FEBRERO 2023 | Nº 267 | AÑO XXXI

LEY DEL
‘SOLO SÍ ES SÍ’
Notas prácticas sobre la revisión
de sentencias condenatorias

CÓMO VENCER APORTACIÓN DE ATRIBUCIÓN

LA OPACIDAD DOCUMENTOS DEL USO DE LA
DOCUMENTAL CON CARÁCTER VIVIENDA FAMILIAR
DE LA BANCA CONFIDENCIAL EN UN EN CUSTODIA
PROCESO COMPARTIDA

TRIBUNA 1|
Eugenio Ribón
 Tribuna

ABOGACÍA, LA MEJOR
PROFESIÓN DEL MUNDO
Gracias a los abogados y a la justicia, no existe venganza privada,
EN ni ojo por ojo, ni diente por diente. El odio, la envidia, la venganza se

BREVE encauzan hacia la razón y la paz.

Un ingeniero y una arquitecta, que había traído

la prosperidad a aquella comunidad, defendieron
entonces el valor de la ingeniería y la arquitectura
como motor del progreso de la humanidad. Sin inge-
EUGENIO RIBÓN. nieros ni arquitectos, sin inventores, no habríamos
Decano del Ilustre Colegio llegado nunca al bienestar del que gozamos: las carre-
de la Abogacía de Madrid. teras, las comunicaciones, el vestido, nuestros hogares,
nuestras plazas, nuestras fuentes, de cuantos bienes
Una animada tarde del mes de septiembre, tras el calor materiales gozamos, son fruto de su ingenio y creati-
del verano, cuando la uva está lista para su recolección vidad. Y a ellos debemos nuestro progreso. También
y los estudiantes prestos a un nuevo curso, reunidos ellos cosecharon así el beneplácito de los allí reunidos
tras la vendimia, un grupo de personas, entre las que durante unos breves segundos, hasta que la concordia
se encontraban jóvenes deseosos de un futuro próspero se tornó nuevamente en una discusión que cada vez se
y otros más mayores que ya habían desarrollado una hacía más agria.
carrera profesional, charlaban sobre cuál era la mejor La discusión se fue enrareciendo y tornando hasta
profesión del mundo. La discusión se fue animando al violenta, entre aplausos, reproches y vítores y quienes
principio, pero también subiendo de tono. se juntaron como amigos al final de la vendimia se
Uno de aquéllos tertulianos, estudiante de medi-
cina, tomó la palabra y sostuvo, no sin razón, que la
salud es de lo más importante del mundo para cual-
quier persona. Y por ello, el médico es una de las profe-
siones que más valor pueden tener para la humanidad.
Todos asintieron con el enorme respeto que merecen
los herederos de Hipócrates.
Tras él, intervino con sabiduría la maestra del
pueblo: “No hay profesión más elevada que la del
Magisterio”, pues sin cultura, sin conocimiento, sin
enseñanza, no podemos desarrollarnos como personas.
Es el maestro de infancia quien nos forja como persona,
quien siembra la semilla de nuestros valores. Y por ello
es el maestro la profesión de quienes quieran aspirar
a un futuro profesional dichoso. Un breve silencio de
reconocimiento y gratitud hacia la labor de los maes-
tros unió a todos los congregados en aquella reunión
antes de que las palabras amables se alzaran nueva-
mente en disputas ásperas.
 Tribuna

LA ABOGACÍA ES UNA PROFESIÓN

DE COMPROMISO Y DE SERVICIO,
DE LEALTAD Y DE SUEÑOS POR LA
CONSTRUCCIÓN DE UN MUNDO
MEJOR.

enzarzaban ya como enemigos. Entonces el

más anciano de la reunión levantó la mano
pidiendo la palabra con una mirada indul-
gente hacia aquellos amigos que se enfren-
taban. Aquel gesto y aquella mirada fueron
enmudeciendo las voces agitadas: “Hay dos
oficios que son los más bellos y complejos del
mundo” sentenció.

• El primero es el convertirse en padre

o madre, pues son ellos los que cada día
ejercen de cuidadores de nuestra salud,
quienes cultivan nuestro desarrollo con
sus enseñanzas, quienes construyen
nuestro bienestar, quienes luchan por
ofrecernos cuantos medios son posibles
para nuestro crecimiento, quienes con su
esfuerzo y su trabajo logran y administran
los recursos económicos necesarios para
nuestro futuro.

• El segundo, es aquel que consigue paci-

ficar un conflicto y devolver la paz y la
concordia a la sociedad, a los hermanos,
aquel que lucha con la palabra para el
entendimiento. Porque sin armonía y
justicia no es posible el desarrollo. Es la
Abogacía la que lucha por estos valores.

¿Habrá profesión más noble y bella que

aquella que, valiéndose de la palabra,
utiliza sus conocimientos para defender los
derechos de una persona?
La Abogacía es una profesión de compro-
miso y de servicio, de lealtad y de sueños
por la construcción de un mundo mejor. La
palabra abogado, proviene de la latina advo-
catus (el llamado para ayudar).

‘Ubi societas, ubi ius (donde hay sociedad

hay Derecho y sin Derecho no hay sociedad

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5|
 Tribuna

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Las Siete Partidas del Rey Sabio ya se refiere
a los abogados como “ciudadanos útiles”,
porque aperciben a los juzgadores y dan SER ABOGADO NO SÓLO ES EJERCER
luces para el acierto.
Gracias a los abogados y a la justicia,
UNA PROFESIÓN, ES ENTREGARSE
no existe venganza privada, ni ojo por ojo,
ni diente por diente. El odio, la envidia, la
A UNA VOCACIÓN, ES SEGUIR UNA
venganza se encauzan hacia la razón y la paz.
La construcción de una sociedad más
LLAMADA INTERIOR IRREPRIMIBLE
justa a través del derecho admite una infi-
nidad de prismas: desde quienes entregan
PARA EL CUMPLIMIENTO DEL
su vida a los estrados, a quienes la dedican
a la empresa, quienes se integran en un
SUEÑO DE CONTRIBUIR A UNA
despacho grande, quienes ejercen el Turno
de Oficio, quienes emprenden con su propia
SOCIEDAD JUSTA.
firma, quienes se adentran en la investigación
o incluso en la función pública, existen mil
sendas en esta maravillosa profesión a la que
Voltaire se refería como la más hermosa
del mundo. El ICAM tiene una carta de
servicios para cada uno de ellos. Cada uno cualquier otra faceta de la vida, se descubre
de nuestros colegiados, son la razón de ser y crece cuando se conoce lo que se ama.
del Colegio de la Abogacía de Madrid. Desde la fundación del ICAM en el
La toga se porta en los hombros y en el Convento de San Felipe por 37 abogados allá
talle, pero donde cobra lustre y enciende la por el crepúsculo del reinado de Felipe II en
llama de la pasión por la defensa de los dere- 1596 al día de hoy, en el que somos el mayor
chos y por mejorar el legado que dejemos a colegio profesional de Europa con cerca de
nuestros hijos es en el alma de cada jurista. 80.000 colegiados, la Abogacía se ha trans-
La pasión por el derecho, al igual que en formado, pero mantiene una misma esencia:

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 Tribuna

NOS ENFRENTAMOS A UNA

REGRESIÓN DE LOS DERECHOS,
BAJO DISCRETAS DISPOSICIONES
ADICIONALES O NORMAS DE
AMPULOSA DENOMINACIÓN QUE
EN REALIDAD NO ESCONDEN SINO
RECORTES DE DERECHOS

la vocación de servicio y el deseo de cons-

trucción de una sociedad más justa.
El Derecho es tan amplio como lo es
la vida. Así, en el ICAM contamos ya con
más de 45 Secciones que abordan las más
variadas disciplinas: Abogados de Empresa;
Penalistas, Inmobiliario; Comunicación,
Protección de Consumidores, Administra-
tivo, Aeronáutico y Aeroespacial, Agroa-
limentario, Bancario; Canónico, Familia,
Competencia, Internacional y Comunitario,
Urbanismo, Medio Ambiente y Energía,
Deportivo, Laboral, Marítimo, Militar y
Seguridad, Procesal, Sanitario, Farmacéu-
tico, Societario y Gobierno Corporativo,
Tributario, Insolvencias, Discapacidad,
igualdad, Extranjería, Gestión de Despachos,

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E-sports, Actividades Recreativas y Espec-
táculos Públicos, Responsabilidad Civil,
Franquicia y Retail; Robótica, Inteligencia
Artificial y Realidad Aumentada, Tecnolo-
gías de la Información, Constitucional y
Parlamentario, Resolución Alternativa de
Conflictos, Defensa de los Animales; Dere-
chos Humanos y otra Sección de Cultura.
En el Turno de Oficio trabajan más
de 45.800 profesionales cualificados, que
durante 24 horas los 365 días del año
prestan sus servicios en alguna de las más
de 1.250.000 designaciones cursadas el
pasado año, entre las que se incluyen más
de 680.000 asistencia a detenidos y cerca de
65.000 asistencias a víctimas de violencia.
Por todo ello, ser abogado no sólo es
ejercer una profesión, es entregarse a una
vocación, es seguir una llamada interior irre-
primible para el cumplimiento del sueño de
contribuir a una sociedad justa.
Los abogados son un grupo selecto de
hombres y mujeres depositarios del sublime
don de convertir su vida en una cruzada
cotidiana de lucha contra la violencia y los
abusos, y ofrecer su vida a la defensa y el
bienestar del prójimo, al amparo de la ley y a
las órdenes de la conciencia, vestidos con su
toga, y armados con su esfuerzo y su anhelo.
Abogar produce una sensación indescrip-
tible que solo conoce quien ejerce, pero la
carrera del abogado es terriblemente dura
y costosa. No solo tiene que bregar con los
hechos y las pruebas, y la rígida estructura del
proceso cuyos plazos son solo exigibles para
el abogado, (no para el juzgado), y recibir el
golpe de la inagotable fuente de causas de
oposición de la parte adversa y sus autén-
ticas intenciones, sino que además tiene
que conocer la intensa gama de vientos con
la que los miembros del Tribunal revuelven
las normas sustantivas, que según la estadís-
tica de la estructura de magistrados y jueces
en activo publicada el 1 de enero de 2022,
por el Consejo General del Poder Judicial,
ascienden a un número total de 5.408 sensi-
bilidades y tesis jurídicas distintas.
Desde la tramontana de aquel Magistrado

