadora mantenida por el TS en relación sentencia número 316/2015, de 2 de junio,
a esta cuestión amparándose en que el el TS sostiene que esta modificación será
paso del tiempo no justifica dicha posible siempre que se dé un cambio
revisión pues implica que el acreedor sustancial de las circunstancias que
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ESTA PRESTACIÓN DEBE TENER
COMO FINALIDAD REPARAR UN
DESEQUILIBRIO ECONÓMICO
OCASIONADO POR EL DIVORCIO.
JURISPRUDENCIA
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cho de familia
EGISLACIÓN
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marital con un tercero, y no desde la
interposición de la demanda.
En definitiva, la evolución de la juris- FORMULARIO ASOCIADO
prudencia reciente sobre esta materia
trata de evitar situaciones abusivas difí-
cilmente aceptables en nuestro actual
contexto social. Esta tendencia que ha
obligado a una revisión y actualización
de los criterios tomados en considera-
ción para la valoración de la pensión
compensatoria, teniendo presente que
esta cuestión no admite reglas generales,
debiendo ser analizado siempre el caso
concreto.
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Caso práctico
TRATAMIENTO DE DATOS
PERSONALES POR PARTE DE
PLATAFORMAS DURANTE EL
PROCESO DE SUS CAMPAÑAS
ALEJANDRO
SÁNCHEZ
LLORENS
abogado
fundador de
Type of Legal.
Especialista en
Derecho Digital
y Protección de
Datos
CONSULTA
Supuesto de hecho. Cuestión planteada
• Las plataformas con servicios de campañas de publicitarias, también
llamadas Audiencias Personalizadas, suponen una importante
herramienta para los departamentos de marketing de las empresas
por lo que es necesario analizar su impacto respecto al tratamiento de
datos personales que dichas plataformas tratan durante el proceso de
sus campañas.
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práctico
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Lo más importante que debemos conocer Normas y artículos relacionados
antes de iniciar una campaña promocional Artículo 36, posición del delegado de
a través de plataformas o de redes sociales protección de datos. Artículo 33, enca
son los textos legales de cada una de ellas, del tratamiento. Artículo 28, obligacio
ya que hay diferencias, pero también cosas generales del responsable y encargado
en común. Por lo general, los anunciantes tratamiento. Artículo 35, cualificación
siempre serán los responsables del trata- delegado de protección de datos. Ley O
miento de sus bases de datos y tecnología nica 3/2018, de 5 de diciembre, de Pro
de encriptación. Las plataformas no utilizan ción de Datos Personales y garantía de
los datos facilitados por los anunciantes derechos digitales.
como una base de datos propia sino simple-
mente cumplen las instrucciones del anun- Consejo Casos Reales
ciante, prestar el servicio de audiencias Cualquier consulta con el cliente se de
personalizadas. minutar, aunque siempre es aconsejab
La Agencia Española de Protección de ofrecer al cliente la posibilidad de que
Datos determina las acciones de segmen- si finalmente se encargara el trabajo, e
tación como un proceso de identificación importe de la consulta se vería reducid
entre clientes y no clientes para remitirles los honorarios finales.
adecuadamente publicidad. Es necesario recordar que, aunque
honorarios de los Abogados son libres,
Solución propuesta los criterios orientadores de cada Cole
La operación deberá proceder conforme Profesional son los tenidos en cuenta
los requisitos del artículo 28 del las tasaciones de costas.
RGPD (Reglamento General de Protección Se aconseja firmar siempre la hoja
de Datos). encargo profesional.
Jurisprudencia
• Tribunal Supremo, sentencia númer
AUNQUE LOS HONORARIOS 121/2019, de 05-02-2019. CasosReale
Jurisprudencia. Marginal: 70872040
DE LOS ABOGADOS SON • Tribunal Supremo, sentencia númer
1562/2020, de 19-11-2020. CasosRea
LIBRES, LOS CRITERIOS Jurisprudencia. Marginal: 71914926
• Tribunal Supremo, sentencia númer
ORIENTADORES DE CADA 1620/2020, de 26-11-2020. CasosRea
Jurisprudencia. Marginal: 71927487
COLEGIO PROFESIONAL • Tribunal Supremo, sentencia númer
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práctico
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Derecho de la Seguridad Social
SUMARIO
LUCÍA CURESES
Especialista legal en Derecho • 0. Introducción
de la Cultura de Gabeiras &
• 1. Nuevo sistema de cotización: rendi-
Asociados
mientos reales netos anuales.
• 2. Autónomos que no alcance el SMI.
El 27 de julio de 2022 se publicaba en el Boletín Oficial
del Estado el Real Decreto-ley 13/2022, de 26 de julio, • 3. ¿Y si soy autónomo societario?
por el que se establece un nuevo sistema de cotización
para los trabajadores por cuenta propia o autónomos, y se • 4. ¿Qué ocurre si mis previsiones de
mejora la protección por cese de actividad, tras un arduo ingresos no se cumplen?
proceso de negociaciones que ha durado más de un año. • 5. Bonificaciones para los autónomos
El Real Decreto Ley nace con el objeto de mejorar que se den de alta por primera vez
las condiciones de los autónomos y continuar en la
senda de aproximar sus condiciones a las de los traba-
jadores por cuenta ajena. Así, el cambio más sustan-
cial radica principalmente en el sistema de cotización
por rendimientos, pues hasta ahora los autónomos Hasta ahora el trabajador que reúne los requisitos para
pagaban una cuota mensual en función de sus prefe- considerarse autónomo, -esto es, aquel que realiza de
rencias e independientemente de los ingresos. forma habitual, personal y directa por cuenta propia
A continuación, ofreceremos una explicación deta- una actividad económica o profesional a título lucra-
llada de este nuevo régimen, debiendo recordar que no tivo, fuera del ámbito de dirección y organización de
entrará en vigor hasta el 1 de enero de 2023. otra persona, dé o no ocupación a trabajadores por
cuenta ajena- elige su base de cotización con inde-
1. Nuevo sistema de cotización: rendimientos reales pendencia de los rendimientos que obtenga de la acti-
netos anuales vidad realizada.
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cho de la Seguridad Social
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la base mínima de los autónomos societa-
rios se fija en 1.000 euros mensuales (dispo-
sición transitoria séptima del nuevo RDL).
EL REAL DECRETO-LEY 13/2022 NACE
4. ¿Qué ocurre si mis previsiones
de ingresos no se cumplen? CON EL OBJETO DE MEJORAR LAS
En cualquier caso, las bases elegidas
tienen carácter provisional, es decir parten CONDICIONES DE LOS AUTÓNOMOS
de lo que el autónomo prevé ingresar en el
ejercicio en cuestión. Al final del ejercicio
Y CONTINUAR EN LA SENDA DE
fiscal, una vez conocidos los rendimientos
netos anuales a través de la declaración de
APROXIMAR SUS CONDICIONES A LAS
la renta, se regularizarán las cotizaciones,
devolviéndose o reclamándose cuotas en
LOS TRABAJADORES POR CUENTA AJE
función de si el tramo de rendimientos final
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cho de la Seguridad Social
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5. Bonificaciones para los autónomos
que se den de alta por primera vez
Con el objeto de animar al alta en este
régimen, se contempla una bonificación
para los autónomos que se den de alta
LA REFORMA ESTABLECE QUE
por primera vez a partir de 2023 (o no lo
hubiesen estado en los dos últimos años),
SE COTICE EN FUNCIÓN DE LOS
durante los primeros 12 meses, prorrogables
a otros 12 si los ingresos netos anuales son
RENDIMIENTOS REALES ANUALES.
inferiores al SMI, a través de una tarifa plana
mensual de 80 euros. Aquellos autónomos
dados de alta con anterioridad que vengan 2023, seguirán cotizando durante todo ese
disfrutando de la tarifa plana de 60 euros, año sobre la base de diciembre de 2022,
seguirán haciéndolo por el tiempo que falte aplicando a ésta los incrementos y cambios
por completar. que determina la LPGE de 2022. Esta es una
El hecho de haber disfrutado de una solución transitoria hasta que se integren
cuota reducida como la que acabamos de definitivamente en el nuevo sistema.
mencionar no influirá en el cálculo (a la
baja) de las prestaciones del sistema de
Seguridad Social. La reforma prevé que
se tome para calcularlas el importe de la FORMULARIO ASOCIADO
base mínima vigente del tramo 1 de la tabla
general de bases a que se refiere el artículo
308.1 letra a de la ley General de Seguridad
Social (artículo 320 Ley General de la Segu-
ridad Social).