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 Tribuna
LEGISLACION
www.globaleconomistjurist.com
• Constitución Española (Marginal: 69726834)
de Mataró, concienzudo, estudioso y crea-
tivo, con espíritu empático al sufrimiento
ajeno, a aquél otro a quien acaso el cierzo
heló el alma, incapaz de hacer otra lectura
social de una ley decimonónica e imper-
térrito ante el lanzamiento de esa familia
aragonesa. Frente a todo ello, el abogado
ha de ser otro viento capaz de insuflar aires
propicios para su cliente. Y el abogado no
ha de ser cualquier viento, sino un vendaval
gaditano, de esos que cuando la injusticia se
alza, el levante se rebela furibundo y no hay
playa, escollera o puerto que lo contenga.
De esos vientos que en mi Cádiz milenario
van pregonando a ritmo de tanguillo burlón
la igualdad y la libertad desde que el mundo
es mundo.
Abogar es como salir al ruedo o ir a la
guerra, y requiere la concurrencia de cuatro
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principios. El primero, soñar serenamente
y confiar que, a pesar de los precedentes
desfavorables o la ausencia de ellos…
podemos cambiar el mundo… no hay afrenta
ni molino frente al que no pueda lucharse si
la inequidad mueve sus aspas. El segundo,
tener voluntad de vencer, no sentirse compe-
lido por el adversario por muy poderoso
que sea, manteniendo el respeto tanto a la
persona como a su conocimiento, pues la
arrogancia, en el foro, se convierte en debi-
lidad. Como tercero, no dejar de estudiar,
pues para vencer no importa tanto la fuerza
y el poder, cuanto el coraje, la voluntad, y
la dedicación a los libros. Un buen caso no
suele ser el fruto de la casualidad, sino de
días, tardes y noches de esfuerzo que propor-
cionan la técnica adecuada que te conduce
al fin perseguido. Y por último, levantarse,
con hidalguía, tras una derrota o caída ines-
perada, al resorte de los nobles sentimientos
que amparan nuestra lucha y sin renunciar
jamás a nuestro objetivo.
Queda mucho por hacer. Al contrario,
frente a los tímidos reconocimientos de
derechos que vivimos –casos sangrantes
que debieran ruborizar a nuestros poderes
públicos con independencia de la anilina que
dé tinte a su color político- nos enfrentamos a
una regresión de los derechos, bajo discretas
Disposiciones Adicionales o normas de
ampulosa denominación que en realidad no
esconden sino recortes de derechos.
Mantengo, y lo seguiré proclamando a los
cuatro puntos cardinales, que quiero seguir
siendo abogado hasta el rosicler de mis días,
hasta que mis huesos sean capaces de digni-
ficar una toga con inteligencia clara. Estu-
diar la ley para mejorar el mundo y luchar
por la justicia si aquélla no se compadece
con la norma. Emocionarme por las alegrías
de quienes me rodean cuando ven recono-
cidos sus derechos. Sufrir y llorar con ellos
cuando no se ha logrado. Y seguir y seguir
luchando hasta conseguirlo. Legar a mis
hijos una sociedad más justa, respetuosa y
solidaria.
Como decano del Ilustre Colegio de la
Abogacía de Madrid, tengo el honor y la
responsabilidad de velar por estos principios.
Haremos del ICAM, que ahora comienza
una nueva etapa en su historia centenaria,
un Colegio útil, cercano e influyente. Cuento
con una extraordinaria Junta de Gobierno
para ello y desde estas páginas nos reafir-
mamos en nuestro compromiso de poner
todo nuestra experiencia y talento al servicio
de la Abogacía, de la sociedad y de la defensa
del Estado de Derecho.

11 |
 Sumario

E & J FEBRERO 2023 (EDICIÓN Nº267)

CENTRO DE GESTIÓN
DEL CONOCIMIENTO
Director: Jorge Pintó Sala
Director adjunto: Pablo Capel Dorado
CONSEJO EDITORIAL
Paloma Rodrigo Gutiérrez de la Cámara, Sastre
Papiol, Jorge Vives, Cuatrecasas, Marroquín Sagalés, INFORMACIÓN
Checkaudit, García de Ceca, Antonio Pérez, Garrigues,
Rodríguez Morullo, Angel Bonet, AGM Abogados,
Gómez Acebo & Pombo, Manuel Delgado, Fernando
AL DÍA
P. Méndez, Carlos González, J. Martrat Sahuquillo, Selección de
Eloi García, Rodrigo de Larrucea, Carlos de la Mata,
Cremades & Calvo Sotelo, Manuel J. Silva, J. Fco. novedades legislativas
Corona Ramón, J. Blanco Campaña, P. Tuset del y jurisprudenciales
Pino, Sanz Delgado, Paloma Pérez, Sánchez-Stewart a modo de flash
Abogados, Sánchez De Movellán, Juan Pérez, Marta
Insúa, Ángel Sáez, Pedro Estefanell Coca y Alfonso informativo, sin ánimo
López Pelegrín, Écija Abogados, J. Alonso-Cuevillas, J. de exhaustividad.
Guivernau, J. Piqué Vidal, R. Jiménez de Parga, Jausàs
Martí, F. Casado Juan, Francisco Marhuenda, Pedro
Martín, Manuel Cobo del Rosal.
CONSEJO ASESOR
Joaquín Abril, Esther Ortín, L. UsónDuch, Jaime
Cabrero, Leopoldo Pardo, José Antonio Alonso,
3 14
Francisca Amores, Ricardo Yañez, Ricardo Gómez-
Mampaso, Mª Isabel Fernández Boya, Rafael Hinojosa
Segovia, José María Bento Company, Antonio TRIBUNA
Fernández de Buján, J. J. Pintó Ruiz, Alain Casanovas, Tribuna de Eugenio
Josep Oriol Rusca, Francisco Marhuenda, Alejandro
Tintoré, José Mª Cortal, Leopoldo Gay, Carmen Algar, Ribón, decano del
José Antonio Miquel Silvestre, Pablo Olabarri, Xavier Ilustre Colegio de la
O’Callaghan, Carles Basteiro-Bertoli, Javier Gómez
Bermúdez, Jorge Navarro, José Ricardo Pardo Gato, Abogacía de Madrid.
Oscar Calderón de Oya, Alfonso Ortega Giménez,
Jordi Bacaria, Marta Insúa y Esteban Ceca Magán
(Ceca Magán Abogados).
PRESIDENTE ECONOMIST & JURIST GROUP
Alejandro Pintó Sala EN PORTADA DERECHO BANCARIO
REDACCIÓN Y ADMINISTRACIÓN
Difusión Jurídica y Temas de Actualidad S.L. DERECHO Cómo vencer la opacidad documental de
la banca: rendición de cuentas y deber de
C/ Ferraz 82, 1º Izq.
28008 Madrid (España)
Tel: 91 435 01 02–Fax: 91 578 45 70
PENAL información.
clientes@economistjurist.es Ley del “solo Por Celestino García
Ronda General Mitre, 116, Bajos–08021 Barcelona sí es sí”: notas Carreño, CEO
info@economistjurist.es del despacho
www.economistjurist.es prácticas sobre
CIF: B59888172 la revisión de Celestino
ISSN: 2444-3166
sentencias García Carreño.
Depósito Legal: M-29743-2015
condenatorias. Por
DPTO. COLABORACIONES CON E&J GROUP
legaltech@economistjurist.es
DPTO. RELACIONES INSTITUCIONALES DE E&J
GROUP
Florentino G. Ruiz
Yamuza, Magistrado
de la Audiencia
36
instituciones@economistjurist.es
Provincial de
ATENCIÓN AL SUSCRIPTOR
902 438 834 Huelva.
clientes@economistjurist.es
EXCLUSIVA DE PUBLICIDAD
Comunicación Integral y Marketing para Profesionales
Calle Magallanes nº 25, 28015 Madrid
Tel.: 91 57 77 806–Fax: 91 57 62 021
22
info@cimapublicidad.es
www.cimapublicidad.es
EDITA: Difusión Jurídica y Temas de Actualidad, S.L.
DISEÑO Y MAQUETACIÓN
Lions Group Smart Business e Isabela Roldán
DERECHO DE FAMILIA
Atribución del uso de la vivienda familiar en
custodia compartida. Por Delia Rodríguez, CEO
ECONOMI ST JURIST de Vestalia Abogados de Familia; y María Lara,
GROU P jurista en Vestalia Abogados.

La editorial Difusión Jurídica y Temas de Actualidad,

S. L., a los efectos previstos en el artículo 32.1, párrafo
segundo del vigente TRLPI, se opone expresamente
a que cualquiera de las páginas de Fiscal & Laboral
50
44
al día, o partes de ellas, sean utilizadas para la
realización de resúmenes de prensa. Cualquier
acto de explotación (reproducción, distribución,
comunicación pública, puesta a disposición, etc.)
de la totalidad o parte de las páginas de Fiscal &
Laboral al día, precisará de la oportuna autorización,
que será concedida por CEDRO mediante licencia
DERECHO PROCESAL
dentro de los límites establecidos en ella. Difusión Momento procesal oportuno para la
Jurídica y Temas de Actualidad, S. L., no comparte aportación de documentos con carácter
necesariamente las opiniones vertidas por sus
colaboradores en los artículos publicados. El uso
confidencial. Por Marta Arteaga Íñigo,
del contenido de esta revista no sustituye en ningún especialista en Propiedad Industrial, Intelectual
caso la consulta de la normativa vigente ni a un y Competencia Desleal en Bird&Bird.
profesional especialista en la materia.

| 12
56 CASO
PRÁCTICO
DERECHO CIVIL
Daño moral por pérdida o
daño causado a un animal
Exoneración del de compañía: ¿quién
pasivo insatisfecho puede invocarlo? Por
con recurso Itziar Angulo Otegui,
de reposición socia directora en
solicitando la Animalex Abogacía
innecesaridad de y Consultoría.
procurador. Por
Andrea Olcina
Fernández, abogada
en Asociación
84
de Ayuda al
DERECHO PENAL Endeudamiento.
«Efecto Rashomon» versus la prueba
testifical en el proceso penal. Por
Manuel Castillo Moro, profesor M.I.
Doctor Derecho - Doctor C. Políticas y
62
Sociología. Académico Correspondiente
de la RAJYL. UAH Posgrado.