Por último, teniendo en cuenta la progre-
sividad en la implantación de esta reforma,
aquellos autónomos ya dados de alta en la
Seguridad Social, antes de la entrada en
vigor de la reforma, que no deseen adaptar
su base de cotización al nuevo sistema en
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Derecho tributario
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cho tributario
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marítima con Canarias se considera
igualmente navegación internacional,
a la que nos referiremos más adelante
por distinguirlas, aunque la mecánica es
prácticamente la misma.
RESULTA INDIFERENTE EL ORIGEN
Del mismo modo que en el supuesto
descrito anteriormente, es obligatorio
O DESTINO DE LA MERCANCÍA. LO
hacer una mención en las facturas
emitidas, en este caso a la exención,
ESENCIAL EN ESTOS CASOS ES LA
que podría ser: “Exento, Artículo 22 Ley LOCALIZACIÓN DEL PROPIETARIO
37/1992 Buque Afecto a la Navegación
Marítima Internacional”. BUQUE QUE ES OBJETO DEL SERVI
Además, es necesario que la naviera
propietaria del buque en cuestión
entregue un certificado a la terminal,
expedido por el Ministerio de Trans-
portes, Movilidad y Agenda Urbana 2.2 Movimientos Horizontales
(Ministerio de Fomento) Dirección Entendemos por movimientos horizontales
General de la Marina Mercante, donde aquellos traslados de contenedores dentro
claramente se establezca que el mencio- de un puerto realizados por la terminal.
nado buque se encuentra dedicado a a) Empresas propietarias de buques
la navegación marítima internacional, con sede en Canarias y sin estable-
como podría ser un Certificado de Segu- cimiento permanente dentro del TAI
ridad para Buque de Carga (Cargo Ship (península y Baleares). Dichas opera-
Safety Certificate). ciones se encuentran no sujetas, porque
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cho tributario
| 72
unidades de carga a través de distintos
medios combinados, excepto marítimos,
especialmente por carretera o ferrocarril.
a) El tratamiento de este tráfico a efectos
de IVA es prácticamente igual al de los
denominados movimientos horizontales
descritos anteriormente; es decir, en los
contenedores que procedan de buques
cuyos propietarios son empresas con
sede en Canarias y sin establecimiento
permanente en el TAI el tratamiento
del IVA dependerá de si la mercancía
contenida es de importación o no en los
términos antes determinados. Si proce-
diera de la península, Baleares o la Unión
Europea no es mercancía de importación
y, por tanto, esas operaciones de tráfico
por carretera o ferrocarril se encuentran
no sujetas, porque se entiende que el
servicio se encuentra localizado en Cana-
rias, de acuerdo con lo establecido en el
artículo 69 1. 1ª, de la Ley 37/1992.
b) A sensu contrario, en el supuesto de
las mismas empresas con sede en Cana-
rias, pero donde la mercancía de los
contenedores que se van a transportar
intermodalmente es de importación,
c) Entidades con sede en el TAI. Con se producirá la exención de acuerdo con
carácter general, dichos movimientos lo establecido en el artículo 64 de la Ley
están sujetos y No exentos como conse- 37/1992 del IVA, siempre y cuando el
cuencia de la ubicación de la sede del “primer lugar de destino” de ese conte-
destinatario. Art. 69 1 1º de la Ley nedor se encuentre en el TAI (península
37/1992. y Baleares), que debería estar indicado
En este caso debemos llamar la aten- en la documentación pertinente. De no
ción sobre otra cuestión: también hay existir dicha indicación, se considera el
que tener conocimiento del origen de primer lugar de destino aquel en que
la mercancía. Si en los contenedores se produzca la primera “desagregación”
correspondientes, que son objeto de
movimiento, la mercancía es de impor-
tación y su destino previsible se localiza
en el TAI, dicha operación se encontrará
exenta, de acuerdo con lo establecido en EN EL SUPUESTO DE LAS EMPRESA
el citado artículo 64.
Entendemos necesario poder acceder a CON SEDE EN CANARIAS, PERO
la documentación donde debería constar
el origen y destino de la mercancía. DONDE LA MERCANCÍA DE LOS
Aquí, como en el b) anterior, la prác-
tica por parte de las terminales suele ser
CONTENEDORES QUE SE VAN A
la misma, mientras no se le acredite el
origen y destino de la carga.
TRANSPORTAR INTERMODALMENT
2.3. Tráfico intermodal
ES DE IMPORTACIÓN, SE PRODUCIR
Se entiende por actividad o tráfico inter-
modal, cualquier actividad realizada
LA EXENCIÓN.
a través de la terminal que implique
desplazamientos de contenedores o
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cho tributario
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dedicado a la navegación marítima inter- b) Compañías cuya sede se encuentra
nacional, se actúa de la misma forma que situada en el TAI. Como ya concre-
en el avituallamiento anterior de agua. tamos en el tráfico marítimo con Cana-
rias, señalar dos supuestos básicos:
3. Tráfico marítimo internacional i) Buques propiedad de esa empresa que
Los efectos del impuesto sobre el Valor no se dedican a la navegación marí-
Añadido en las operaciones de tráfico marí- tima Internacional. En este caso los
timo internacional, prácticamente han servicios se entienden situados en el TAI
sido expuestos anteriormente cuando se y por tanto sujetos y No exentos de IVA.
han concretado las operaciones de buques ii) Buques dedicados a la navegación
propiedad de entidades con sede en las marítima internacional. En este caso,
Islas Canarias o sede en el TAI (Península e independientemente de que la sede de
y Baleares). No obstante, vamos a repasarlo la propietaria del buque se encuentre
con la misma estructura. situada en el TAI, los servicios de carga
y descarga se encuentran exentos de
3.1. Carga y Descarga de contenedores de IVA, de acuerdo con el artículo 22-uno,
Buques. dos, tres y siete de la Ley 37/1992.
a) Compañías con sede en el extran- De nuevo mención en las facturas
jero. Como ya hemos mencionado, los emitidas: “Exento, Artículo 22 Ley
efectos son prácticamente los mismos 37/1992 Buque Afecto a la Navegación
que para las empresas que tienen su sede Marítima Internacional”.
en las Islas Canarias: si la propietaria Como en el caso de Canarias, es indis-
del buque tiene su sede y localización pensable que la propietaria del buque en
fuera del Territorio de Aplicación del IVA cuestión entregue un certificado expe-
(TAI) las operaciones que se realicen se dido por el Ministerio de Transportes,
encuentran No sujetas a IVA. Movilidad y Agenda Urbana (Ministerio
Igualmente hay que mencionar en estas de Fomento) Dirección General de la
facturas la No Sujeción, sirviendo la Marina Mercante, donde quede estable-
citada: “No Sujeto al IVA por Regla de cido que el mencionado buque se dedica
Localización de acuerdo con lo dispuesto a la navegación marítima internacional,
en el artículo 69. 1 .1ª de la Ley 37/1992 en los términos internacionalmente
de 28 de diciembre”. reconocidos.
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cho tributario
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nuevo hacemos mención a lo comentado de acuerdo con el artículo 64 de la Ley
reiteradamente en puntos anteriores, la 37/1992 del IVA, siempre y cuando el
práctica usualmente realizada por las “primer lugar de destino” de ese conte-
terminales: repercutir IVA si no se acre- nedor se encuentre en el TAI (península
dita formalmente y sin género de dudas y Baleares), que debería estar indicado
el origen y destino de la carga. en la documentación pertinente. De no
Si la naviera entiende que es exento existir dicha indicación, se considera el
deberá justificarlo debidamente. primer lugar de destino aquel en que
se produzca la primera “desagregación”
3.3. Tráfico intermodal (donde se abra el contenedor). Artículo
El concepto ya se ha descrito en el punto 83 Uno de la Ley 37/1992.
2.3. En ocasiones esto es bastante complejo,
a) En los contenedores que procedan por razones diversas, aunque en el tráfico
de buques cuyos propietarios son intermodal sí que es más lógico y razo-
empresas con sede fuera del TAI y nable que se facilite más información y
sin establecimiento permanente en documentación por parte de la naviera
este, el tratamiento del IVA depen- respecto al destino y origen de la carga,
derá de si la mercancía contenida es de por lo que puede resultar más sencilla
importación. Si procediera de la penín- su identificación y su tratamiento en un
sula, Baleares o la Unión Europea no es sentido u otro.