68
DERECHO PROCESAL
El informe pericial de credibilidad
y su valoración probatoria. Por
Marta Carrera Torner, Juez del TSJ
Cataluña.

DERECHO PROCESAL 92
Causas de nulidad de auto: teorías del
árbol envenenado y del descubrimiento
PROFESIÓN
inevitable. Por Mª Dolores Pardeza Nieto, Guía de WhatsApp business
Juez del TSJ de Navarra. para despachos de abogados.

80 ACTUALIDAD DE
LOS DESPACHOS
96
NOTICIAS DEL
MUNDO JURÍDICO
97
13 |
 Información al día

AL DÍA ADMINISTRATIVO
JURISPRUDENCIA
• El ICAM es multado con 459.024 € por recomendar honorarios a sus
colegiados

AL DÍA CIVIL
LEGISLACIÓN
• Consecuencias económicas y sociales de la Guerra de Ucrania y de
apoyo a la reconstrucción de la isla de La Palma y a otras situaciones de
vulnerabilidad

JURISPRUDENCIA
• Juzgado de Lleida perdona una deuda de 1.376.041 € a un constructor
gracias a la segunda oportunidad

AL DÍA FISCAL
JURISPRUDENCIA
• Los abogados no deberán informar a Hacienda de la planificación fiscal
agresiva de sus clientes

AL DÍA LABORAL
JURISPRUDENCIA
• Despedida por participar como protagonista en un musical durante su
baja médica

LEGISLACIÓN
• Las pensiones suben un 8,5 % en 2023

| 14
AL DÍA MERCANTIL
LEGISLACIÓN
• Nuevo Impuesto de las Grandes Fortunas, gravámenes energéticos y de
entidades de crédito

AL DÍA PENAL
JURISPRUDENCIA
• El Supremo da la razón al cliente que fue asistido por un abogado que
no era de su confianza

SUBVENCIONES
ESTATALES
• Subvenciones estatales anuales, para sufragar los gastos de seguridad.
• Proyectos que contribuyan a implementar el Plan Nacional de
Adaptación al Cambio Climático.
• Subvenciones a entidades locales, destinadas a mejorar e impulsar el
control poblacional de colonias felinas.
• Subvenciones del “Programa Innova Invest” de ICEX España
Exportación E Inversiones, E.P.E.
• Acciones de orientación profesional para el empleo y asistencia para el
autoempleo.

15 |
 Información al día

AL DÍA ADMINISTRATIVO
• Jurisprudencia
Tribunal Supremo Num. Res. 1749/2022 - 23-12-2022
La Sala Tercera del Tribunal Supremo ha confir-
mado la multa de 459.024 euros impuesta por la
Comisión Nacional de los Mercados y la Compe-
tencia (CNMC) al Ilustre Colegio de la Abogacía de
Madrid (ICAM), por la comisión de una infrac-
ción consistente en una recomendación colectiva
de honorarios.
La sentencia, de 23 de diciembre de 2022,
asegura que los dictámenes sobre honorarios
profesionales aprobados por el ICAM en 2013 son
“verdaderos baremos” o “listados de precios” para
cada una de las actuaciones de los abogados.
El caso
En diciembre de 2016, la Sala de Competencia
del Consejo de la CNMC impuso al ICAM una
sanción de multa de 459.024 euros por la comisión
de una infracción muy grave del art. 1 de la Ley
15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Compe-
tencia, consistente en la elaboración y difusión de
una recomendación colectiva de precios dirigida a
sus colegiados.
Según la Ley de Colegios Profesionales, el ejer-
cicio de las profesiones colegiadas debe realizarse
en régimen de libre competencia y está sujeto,
en cuanto a la oferta de servicios y formación de
precios, a la mencionada Ley de Defensa de la
Competencia. Esta norma prohíbe la existencia
de recomendaciones colectivas de precios,
incluso aunque sea a través de baremos de carácter
meramente orientativos.

AL DÍA CIVIL
• Legislación
Consecuencias económicas y sociales de la Guerra
de Ucrania y de apoyo a la reconstrucción de la isla
de La Palma y a otras situaciones de vulnerabilidad ¡NOTA IMPORTANTE!
Real Decreto-ley 20/2022, de 27 de diciembre, de LOS ABOGADOS NO DEBERÁN
medidas de respuesta a las consecuencias econó- INFORMAR A HACIENDA DE LA
micas y sociales de la Guerra de Ucrania y de apoyo PLANIFICACIÓN FISCAL AGRESIVA DE
a la reconstrucción de la isla de La Palma y a otras
SUS CLIENTES
situaciones de vulnerabilidad.
La invasión de Ucrania por parte de Rusia iniciada a
finales de febrero está generando importantes conse-
cuencias en todos los órdenes, tanto desde el punto
de vista humanitario como económico. España, fiel