mercancía de importación y, por tanto, La Terminal en estas situaciones, suele
esas operaciones de tráfico por carretera repercutir IVA por los servicios prestados,
o ferrocarril serían No sujetas, porque siempre y cuando no se le justifiquen los
se entiende que el servicio se encuentra extremos citados anteriormente, y por
localizado en Canarias, de acuerdo con tanto será el destinatario de la factura
lo establecido en el ya citado varias veces el que tenga que acreditar y justificar la
artículo 69 1. 1ª, de la Ley 37/1992. exención a los efectos oportunos.
b) En el caso de las mismas empresas c) Compañías con sede en el TAI
con sede en el extranjero, pero donde la (península y Baleares). Los movimientos
mercancía de los contenedores que se intermodales están sujetos y No exentos,
van a transportar intermodalmente es como consecuencia de la sede del desti-
de importación, se produce la Exención natario. Art. 69 1 1º de la Ley 37/1992.
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cho tributario
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Normalmente en los puertos del Estado
español, ambas tasas son emitidas por la Auto-
ridad Portuaria (APA) a la terminal correspon-
diente, que actúa como sujeto pasivo abonán-
dolas, y posteriormente son refacturadas a las
empresas navieras propietarias de los buques
que utilizan los servicios que gravan las tasas.
Dicha refacturación estará sujeta y no exenta
o no sujeta dependiendo de los servicios
contenidos en la tasa correspondiente.
Los servicios portuarios que parecen
contener las T1 y T3 están sujetos y no
exentos de acuerdo con el artículo 7 8 F
d. Ahora bien, con carácter general, si
la sede de la naviera que fleta el buque se
encuentra en el extranjero, (fuera del TAI)
ambas tasas se encontrarían no sujetas al
IVA. En sentido contrario, sí estarán sujetas
y no exentas aquellas compañías navieras
que tengan su sede o establecimiento
permanente en la península o Baleares
(TAI). El contenido de los servicios que se
prestan a través de dichas tasas siempre
ha sido un tema complejo, puesto qu, si se
pudiera desglosar se podría establecer con
seguridad qué parte de la tasa está sujeta o
no, e incluso sujeta, pero exenta. No es lo
mismo, como ya hemos visto anteriormente,
que la tasa grave servicios generales, que
disposición. Si es en el TAI, la operación están localizados en la sede del destinatario
esta sujeta y no exenta del IVA. El tipo del servicio (art. 69 1 1º Ley 37/1992), que
impositivo es el normal del 21 %. el arrendamiento o cesión de suelo a los
En el caso de que la sede de la naviera buques que se localiza dónde está el suelo
este fuera del TAI o se sitúe en el TAI, (Art. 70 1 1º Ley 37/1992).
pero buque dedicado a la navegación Llegados a este punto, lo más práctico es
marítima internacional, se actúa de la seguir la pauta general expuesta en párrafos
misma forma que en el avituallamiento anteriores, que se vertebra en la localiza-
anterior de agua. ción de la sede de la naviera propietaria del
buque: si dicha sede está fuera del TAI la
4. Tasa buque y tasa mercancía tasa estaría no sujeta y a la inversa; es decir,
Tasa del Buque o Tasa Buque (T1): Grava la sede en península o Baleares (TAI) sí está
la utilización por los buques de las aguas de sujeta y no exenta.
la zona de servicio del puerto y de las obras
e instalaciones portuarias. Artículos 194 al
204 del Real Decreto Legislativo 2/2011, FORMULARIO ASOCIADO
de 5 de septiembre, por el que se aprueba
el Texto Refundido de la Ley de Puertos del
Estado y de la Marina Mercante.
Tasa de la Mercancía (T3): Tarifa que
paga la mercancía y el contenedor por el
uso de las instalaciones del puerto. Las
tarifas son fijadas por la autoridad portuaria
en función de los parámetros y coeficientes
regulados en los artículos 211 al 217 del
Texto Refundido de la Ley de Puertos y de la
Marina Mercante.
79 |
Derecho penal
1.- Introducción
La disolución de las penúltimas Cortes Generales
paralizó la tramitación de la reforma integral de la Ley
OSCAR MORALES de Enjuiciamiento Criminal, una norma parcheada
Socio en Morales Abogados desde su nacimiento, en 1882; el vigente Gobierno
Penalistas y profesor adjunto de España aprobó el Anteproyecto de Reforma de esa
de Derecho penal en ESADE misma Ley hace ya tres años y, con toda certeza, no
entrará a debate parlamentario.
Desde la Constitución de Cádiz de 1812, vieron
la luz los Códigos penales de 1822 (integralmente
reformado en 1850), 1870, 1928 (reformado inte-
gralmente en 1932, 1944, 1963, 1973, 1983 y 1989)
SUMARIO y 1995 (del que apenas queda ya el nombre, tras las
reformas sufridas, fundamentalmente, las de 2003,
2010 y 2015).
• 1. Introducción Llama la atención que una sucesión de códigos
• 2. El Procedimiento ¿abreviado? penales tan escalonada y siempre inflacionista de leyes
penales sustantivas no haya despertado la atención del
• 3. El carácter inquisitivo de la Instruc- legislador por el proceso en el que esas normas serán
ción y el papel del Ministerio Fiscal aplicadas. De hecho, es tal el desinterés que incluso
se ha llegado a regular sustantivamente la responsa-
• 4. Conclusiones
bilidad penal de las personas jurídicas, nada menos
que un nuevo sujeto de responsabilidad, sin que en
| 80
81 |
cho penal
| 82
Pilar Llop Cuenca, ministra de
Justicia. (Foto: Europa Press)
83 |
cho penal
| 84
desmotivan al ciudadano y a los agentes jurí-
dicos, a todos ellos, fiscales, abogados.
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cho penal
EFORMA URGENTE QUE ABARATE tras el discovery del acervo probatorio a la
defensa. Un órgano de garantías, en suma,
OSTES EN EL MEDIO PLAZO. orientado a la garantía del equilibrio entre
la búsqueda de la justicia penal y las garan-
tías del justiciable, que nunca debe ser
sometido a proceso por encima del diseño
constitucional de garantías del ciudadano y
del diseño constitucional de relación entre
el Estado y el individuo.
| 86
Y frente a la saturación de litigios, el se confunden durante la mayor parte del
principio de oportunidad y la imposición de proceso en un sistema denominado inquisi-
costas al propio Ministerio Fiscal en caso de tivo sin que nos produzca rubor.
que la causa no prospere en juicio, lo que sin Las sucesivas propuestas de reforma de
duda depurará las acusaciones mecánicas la Ley de Enjuiciamiento Criminal inciden
tributarias del principio de jerarquía y dación en la necesidad de reconstruir el complejo
de cuenta al superior. jurídico penal actual, en línea con la
El encaje de la acusación particular mayoría de los sistemas penales de nuestro
y popular es complicado en un país cuya entorno. Y los sucesivos gobiernos conti-
constitución da carta blanca incluso a esta núan ignorando, cuarenta y cinco años
última. Pero a mi juicio nada impediría que la después de la aprobación de la Constitu-
acusación particular y popular solo pudieran ción y su sistema de valores y tutela de los
adquirir legitimación activa en procesos acti- derechos y garantías individuales no ya la
vados por el Ministerio Fiscal, como coad- transformación del mecano o la revisión de
yuvantes de éste y nunca al margen de su los procedimientos penales como el abre-
criterio y principio de oportunidad. viado, sino la construcción de un sistema
Y con estos mimbres, solo perfilados de justicia penal acorde a los principios y
aquí por razón de espacio, recuperar la idea garantías del pacto constitucional.
del juicio oral como lugar al que única-
mente lleguen aquellos asuntos que deben
llegar y lo hagan rápida y eficazmente. De FORMULARIO ASOCIADO
modo que la prueba no se practique antici-
padamente en instrucción, sino por primera
vez y de modo cierto ante el Juez penal que
debe juzgar.
En el camino se habrán ahorrado, con
las necesarias modificaciones de planta judi-
cial y en el seno de los cuerpos de jueces y
magistrados y de la carrera fiscal miles de
millones de euros, que además levantarán la
imagen de una justicia petrificada, anclada
en el siglo XIX, en la que acusación y juez
87 |
Legaltech
LA ABOGACÍA TELEMÁTICA:
CÓMO CREAR TU DESPACHO ONLINE
SUMARIO
• 0. Introducción
INMACULADA JUÁREZ
• 1. Es una demanda habitual de los
CEO de BECCA Legal
clientes
0. Introducción • 2. Medios tecnológicos a nuestro
Es una realidad que nuestras relaciones personales han alcance
cambiado. La comunicación entre nosotros a través
• 3. Conclusiones
de redes sociales y chats es ya un hábito consolidado.