| 16
a su compromiso de apoyar al pueblo ucraniano,
ha prestado un importante apoyo financiero, prin-
cipalmente a través de las instituciones multilate-
rales y la UE, y ha ido implementando las medidas
necesarias para garantizar una adecuada gestión de
la situación migratoria y la acogida y atención a las
necesidades de los refugiados. Con la finalidad de
afrontar las consecuencias en España de la guerra
en Ucrania, el Gobierno ha puesto en marcha desde
la primavera un Plan Nacional de respuesta con
medidas tanto normativas como no normativas, que
se han ido adaptando a la evolución de la situación
económica y social para tratar de anticipar los posi-
bles problemas, evitar los escenarios más negativos y
maximizar el impacto.
• Jurisprudencia
Juzgado de Primera Instancia nº6 Lleida/Auto.
345/2022 - 28-12-2022
Juzgado de Lleida perdona una deuda de 1.376.041
€ a un constructor gracias a la segunda oportunidad
El Juzgado de Primera Instancia n.º 6 (mercantil)
de Lleida ha perdonado una deuda de 1.376.041
euros a un empresario vecino de Preixana, al aplicar
la Ley de la Segunda Oportunidad.
El hombre, cliente del despacho situado en Agra-
munt Bergadà Asociados, era administrador de una
empresa de construcción de la cual avalaba perso-
nalmente obligaciones económicas de la sociedad
y se vio afectada de forma directa por el estallido
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 Información al día
¡ATENCIÓN!
El ICAM es multado con 459.024 € Por recomendar honorarios a sus colegiados
de la burbuja inmobiliaria de 2008, sufriendo así
la caída brusca de la demanda del mercado lo que
derivó en el impago generalizado a sus clientes.
En este sentido, «después de más de 13 años sin
poder tener ni una cuenta abierta a su nombre, ni
optar siquiera a ser titular de una simple tarjeta de
crédito, de ser acosado incesantemente por sus
acreedores y sufrir múltiples embargos procedentes
de ejecuciones sobre sus salarios», señalan desde
Bergadà Asociados, el pasado 28 de diciembre el
titular del citado Juzgado emitió un Auto por el que
se le perdonaban todas sus deudas.
AL DÍA FISCAL
• Jurisprudencia
Los abogados no deberán informar a Hacienda de la
planificación fiscal agresiva de sus clientes
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión
Europea (Gran Sala), de 8 de diciembre de 2022
El Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha
declarado que la obligación impuesta al abogado
de informar a los demás intermediarios en el marco
de una operación de planificación fiscal agresiva
de su cliente vulnera el derecho al respeto de las
comunicaciones entre el operador jurídico y el
contribuyente.
La sentencia, de 8 de diciembre de 2022,
recalca que el resto de implicados (entre ellos, el
propio contribuyente) sí están sometidos a la obli-
gación de comunicación de información, lo que
evitaría que la Administración tributaria afectada
esté indefensa.
El caso
La conocida como DAC 6 o Directiva 2011/16/
UE del Consejo, de 15 de febrero de 2011, relativa
a la cooperación administrativa en el ámbito de la
fiscalidad, establece en su art. 8, que todos los inter-
mediarios implicados en planificaciones fiscales
transfronterizas potencialmente agresivas (meca-
nismos que pueden llevar a la elusión y evasión
fiscal) deben informar sobre tal circunstancia a las
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autoridades tributarias competentes.
En concreto, están sometidos a esta obligación
quienes participen en la concepción, la comercia-
lización, la organización o la gestión de la ejecu-
ción de tales planificaciones. Asimismo, también
están sujetos a tal obligación aquellos profesio-
nales que presten asistencia o asesoramiento a tal
efecto (es decir, abogados y asesores fiscales), o, en
su defecto, el propio contribuyente.
No obstante, cada Estado miembro puede
conceder a los abogados una dispensa de tal obli-
gación cuando esta sea contraria al secreto profe-
sional protegido en virtud del Derecho nacional. En
tal caso, los abogados intermediarios han de noti-
ficar sin demora sus obligaciones de comunicación
de información frente a las autoridades competentes
a cualquier otro intermediario o al contribuyente
interesado.
AL DÍA LABORAL
• Jurisprudencia
Tribunal Supremo, Sala de lo Social - Num. Rec.
989/2021 - 14-12-2022
Despedida por participar como protagonista en un
musical durante su baja médica
La Sala Cuarta del Tribunal Supremo ha rati-
ficado el carácter de procedente del despido de
una trabajadora que, en situación de incapacidad
temporal con diagnóstico de trastorno de ansiedad,
participó en 13 representaciones de un musical bajo
el papel de una de las protagonistas.
El auto, de 14 de diciembre de 2022, inad-
mite el recurso de casación para la unificación de
doctrina formulado por la representación de la
empleada.
El caso
La trabajadora prestaba sus servicios para una
empresa dedicada a la asistencia en estableci-
mientos residenciales para personas mayores desde
marzo de 2013.
 A mediados de noviembre de 2018, la trabaja-
dora causó baja por incapacidad temporal, con diag-
nóstico de trastorno de ansiedad generalizado y
angustia severa.
Mientras se encontraba en situación de incapa-
cidad temporal, la empleada participó en la obra
musical “Chicago”, desempeñando el papel de
una de las protagonistas (Roxie Hart). En concreto,
la mujer participó en el aludido espectáculo
durante 13 sesiones celebradas durante todo el
verano de 2019.
Tras la apertura del expediente sancionador por
la posible comisión de una falta disciplinaria muy
grave, a mediados de agosto de 2019, la empresa
comunicó a la trabajadora el cese de la relación
laboral. Según la propia carta de despido, la traba-
jadora cometió una falta muy grave al amparo del
convenio colectivo de aplicación, al compatibilizar
su baja por enfermedad con la representación de
una obra musical, “no exentas de exigencia profe-
sional y de necesaria preparación”.
• Legislación
Las pensiones suben un 8,5 % en 2023
Real Decreto 1058/2022, de 27 de diciembre, sobre
revalorización de las pensiones del sistema de la
Seguridad Social, de las pensiones de Clases Pasivas
y de otras prestaciones sociales públicas para el
ejercicio 2023.
TÍTULO PRELIMINAR
Objeto
Artículo 1. Objeto.
Mediante este real decreto se procede al desarrollo y
ejecución de las previsiones contenidas, en materia
de revalorización de las pensiones del sistema de la
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 Información al día
¡ATENCIÓN!
Juzgado de Lleida perdona una deuda de 1.376.041 €
a un constructor gracias a la segunda oportunidad
Seguridad Social, de las pensiones de Clases Pasivas
y de otras prestaciones sociales públicas, en la
Ley 31/2022, de 23 de diciembre, de Presupuestos
Generales del Estado para el año 2023.
AL DÍA MERCANTIL
• Legislación
Nuevo Impuesto de las Grandes Fortunas, gravá-
menes energético y de entidades de crédito
Ley 38/2022, de 27 de diciembre, para el estableci-
miento de gravámenes temporales energético y de
entidades de crédito y establecimientos financieros
de crédito y por la que se crea el impuesto temporal
de solidaridad de las grandes fortunas, y se modifi-
can determinadas normas tributarias.
En efecto, la invasión rusa de Ucrania, unida
a diversos factores exógenos sobradamente expli-
cados por nuestro legislador en la parte expositiva
de normas como el Real Decreto-ley 6/2022, de 29
de marzo, por el que se adoptan medidas urgentes
en el marco del Plan Nacional de respuesta a las
consecuencias económicas y sociales de la guerra
en Ucrania, claro antecedente de esta ley, han favo-
recido un incremento de precios de determinados
productos que genera enormes dificultades en nues-
tras economías domésticas y sectores económicos.
AL DÍA PENAL
• Jurisprudencia
Tribunal Supremo, Sala de lo Penal. Num. Res.
10105/2022 - Num. Rec. 2609/2020 - 24-11-2022
El Supremo da la razón al cliente que fue asistido
por un abogado que no era de su confianza
¡NOTA IMPORTANTE!
LAS PENSIONES SUBEN
UN 8,5 % EN 2023.
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La Sala Segunda del Tribunal Supremo ha dado
la razón a un hombre que fue asistido por un letrado
en la vista de un recurso de apelación a pesar de que,
con anterioridad a la fecha del señalamiento, había
renunciado al mismo por falta de confianza.
La sentencia, de 24 de noviembre de 2022,
declara la nulidad de la vista oral celebrada en la
tramitación del recurso de apelación, así como la
sentencia que resolvió tal impugnación.
El caso
La Audiencia Provincial de Alicante, a la vista del
veredicto de culpabilidad acordado por el Tribunal
de Jurado, condenó al hombre como autor de
un delito de asesinato, cualificado por alevosía,
con la circunstancia agravante de parentesco y la
circunstancia atenuante de embriaguez, a la pena
de diez años de prisión.
Tras recurrir la anterior sentencia en apelación
por la representación procesal del agresor, la Sala
de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia
de la Comunidad Valenciana desestimó el recurso y
confirmó el fallo.
Disconforme con lo anterior, el condenado
formuló un recurso de casación alegando, entre
otros motivos, la vulneración de su derecho a un
proceso con todas las garantías.
SUBVENCIONES
• Estatales
SUBVENCIONES ESTATALES ANUALES, PARA SU-
FRAGAR LOS GASTOS DE SEGURIDAD
Resolución de 11 de enero de 2023, de la Dirección
General de Política Interior, por la que se publican
las subvenciones estatales anuales, para sufragar
los gastos de seguridad, abonadas a las dife-
rentes formaciones políticas con representación
en el Congreso de los Diputados, durante el cuarto
trimestre del ejercicio 2022.
PROYECTOS QUE CONTRIBUYAN A IMPLEMENTAR
EL PLAN NACIONAL DE ADAPTACIÓN AL CAMBIO
CLIMÁTICO
 Extracto de la Resolución 9 de enero de 2023 de la
Dirección de la Fundación Biodiversidad, F.S.P., por la
que se aprueba la publicación de la convocatoria de
subvenciones en régimen de concurrencia competi-
tiva para la realización de proyectos que contribuyan
a implementar el Plan Nacional de Adaptación al
Cambio Climático 2021-2030 en el ejercicio 2023
Extracto de la Resolución de 9 de enero de 2023 de
ICEX España Exportación E Inversiones, E.P.E. por
la que se convoca la segunda convocatoria para la
concesión de subvenciones del “Programa Innova
Invest” de ICEX España Exportación E Inversiones,
E.P.E. en el marco del Plan de Recuperación, Trans-
formación y Resiliencia.

SUBVENCIONES A ENTIDADES LOCALES, DESTI- ACCIONES DE ORIENTACIÓN PROFESIONAL PARA

NADAS A MEJORAR E IMPULSAR EL CONTROL EL EMPLEO Y ASISTENCIA PARA EL AUTOEMPLEO
POBLACIONAL DE COLONIAS FELINAS
Extracto de la resolución de 29 de diciembre 2022
Orden DSA/23/2023, de 11 de enero, por la que se del Servicio Público de Empleo Estatal, por la que se
corrigen errores en la Orden DSA/1352/2022, de aprueba por procedimiento de trámite anticipado, la
22 de diciembre, por la que se establecen las bases convocatoria de subvenciones en régimen de concu-
reguladoras para la concesión de subvenciones a rrencia competitiva, para la realización de acciones
entidades locales, destinadas a mejorar e impulsar el de orientación profesional para el empleo y asis-
control poblacional de colonias felinas. tencia para el autoempleo, a entidades colaboradoras
sin ánimo de lucro para el año 2023 en el territorio de
SUBVENCIONES DEL “PROGRAMA INNOVA IN- Melilla.
VEST” DE ICEX ESPAÑA EXPORTACIÓN E INVER-
SIONES, E.P.E.

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 En portada: Derecho Penal
LEY DEL “SOLO SÍ ES SÍ”: NOTAS
PRÁCTICAS SOBRE LA REVISIÓN
DE SENTENCIAS CONDENATORIAS
Debe iniciarse de oficio el procedimiento para la revisión de aquellas
EN condenas en que se evalúe que es posible aplicar una pena inferior
BREVE conforme a la versión ahora vigente del Código Penal
FLORENTINO
G. RUIZ YAMUZA,
Magistrado de la Audiencia
Provincial de Huelva.
De la viabilidad, y necesidad, de revisar las penas
impuestas
La Ley Orgánica 10/2022, de 6 de septiembre, de
garantía integral de la libertad sexual, de conside-
rable extensión, con 61 artículos, cinco disposiciones
adicionales, una disposición transitoria y veinticinco
disposiciones finales, establece una serie de medidas
de diversa índole encaminadas, según su artículo 1, a
garantizar y proteger de forma integral el derecho a
la libertad sexual y a erradicar toda violencia sexual.
Con tal propósito, regulan varios ámbitos, Título I,
Investigación y producción de datos sobre las causas
sobre el fenómeno de la violencia sexual; Título II,
Prevención y Detección; Título III, Formación; Título
IV, Derecho a la asistencia integral, especializada y
accesible; Título V, Actuación de las Fuerzas y Cuerpos
de Seguridad; Título VI, Acceso y obtención de Justicia;
Título VII, Derecho a la reparación; y Título VIII,
Medidas para la aplicación efectiva de la propia ley.
Además de ello,  se modifican un buen número
de preceptos de diferentes textos legales, entre los
que se encuentra la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de
| 22
SUMARIO
1. De la viabilidad, y necesidad, de revisar
las penas impuestas
2. De los marcos penológicos anterior y
actual
3. Pauta de revisión
4. Procedimiento de revisión
noviembre, del Código Penal. Así, la Disposición Final
Cuarta de la Ley Orgánica 10/2022, por una parte,
introduce algunos cambios en los arts. 46, 83, 172
bis, y 172 ter del Código Penal para acomodarlos a las
disposiciones y sentido general de la nueva norma; y
por otra, acomete una reforma de calado en el Título
VIII del Libro Segundo, Delitos contra la libertad
sexual, arts. 178 a 184, 190 a 192, 194, 197 y 443.
La Ley, como su propia exposición de motivos
subraya en tanto que principal aportación en este
campo,  suprime la anterior distinción entre agre-
sión y abuso sexual, considerando agresiones sexuales
todas aquellas conductas que atenten contra la libertad
sexual sin el consentimiento de la otra persona; e
introduce expresamente como forma de comisión de
la agresión sexual la denominada “sumisión química” o
mediante el uso de sustancias y psicofármacos que
23 |
 En portada: Derecho Penal

LA PROMULGACIÓN DE LA
LEY ORGÁNICA 10/2022 HA
GENERADO UNA NOTABLE
CONTROVERSIA EN PUNTO
A LAS CONSECUENCIAS QUE
HABRÍAN DE DERIVARSE DEL
NUEVO MARCO PENOLÓGICO
QUE INSTAURA PARA
LOS DELITOS CONTRA LA
LIBERTAD SEXUAL

anulan la voluntad de la víctima, con la

correspondiente   circunstancia cualifica-
toria agravante específica de género en estos
delitos.
La promulgación de la Ley Orgánica
10/2022 ha generado una notable contro-
versia en punto a las consecuencias que
habrían de derivarse del nuevo marco peno-
lógico que instaura para los delitos contra la
libertad sexual, eclipsando, en cierto modo,
el resto de las disposiciones de la ley y foca-
lizando el interés de la opinión pública de
manera predominante sobre este aspecto.
Centraremos nuestra atención exclusi-
vamente sobre  cómo proceder respecto de
la revisión de las penas por los delitos de por una resolución judicial. Así aconteció con
agresión sexual con motivo de la entrada la promulgación de la Ley Orgánica 10/1995,
en vigor de la Ley Orgánica 10/22, así como de 23 de noviembre, del Código Penal, que en
a la aplicación de ésta en tanto pueda consi- sus disposiciones transitorias primera a undé-
derarse ley más favorable al reo. Desde una cima se ocupan de la revisión de las penas
perspectiva eminentemente técnica y prác- impuestas en sentencias dictadas conforme
tica nos ocuparemos de algunas cuestiones a la legislación que se deroga, o de las leyes
que se han suscitado de forma particular orgánicas 5/2010, de 22 de junio y 1/2015, de
en torno al texto legal que venimos mencio- 30 de marzo, por las que se modifica la Ley
nando, pero que, en realidad, pertenecen en Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del
su mayor parte a una categoría que trasciende Código Penal, cuyas disposiciones transitorias
la coyuntura legal actual y que ya han sido segunda y primera y segunda respectivamente
objeto de análisis y estudio en el pasado, con se ocupan de esta materia.
motivo de situaciones en las que hubo de El hecho diferencial en el escenario en
evaluar el impacto de la sucesión de leyes que ahora nos encontramos lo constituye
sobre el statu quo previamente establecido esencialmente la circunstancia de que el

| 24
legislador, que no parece haber tomado en
consideración, en absoluto,  la eventualidad
de una posible revisión de sentencias  o de
aplicación de la nueva norma como más
favorable en los casos pendientes de enjui-
ciar o de que se dicte resolución en vía de
recurso,  no incluye en el texto de la Ley
Orgánica 10/2022 ninguna referencia a la
revisión de sentencias.
Esta omisión legislativa, muy probable-
mente derivada de la falta de correspon-
dencia entre la mens legis, que no ponderaba
y, por lo tanto, no se encontraba guiada por
el designio y espíritu de modificar a la baja
del marco penológico, y la letra de la norma
que, de facto, opera dicha reducción.
Tal situación propició, desde el primer
momento tras la publicación de la Ley Orgá-
nica 10/2022 un  encendido debate  en el
que por algunas voces se sostuvo, incluso
desde las propias filas parlamentarias y desde
el Gobierno, que no había lugar a revisión
de las sentencias dictadas; mientras que
los jueces y tribunales se fueron inclinando
hacia un criterio revisionista.
Hoy, transcurrido escaso tiempo desde
la entrada en vigor de la Ley Orgánica
10/2022, podemos afirmar sin ambages que
la revisión de las sentencias dictadas con
anterioridad a esta norma resulta indecli-
nable puesto que al margen de numerosas
resoluciones de Audiencias Provinciales,  el
25 |
 En portada: Derecho Penal
PODEMOS AFIRMAR SIN
AMBAGES QUE LA REVISIÓN DE
LAS SENTENCIAS DICTADAS CON
ANTERIORIDAD A ESTA NORMA
RESULTA INDECLINABLE
Tribunal Supremo ha optado decididamente
por aplicar la nueva Ley en los asuntos
pendientes de casación.
De los marcos penológicos anterior y actual
La comparativa de los marcos penales ante-
rior y posterior a la reforma operada por la
Ley Orgánica 10/22 muestra que se han
producido varios tipos de modificaciones en
el texto legal que podemos sintetizar de la
siguiente forma:
A. Refundición de las conductas que
antes constituían agresión y abuso
sexual, bajo un único epígrafe de delito
de agresión sexual.
Probablemente esta sea la novedad legis-
lativa de más calado y, en cierto modo,
el aspecto que, contribuido en mayor
medida a causar una cierta desorienta-
ción en los operadores jurídicos, que
como apuntábamos más arriba ya se
haya esencialmente superada por la
labor de interpretación que ha realizado
el Tribunal Supremo en las causas de
que ha conocido en casación.
Al hacer desaparecer conceptualmente,
o al menos como  nominatim, la distin-
ción entre agresión y abuso sexuales se
engloban dentro de la primera de ambas
categorías un grupo de conductas de
una amplitud significativa y, consecuen-
temente, de una entidad también muy
distinta. Ello requirió del legislador un
esfuerzo por acomodar el reproche penal
a las diferentes acciones englobadas en
los tipos reformados de manera cohe-
rente con la nueva configuración de los
mismos, lo cual trajo a su vez la falta de
simetría entre los marcos penológicos
anterior y actual con la consecuencia,
posiblemente no querida por el legis-
lador, de redundar en una rebaja de
| 26
las penas previstas para determinadas
infracciones.
B. La inclusión de la pena de inhabilita-
ción absoluta de seis a 12 años (artículo
180.3 del Código Penal), en todos los
casos previstos en el capítulo (I, Agre-
siones sexuales), cuando el culpable  se
hubiera prevalido de su condición de
autoridad, agente de ésta o funcionario
público, se impondrá, además, la pena de
inhabilitación absoluta de seis a 12 años.
La anterior redacción, contemplaba en
el artículo 183.5 del Código Penal igual
inhabilitación, en idénticas circunstan-
cias, pero únicamente en los casos del
propio artículo, es decir abusos y agre-
siones sexuales a menores de dieciséis
años, previsión ésta que se mantiene
en el actual artículo 181.5, agresiones
sexuales a menores de dieciséis años.
C. Introducción de algunas  circunstan-
cias agravatorias no incluidas en la ante-
rior legislación.
Así, la concurrencia de una violencia
de extrema gravedad (artículos 180.1.2ª
y 181.4 b); relación de pareja, artículo
181.4 d) o la sumisión química, artículo
181. 4 g, todos ellos del Código Penal).
D. Ampliación del ámbito agravación
de la relación sexual inconsentida en el
art. 178.2 del Código Penal, uniendo a
la violencia o intimidación otras circuns-
tancias de cualificación de la conducta.
E. Introducción de la posibilidad de
aplicar una pena menor en atención a las
circunstancias del caso: artículos 178.3
y 181.2 del Código Penal.
F. Variación del marco punitivo respecto
de conductas idénticas.
Los siguientes cuadros muestran de
manera descriptiva, distinguiendo según
la víctima de las conductas sea o no
menor de dieciséis años, y las modifica-
ciones operadas. A diferencia de otros que
hemos podido consultar, expresamos en
los mismos los preceptos en que quedan
subsumidos los correspondientes ilícitos
penales, procurando asimismo enfatizar,
a través de la sistemática comparativa
que hemos considerado más oportuna,
las diferencias de tipificación:
(Diseño: Isabela Roldán/E&J)

27 |
 En portada: Derecho Penal

PROBABLEMENTE, LA NOVEDAD
LEGISLATIVA DE MÁS CALADO
ES LA REFUNDICIÓN DE LAS
CONDUCTAS QUE ANTES
CONSTITUÍAN AGRESIÓN Y
ABUSO SEXUAL, BAJO UN
ÚNICO EPÍGRAFE DE DELITO DE
AGRESIÓN SEXUAL.

Pauta de revisión
Aunque la Ley Orgánica 10/2022, de 6 de
septiembre, no contiene disposiciones de
régimen transitorio, esta circunstancia  no
impide ni restringe la aplicación  del artí-
culo 2.2 del Código Penal que consagra el
principio de la retroactividad la ley penal más
favorable al reo, con el siguiente texto: “No
obstante, tendrán efecto retroactivo aquellas
leyes penales que favorezcan al reo, aunque al
entrar en vigor hubiera recaído sentencia firme
y el sujeto estuviese cumpliendo condena. En
caso de duda sobre la determinación de la Ley
más favorable, será oído el reo (…)”
El citado artículo 2.2, en línea con el
artículo 9.3 de la Constitución Española,
es la norma habilitante para llevar a cabo la
revisión, ofreciendo las  Disposiciones Tran-
sitorias Segunda y Quinta del Código Penal de utilidad para determinar cuál es la ley más
unos criterios procedimentales y técnicos en favorable, así:
cuanto a la adaptación de penas.
En tal sentido, no compartimos el pronun- “Disposición transitoria segunda.
ciamiento de la Junta Sectorial de las Secciones Para la determinación de cuál sea la ley más
Penales de la Audiencia Provincial de Madrid, favorable se tendrá en cuenta la pena que
que expresamente excluye la aplicación de las correspondería al hecho enjuiciado con la
Disposiciones Transitorias Segunda y Quinta aplicación de las normas completas de uno
antes mencionadas y refiere el criterio de u otro Código (…)
revisión exclusivamente al art. 2.2 del Código En todo caso, será oído el reo.
Penal. Por el contrario, no encontramos incon-
veniente alguno en operar conjuntamente Disposición transitoria quinta.
con el art. 2.2 y las Disposiciones Transito- (…) Dichos jueces o tribunales procederán
rias que, en tanto que, incluidos en la misma a revisar las sentencias firmes y en las que
Ley,  pueden entenderse como ontológica- el penado esté cumpliendo efectivamente
mente compatibles.[1] la pena, aplicando la disposición más favo-
En cualquier caso, las Disposiciones Tran- rable considerada taxativamente y no por el
sitorias contienen parámetros interpretativos ejercicio del arbitrio judicial. En las penas