Sin embargo, muchas profesiones están siendo reti-
centes a desarrollar y evolucionar en el trato personal
con los clientes a un entorno telemático. actualización de la página web o perfil del despacho
Entre ellas, considero que la nuestra, los profesio- o abogado.
nales de la abogacía, debemos avanzar de una manera Son dos fases de comunicación las que tenemos
más segura y rápida para ofrecer a nuestros clientes que afrontar y para las que debemos estar preparados:
unas facilidades de comunicación que permitan que la primera es la captación del cliente y la segunda
no haya desplazamientos y, en consecuencia, pérdidas el servicio que vamos a prestarle.
de tiempo improductivas.
Ya quedaron atrás las reuniones presenciales y/o la 2. Medios tecnológicos a nuestro alcance
búsqueda de clientes por medio del boca a boca (aunque Vamos primero con lo más evidente, nuestra presencia
no hay que desechar ningún cliente, claro está). online. Los medios que utilizaremos para no sólo
Espero daros algunas ideas claras sobre cómo la captación del cliente potencial sino también
convertir el ejercicio diario de tu profesión dentro de para “recordar” a nuestros clientes que estamos
un entorno online que incremente y mejore tus expec- aquí, aunque no vengan a nuestro despacho, que
tativas de negocio y la calidad del servicio a tus clientes. estamos actualizados y que estamos a su servicio.
Para ello debemos tener dos tipos de forma de
1. Es una demanda habitual de los clientes contacto:
Son los propios clientes los que ya hacen la búsqueda 1. Unos canales abiertos a todo el público, como
de abogados vía Google, LinkedIn, redes sociales o son una página web y unos perfiles profesionales en
cualquier otro buscador digital, y se dejan guiar por la redes que nos permitan abrir nuestros conocimientos
| 88
«Es ese
contar
un siste
que pe
a vuest
cliente
pagar
online
la tarje
de deb
o crédi
(Foto:
Econom
& Juris
89 |
ltech
| 90
«No somos ingenieros ni expertos en marketing así que modificar una página web que ha sido confeccionada
por un experto no está a nuestro alcance». (Foto: E&J)
91 |
Profesión
| 92
93 |
esión
| 94
«Valora la opción de apuntarte al
Turno de Oficio para adquirir ese
rodaje con clientes y en estrados»
(Foto: CGAE)
quiero ni recordar una vez que descubrí en el empecé a ejercer funcionaba el “boca a boca”,
propio acto de juicio la verdad a medias que ahora si no estás en Internet, no estás en el
me habían contado… Como te digo, quiero mundo. Esto además de que, antes de venir
borrar ese momento de la memoria, pero me a nuestro despacho, los clientes mirarán
quedó muy claro que debía tratar primero de incluso las reseñas, y más vale que te encuen-
conocer toda la verdad para poder hacer una tren y que lo que encuentren sea bueno….
buena defensa. Los juicios no se ganan por “volumen
También es importante que sepas que, en de escrito”, peso o por número de
nuestra profesión, el cliente no siempre tiene páginas. Mientras más escriba más posi-
razón, y mi consejo es que trates de hacér- bilidades tengo de ganar. No, no va así el
selo ver para que sepa realmente a lo que se asunto. De hecho, personalmente pienso
enfrenta de antemano, y no seas tú el culpable que los juzgados están suficientemente satu-
de un fracaso previsible. Dile siempre la rados, y me parece positivo facilitar la tarea
verdad. Aunque no sea lo que quiere oír. Por al juez, en cuanto a plantear los argumentos
el bien del cliente, y por el tuyo. de la forma más clara, ordenada, sin dejarte
Ocúpate de estar presente en lo importante, pero para mí lo bueno si es
Internet, redes sociales, etc. Cuando yo breve, dos veces bueno.
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Actualidad de los despachos
ACUERDO DE INTEGRACIÓN
ENTRE CUATRECASAS Y SLCM
Las firmas Cuatrecasas y Serra Lopes, Cortes Martins
& Associados (SLCM) han acordado integrar sus equi-
pos para operar bajo la estructura y marca Cuatrecasas.
El acuerdo permitirá potenciar las capacidades de los
equipos de ambas firmas y reforzar el posicionamiento de
Cuatrecasas en el mercado de la prestación de servicios
jurídicos en Portugal.
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Noticias del Mundo jurídico
97 |
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