| 28
privativas de libertad no se considerará más
favorable este Código cuando la duración
de la pena anterior impuesta al hecho con
sus circunstancias sea también imponible
con arreglo al nuevo Código. Se exceptúa el
supuesto en que este Código contenga para
el mismo hecho la previsión alternativa de
una pena no privativa de libertad; en tal caso
deberá revisarse la sentencia.
No se revisarán las sentencias en que el
cumplimiento de la pena esté suspendido, sin
perjuicio de hacerlo en caso de que se revoque
la suspensión y antes de proceder al cumpli-
miento efectivo de la pena suspendida. Igual
regla se aplicará si el penado se encuentra en
período de libertad condicional (…)”.
  En cualquier caso, el escenario que
acabamos de describir en el epígrafe anterior
justifica la necesidad de revisar las penas
impuestas conforme a la legislación dero-
gada, para los supuestos en que las mismas
conductas se sancionen en el actual texto
con una pena inferior.[2]
Pero, a su vez, resulta procedente distin-
guir cuatro grupos de parámetros o crite-
rios de guía que sirvan para matizar, a efectos
taxonómicos, realidades que presentan pecu-
liaridades propias en cuanto a la revisión de
las penas impuestas o aplicación retroactiva
de la Ley Orgánica 10/2022.
Primero, una categoría que incluiría, en
principio, como indeclinablemente sujeta
a revisión, valga decir a aplicación de la
versión modificada de los preceptos penales
que venimos comentando, la casuística
comprendida en la letra f) de la enumeración
29 |
 En portada: Derecho Penal

DEBE INICIARSE DE OFICIO EL

PROCEDIMIENTO PARA LA
REVISIÓN DE AQUELLAS
CONDENAS EN QUE SE EVALÚE
QUE ES POSIBLE APLICAR UNA
PENA INFERIOR CONFORME A LA
VERSIÓN AHORA VIGENTE DEL
CÓDIGO PENAL

JURISPRUDENCIA
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• Tribunal Supremo. Sentencia 929/22, de 30 de

noviembre de 2022

del epígrafe anterior; es decir, los supuestos

en que se hubiera variado el marco puni-
tivo operando una disminución de las penas
previstas para de conductas idénticas.
Para ello, como desarrollaremos a conti-
nuación, habremos de tomar como términos
de comparación, no la formulación general
del precepto o la amplitud total del arco
punitivo anterior y posterior a la reforma,
sino la pena impuesta en el caso concreto
con sus circunstancias y la que hubiera sido
impuesta de haberse aplicado la Ley Orgá-
nica 10/2022.
Segundo, podríamos plantearnos igual- no permitía y que ahora sí es posible ex
mente la viabilidad de revisar también las arts.178.3 y 181.2 del Código Penal.[3]
sentencias condenatorias dictadas en rela- Tercero, el ámbito de revisión debería
ción con hechos que pudieran ser encua- abarcar aquellas situaciones en que se
drados en la letra e) de la citada enume- impuso la pena mínima posible, como
ración. Aquellas en que el Tribunal ya ejemplo arquetípico, en una agresión sexual
hubiera razonado en su sentencia, no sólo con penetración se impuso la pena mínima
que procedía la imposición de la pena en de seis años de prisión, cuando ahora dicho
su grado mínimo, sino que además consi- mínimo sería de cuatro años, conforme a las
deraba ésta excesiva y que hubiera sido respectivas versiones del artículo 179 del
más deseable una menor retribución de Código Penal. Pero también aquellas otras
la conducta que el texto entonces vigente en que, debiéndose sancionar una conducta

| 30
en la mitad superior del arco punitivo, se
impuso tal pena en su mínima expresión que
ahora también es inferior.
Resultarían, por la misma razón, revisa-
bles las condenas en que se castigó con la
pena máxima prevista en el tipo, siendo ésta
en la actualidad inferior. Véanse las penas
máximas contempladas en las respectivas
redacciones del artículo 180.1 del Código
Penal, para la agresión sexual sin pene-
tración, dos a ocho años de prisión tras la
modificación operada por la Ley Orgánica
10/2022 frente a cinco a diez años en la
anterior.
Análogamente, todas las conductas en
que la pena se determinó razonadamente con
referencia a parámetros que han quedado
modificados cuantitativamente: mínimo,
máximo, mitad del arco punitivo, mitad supe-
rior o inferior, a su vez de cada tramo, así
como grados superiores e inferiores, pueden
ser susceptibles de revisión.
Tomando a préstamo la terminología
clásica de la compraventa, cuando la pena
31 |
 En portada: Derecho Penal
se impone como  “cuerpo cierto”, es decir
sirviendo como referencia algunos de los
tramos que acabamos de citar y se cifra por
relación a los mismos, tal pena será en prin-
cipio susceptible de revisión. Por el contrario,
cuando la pena se impone  “por unidad de
medida”, sin referencia a los citados tramos,
no será en principio revisable.[4]
Obviamente, si se altera el marco puni-
tivo de un tipo penal, bien por rebaja de
| 32
su mínimo o de su máximo, o de ambos;
o bien por incremento de alguna de tales
magnitudes, absolutamente todas las penas
previstas en la anterior redacción del citado
tipo verán alterada su relación con estas
magnitudes, si calculamos tal relación
de forma numérica o matemática. Ello
abriría la vía de una revisión obligada de
todas las sentencias dictadas con anterio-
ridad, excepto aquellas en que coincidiera

matemáticamente el mínimo o máximo
impuestos en ambas versiones.
Consideramos que tal revisabilidad gene-
ralizada no se corresponde con la tradicional
práctica interpretativa española tras la promul-
gación de la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de
noviembre, del Código Penal y que ha venido
aplicándose desde entonces operando con las
respectivas disposiciones transitorias de las
leyes de modificación del marco penal: leyes
orgánicas 5/2010, de 22 de junio y 1/2015, de
30 de marzo. En todas ellas se consigna que
una pena privativa de libertad no se conside-
rará más favorable, y por tanto no cabría la
revisión de la misma, cuando la duración de
la pena anterior impuesta al hecho con sus
circunstancias sea también imponible con
arreglo a la nueva norma.
Cuarto, finalmente, sí no concurrieron
circunstancias agravantes ni atenuantes
permitiendo ello recorrer la pena en toda su
extensión; o si concurriendo agravante/s no
quedó la pena en el mínimo del grado supe-
rior, o concurriendo atenuante/s no bajó la
pena hasta su mínima expresión y en todos
esos casos se impuso una pena que en la
actualidad también se encuentra dentro del
rango penológico, no debería revisarse la
condena.[5]
Procedimiento de revisión
Aunque no parece que la intención del legis-
lador haya sido disminuir la respuesta puni-
tiva para estas conductas, lo cierto es que
la revisión de las penas anteriores para la
adaptación, en su caso, a la actual redacción
del Código Penal, debería llevarse a cabo sin
interpretar la  mens legis  y ateniéndonos
exclusivamente a la comparación objetiva
de las dos normas.
Debe iniciarse de oficio el procedimiento
para la revisión de aquellas condenas en que
se evalúe que es posible aplicar una pena
inferior conforme a la versión ahora vigente
del Código Penal. Puede suscitarse la cues-
tión de si conviene iniciar un procedimiento
de revisión para cada causa dictada en el
ámbito de los delitos cuyas penas se han visto
modificadas por la reforma, o solo de aque-
llos respecto de los que exista un pronóstico
de favorable de revisabilidad.
A título estrictamente personal, nos
parece más oportuna esta segunda opción
evitando abrir el incidente con traslados que
se prevén infructuosos cuando un análisis
previo revele que la pena impuesta no ha de
ser modificada merced la reforma legislativa.
Por lo tanto, en cada Tribunal deberán,  de
oficio, examinarse todas las causas en prin-
cipio susceptibles de revisión. Y como resul-
tado de este escrutinio, deberá abrirse el
incidente solo respecto de aquellas que, a
priori, se juzguen candidatas a ser modifi-
cadas; o, por mejor decir, respecto de aque-
llas en que no se presente la revisión como
absolutamente inviable.
33 |
 En portada: Derecho Penal

pronunciamiento general de la Junta de

LEGISLACIÓN
www.globaleconomistjurist.com
• Constitución Española (Marginal: 69726834)
• Código Penal (Marginal: 69726846)
• Ley Orgánica 10/2022, de 6 de septiembre, de
garantía integral de la libertad sexual. (Marginal:
72101637)
Sin embargo, en relación con estas
últimas, las partes han de quedar bien noti-
ficadas  de la providencia que a tal efecto
se dicte valorándolas como no suscep-
tibles de revisión, que podrá ser recu-
rrida en legal forma; o bien a través de un
Magistrados del ámbito geográfico oportuno
sobre este proceder, que será participado al
Tribunal Superior de Justicia, colegios de
abogados y decanatos del territorio. Y todo
ello sin perjuicio de que se inste la revisión
por una parte, en cuyo caso encontramos
más alineado con el principio de tutela judi-
cial efectiva consagrado en el artículo 24 de
la Constitución Española, abrir siempre el
incidente.
Abierto el incidente, bien de oficio o
bien a instancia del penado o del Ministerio
Fiscal, se conferirá traslado a la represen-
tación procesal del condenado, al Minis-
terio Fiscal y demás partes personadas si las
hubiere para que en plazo de tres días mani-
fiesten lo que a su derecho convenga.
Consideramos que, de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 7 de la Ley

Notas
[1] En el primero de los
Acuerdos adoptados
en Junta Sectorial de
los Magistrados de las
Secciones Penales de la
Audiencia Provincial de
Madrid, celebrada el 25 de
noviembre de 2022, puede
leerse: “Criterios de Revisión
de sentencias en ejecución
(LO 10/2022). “No aplicación
de la DT 2ª y 5ª del CP 1995,
de tal forma que, conforme
a la previsión del art. 2.2 CP
se aplicará siempre la norma
más favorable al condena-
do/a, debiéndose analizar
cada caso concreto.”
[2] El Tribunal Supremo ha
establecido la pertinencia de
aplicar la ley actual cuando
resulte más beneficiosa el
reo en el caso conocido
como “caso Arandina”.
La Sala Segunda corrige
la sentencia del Tribunal
Superior de Justicia de
Castilla y León que impuso
cuatro años de prisión a
uno de los acusados y tres
años de prisión al otro, al
entender que resultaba
aplicable, como atenuante
muy cualificada, la cláusula
legal prevista en el artí-
culo 183 quater del Código
Penal. El Tribunal Supremo,
estimando el recurso del
Ministerio Fiscal, declara
que no es posible aplicar
esa atenuante por carecer
de cobertura legal. El efecto
derivado de la estimación
del recurso de la acusación
es imponer a cada uno de
los encartados la pena de
nueve años y un día de
prisión, pena inferior en
un año a la prevista con
anterioridad a la reforma del
Código Penal operada por
la LO 10/2022 y, por tanto,
aplicable al ser más benefi-
ciosa al reo.
Subraya la Sala Segunda
que la Ley Orgánica 10/2022
podrá aplicarse en beneficio
del reo cuando se fije ahora
pena inferior en aquellos
supuestos en los que así
proceda, pero analizando
caso por caso y no de forma
global, tanto en asuntos
pendientes de juicio como
en recursos de apelación y
de casación y en ejecutorias
penales.
[3] En este sentido resolu- y que permite, en los casos
ción el Alto Tribunal, dada a
conocer el 15 de diciembre
de menor gravedad, rebajar
en 1 grado la pena y es lo
de 2022, en que se modi- que se ha aplicado al conde-
fica la pena impuesta por nado, al resultar la nueva
la Audiencia Provincial de legislación más beneficiosa
Álava, en primera instancia, para él.
y por el Tribunal Superior [4] Así, si por ejemplo, se
de Justicia del País Vasco, impuso  por un delito de
después, le condenaron a agresión sexual con pene-
nueve años de prisión por tración previsto y penado
cuatro delitos de abuso en el al artículo 179 la pena
sexual a menores y otro de de seis años de prisión,
abuso sexual a mayor de mínimo legal conforme a
edad. En la sentencia de la anterior redacción, esta
instancia se explicaba que pena deberá revisarse y
debía imponerse al acusado quedar cifrada en cuatro
la pena mínima por la escasa años. Del mismo modo,
entidad de los tocamientos. si se razonó que el caso,
Como quiera que esa pena por la entidad o circuns-
tancias modificativas de la
mínima antes de la reforma
de la Ley Orgánica 10/2022 responsabilidad apreciadas,
se fijó en dos años de prisión ameritaba que se impusiese
por cada uno de los cuatro la pena en su mitad superior
delitos de abuso sexual a y se sancionó la conducta
menor (antiguo artículo 183.1 con pena de 9 años y un
del Código Penal) y en un día, siendo en la actualidad
año de prisión por el delito la mitad exacta de la pena
de abuso sexual a mayor de ocho años, debería reba-
edad (anterior artículo 181.1).  jarse la pena a ocho años y
Y ahora, el nuevo delito un día.
de abuso sexual a menor Por el contrario, si siguiendo
(artículo 181 del CP) incluye con el mismo ejemplo, la
una previsión en su párrafo pena impuesta fue de 7
segundo que antes no existía años, sin referencia alguna a

| 34
4/2015, de 27 de abril, del Estatuto de la dictada en la causa; es decir, recurso de
víctima del delito,  deberá notificarse a la apelación ante la Audiencia Provincial,
víctima la decisión que recaiga tras el recurso de apelación ante el Tribunal Supe-
incidente de revisión, si se disminuye la rior de Justicia de la comunidad autónoma
condena inicialmente impuesta y, desde correspondiente, o recurso de casación ante
luego, si ello provoca la excarcelación del el Tribunal Supremo.[6]
penado o que de algún modo supone un
incremento del riesgo para la víctima. Sin
embargo, no podría la víctima, no perso-
nada como parte, recurrir la decisión de FORMULARIO ASOCIADO
revisión por no estar la misma dentro del
ámbito del artículo 13 de la misma Ley, al
no tratarse de una decisión adoptada en el
marco de la ejecución sino de redefinición
de la condena impuesta.
Luego de ser evacuados los correspon-
dientes traslados, el juez o tribunal decidirá
sobre la revisión de la sentencia mediante
auto. Esta resolución  será susceptible de
ser recurrida, por el mismo cauce procesal
por el que pudo recurrirse la sentencia

los tramos penológicos rele- 4 d), vigente en la época superior d) «Cuando, para el que ha sido condenado el
vantes, consideramos que de los hechos, en que se la ejecución del delito, recurrente es exactamente
tal pena debe mantenerse recogía el delito de abuso el responsable se haya el mismo, incluida la moda-
por ser imponible también sexual a menores de 13 años, prevalido de una relación lidad agravada aplicada,
conforme a la nueva versión que tiene su parangón con de superioridad o paren- y continúan vigentes las
del precepto. el delito, llamado ahora, de tesco, por ser ascendiente, mismas reglas que, para
[5] Véase la Sentencia de agresión sexual a menores o hermano, por naturaleza los casos de continuidad,
Tribunal Supremo 929/22, de 16 años, del actual 181.1.4 o adopción, o afines, con la contempla en art, 74.3 CP,
e), pues en ambos casos se víctima». de manera que las conclu-
de 30 de noviembre de
castigan actos de carácter siones a las que llegaríamos
2022, en cuyo Fundamento Según la redacción que se
sexual con menores, si bien de proceder a una revisión
de Derecho Séptimo puede da al nuevo art. 181.1, por LO
la diferencia de edad se
leerse: 10/2022, queda como sigue: de la pena no podían ser
debe a que, en el caso que
“SÉPTIMO.- Con motivo de «El que realizare actos de otras que a las que llega el
nos ocupa, dada la fecha en
la entrada en vigor de la LO carácter sexual con un menor tribunal sentenciador en la
que se sitúan los hechos,
10/2022, de 6 de septiembre, fueron penados conforme a de dieciséis años, será casti- individualización que realiza
de garantía integral de la gado con la pena de prisión en la sentencia recurrida,
la redacción por LO 5/2010,
libertad sexual, se confirió de 22 de junio, vigente hasta de dos a seis años». que la fija en 5 años y 1
a las partes, mediante su modificación por LO Y entre los subtipos agra- día de prisión, teniendo
diligencia de fecha 18 de 1/2015, que, en lo funda- vados que recoge en su en cuenta que aplica una
noviembre de 2022 el plazo mental, para lo que aquí apdo. 4, también con penas atenuante de dilaciones
de tres días para alegaciones, interesa, elevaba la edad a en su mitad superior, en la indebidas, como simple,
en relación con la eventual los 16 años. letra e) está contemplada que tampoco podríamos
revisión de la pena, dando la agravación «cuando, dejar de tener en cuenta
Decía así el entonces vigente
respuesta todas ellas en el art. 183.1: «El que realizare para la ejecución del delito, nosotros, siendo indiferente,
sentido de que no era proce- actos que atenten contra la el responsable se hubiera pues, el precepto penal que
dente la revisión. indemnidad sexual de un prevalido de una situación de aplicásemos, por lo que no
1. De acuerdo con lo alegado menor de trece años será convivencia o de una relación resulta procedente acordar
por todas las partes, avan- castigado como responsable de superioridad o paren- la revisión de la pena.”
zamos que, en el presente de abuso sexual a un menor tesco, por ser ascendiente, [6] Así lo tiene repetida-
caso, no cabe tal revisión, con la pena de prisión de dos o hermano, por naturaleza mente declarado el Tribunal
y para ello comenzaremos a seis años». o adopción, o afines, con la Supremo en sentencias,
transcribiendo los textos de En el apdo. 4 contemplaba víctima». entre otras de 05 de mayo
los artículos del CP aplicable subtipos agravados, con 2. Si sucede que el arco de 1995, 25 de junio de 2012
al caso, que son el 183.1 y penas a imponer en la mitad penológico para el delito por y 28 de noviembre de 2018.

35 |
 Derecho Bancario
CÓMO VENCER LA OPACIDAD
DOCUMENTAL DE LA BANCA: RENDICIÓN
DE CUENTAS Y DEBER DE INFORMACIÓN
EN El cliente bancario tiene derecho a que se le entreguen
los antecedentes que le permitan comprobar su liquidación
BREVE
CELESTINO
GARCÍA CARREÑO,
CEO del despacho Celestino
García Carreño
Las entidades financieras han aprendido, a base de
practicarlo, que, perdida la primera batalla procesal
(juicio declarativo), pueden  dificultar e incluso
llegar a frustrar la correcta ejecución de la
sentencia a través de la opacidad documental.
Después de haber logrado con mucho esfuerzo que se
declare la nulidad de una estipulación de un contrato
financiero, como por ejemplo la estipulación que
regula las comisiones de reclamación de posiciones
deudoras en un contrato de cuenta bancaria, o que
se declare la nulidad de un contrato de tarjeta de
crédito  revolving,  hay que enfrentarse a la segunda
parte: la ejecución de la sentencia.
Muchas entidades financieras juegan con
la  tendencia que tienen los órganos judiciales a
querer cerrar cuanto antes las ejecuciones. De
esta forma, consiguen que el juzgado dé por buenos
los escritos de cumplimiento de sentencia basados
en cuadros unilaterales que no vienen avalados por
documentos financieros indubitados. Presentan
simplemente un cuadro Excel, que tienes que aceptar,
ya no por fe, sino por mera credulidad.
A veces, se amparan en que sencillamente “no
tienen los documentos” y solo conservan ese cuadro
| 36
para imponer su liquidación. Como consecuencia
de ello, te ves en la tesitura de aceptar una liqui-
dación, que no sabes si es la correcta, porque el
banco se niega, con meras excusas, a aportar histó-
ricos y recibos que confirmen lo que dice el cuadro,
y el juzgado, en muchas ocasiones, no colabora para
obligar a la entidad a aportar la documentación
requerida.
El argumento resulta absurdo porque los datos
reflejados en el cuadro que presenta la entidad
deben partir, necesariamente, de unos documentos
financieros que la entidad tiene, pero que se niega a
añadir al procedimiento. Esta circunstancia se puede
ilustrar comparándola con lo que ocurriría si la
Agencia Tributaria nos hiciera un requerimiento de
documentación para justificar unos gastos (facturas
recibidas) y presentáramos un cuadro Excel en lugar
de las facturas solicitadas.
El cliente bancario tiene derecho a que se
le entreguen los antecedentes que le permitan
comprobar su liquidación  (artículo 8.3 e) de la
Orden de Transparencia Bancaria). Ello implica que
no hay por qué aceptar a ciegas “la liquidación” que
efectúa la entidad, la cual tiene unas obligaciones
muy potentes en materia de rendición de cuentas y
deber de información.
En lo relacionado con una cuenta bancaria,  la
entidad tiene el deber de rendición de cuentas.
Esto le exige, por ejemplo, facilitar el contrato de
cuenta (artículo 7.2 de la Orden de Transparencia
Bancaria) junto con todo el histórico de la misma
 Derecho Bancario
LAS ENTIDADES FINANCIERAS
HAN APRENDIDO QUE PUEDEN
DIFICULTAR E INCLUSO LLEGAR
A FRUSTRAR LA CORRECTA
EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA
A TRAVÉS DE LA OPACIDAD
DOCUMENTAL
para poder determinar, pongamos por caso,
qué comisiones de reclamación de posi-
ciones deudoras se han cobrado durante
toda la vigencia del contrato. Esto permi-
tirá calcular también los intereses desde
cada cobro indebido.
Porque, obviamente, si se ha cobrado
una comisión de reclamación de posiciones
deudoras en 2012 y se declara nula la obli-
gación, conforme al artículo 1.303 del
Código Civil, no solo habrá que devolver
la comisión de 39 euros, sino además los
intereses desde ese cobro indebido hasta la
sentencia que declara la nulidad de la obli-
gación (“el precio con los intereses”).
Sobre la obligación de rendición de
cuentas relativa a las cuentas bancarias, se
pronunció hace tiempo ya la sentencia del
Tribunal Supremo  nº 277/2006, de 24 de
marzo  de 2006, rec. 3073/1999.
“Sea cual fuere la naturaleza jurídica
que, en definitiva, se atribuya a la cuenta
corriente bancaria (…), el llamado `servicio
de caja´ (…) pertenece al que pudiéramos
llamar `género del mandato´: una rela-
ción gestora, un contrato de gestión, en
utilidad del cliente que implica un servicio
(un  facere  útil, caracterizado por la alie-
nidad del resultado) por cuyo desarrollo la
entidad bancaria o financiera percibe una
remuneración. De tal relación derivan los
deberes de rendición de cuentas, de infor-
mación  (…) deberes de actuar conforme a
las instrucciones recibidas (…)”.
Efectivamente, en relación a la obli-
gación de rendición de cuentas no existe
ninguna duda respecto a una cuenta
bancaria. Existe mandato y, por tanto,
| 38
existe deber de información y de rendición
de cuentas.
En lo relativo a los contratos  revol-
ving, si bien la jurisprudencia no acepta que
se pueda invocar la obligación de rendición
de cuentas sobre estos, sí se admite de
modo pacífico que existe un claro deber de
información respecto a dichos contratos 
con base en la normativa sectorial de
aplicación.
Para evitar la opacidad documental de
las entidades, en caso de que agotada la vía
extrajudicial a través del correspondiente
requerimiento (burofax) la entidad no
cumpla con sus obligaciones informativas,
puede acudirse a la vía judicial.
Según el artículo 33  quin-
quies,  sexies  y  octies  de la Orden ETD
699/2020, en relación con los artículo  7.2
y 8.3 e), esta obligación informativa incluye
la aportación del contrato, la aportación de
todas las liquidaciones y recibos desde el
inicio del contrato, de un cuadro resumen con
base en esos recibos en el que se desglosen
todos los conceptos y de un cuadro en el que
se indique, a futuro,  cuánto tiempo tardará
el cliente, según la forma de pago vigente, en
abonar el último saldo deudor de la tarjeta,
y cuánto pagará en concepto de intereses.
Este último cuadro resulta sorprendente
porque, en ocasiones, se demuestra que le
llevará más de cincuenta años pagar 9.000
euros. ¡Ah, y todo esto se tiene que entregar
de forma gratuita (33 octies)!.
Hemos cosechado múltiples sentencias
y autos favorables en diferentes Audiencias
Provinciales del territorio nacional en esta
materia.
A continuación, destacamos algunas y
las relacionamos con determinadas cues-
tiones relevantes en este asunto.
¿Diligencias preliminares o juicio ordinario?
Juicio Ordinario. Para solicitar que se
declare el deber de información de la
entidad financiera y se le condene a llevar a
cabo esa obligación de hacer se puede inter-
poner una demanda de juicio ordinario (art
249.2 LEC, cuantía indeterminada).  No se
prepara un pleito. Este es el pleito porque
la entidad no cumple con sus obligaciones
informativas.
Lo explica, por ejemplo, la sentencia de
1 de julio de 2022 de la Sección 25 de la
Audiencia Provincial de Madrid, que nos
dio la razón en los siguientes términos:
 Fundamento Jurídico Tercero:
“La pretensión formulada en la demanda
inicial y que constituye el objeto del proceso
persigue, en definitiva, exigir de la entidad
demandada la obligación de información
que para ella deriva del contenido obliga-
cional del contrato que constituye y regula la
relación obligatoria existente entre las partes
litigantes.
La tutela jurisdiccional pretendida —la
declaración del derecho del actor a obtener
la información reclamada de la demandada
y la correlativa obligación de ésta a facilitar
dicha información, con la consiguiente
condena a dar cumplimiento a la misma—,
perfectamente incardinable en la previsión
contenida en el artículo 5 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, ha de ser ventilada
a través del oportuno proceso declarativo
o de declaración —aquel cuya finalidad
es la declaración de un derecho, tras oír
y resolver las alegaciones de las partes—,
39 |
 Derecho Bancario
PARA EVITAR LA OPACIDAD
DOCUMENTAL DE LAS ENTIDADES,
EN CASO DE QUE AGOTADA LA
VÍA EXTRAJUDICIAL A TRAVÉS
DEL CORRESPONDIENTE
REQUERIMIENTO (BUROFAX) LA
ENTIDAD NO CUMPLA CON SUS
OBLIGACIONES INFORMATIVAS,
PUEDE ACUDIRSE A LA VÍA JUDICIAL
JURISPRUDENCIA
www.globaleconomistjurist.com
• Constitución Española: (Marginal: 69726834)
• Código Civil (Marginal: 69730142)
• Ley de Enjuiciamiento Civil. (Marginal: 12615)
• Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de
noviembre, por el que se aprueba el texto refun-
dido de la Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios y otras leyes comple-
mentarias. (Marginal: 69858)
• Orden EHA/2899/2011, de 28 de octubre, de
transparencia y protección del cliente de servi-
cios bancarios. (Marginal: 301273)
• Orden ETD/699/2020, de 24 de julio, de regula-
ción del crédito revolvente y por la que se modi-
fica la Orden ECO/697/2004, de 11 de marzo,
sobre la Central de Información de Riesgos, la
Orden EHA/1718/2010, de 11 de junio, de regula-
ción y control de la publicidad de los servicios y
productos bancarios y la Orden EHA/2899/2011,
de 28 de octubre, de transparencia y protección
del cliente de servicios bancarios. (Marginal:
71884568)
| 40
conforme a lo prevenido por el artículo
248 de la mencionada Ley Procesal.
El contenido de la pretensión objeto
del proceso no es susceptible de ser incar-
dinado en ninguno de los específicos
supuestos contemplados en los artículos
249 y 250 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil y su interés económico resulta impo-
sible de calcular; por consiguiente, es
evidente que dicha pretensión debe venti-
larse y decidirse por los trámites del juicio
ordinario.
Las diligencias preliminares no cons-
tituyen un verdadero proceso de declara-
ción, sino un medio previo para prepararlo.
Efectivamente, las diligencias preliminares
constituyen un conjunto de actuaciones
judiciales encaminadas a allanar determi-
nados obstáculos que pudieran obstar la
válida constitución de la relación procesal,
bien desde el punto de vista personal,
especialmente la legitimación, o bien para
determinar con precisión el objeto de un
proceso ulterior recabando información
sobre el fundamento mismo de la acción
que se pretende ejercitar”.
En esencia: el cauce procesal
adecuado para la tutela jurisdiccional
de la demanda es el del juicio ordinario
(artículo 249.2 LEC).  Se trata de un
procedimiento declarativo, las diligencias
preliminares son otra cosa, no constituyen
un verdadero proceso.
Respecto al fondo, la sentencia
establece:
“En virtud de esta relación obligatoria
—cuya existencia no resulta controvertida
en el proceso— surge, indudablemente,
para la entidad financiera demandada, una
específica obligación de información. (…).
Efectivamente, la obligación de la
entidad financiera de dar al cliente infor-
mación completa y explicación suficiente
y detallada de las operaciones bancarias
realizadas en el ámbito de la relación obli-
gatoria que les liga deriva de lo estable-
cido, en primer lugar, por la normativa
protectora de consumidores y usuarios —
texto refundido de la Ley General para la
Defensa de los Consumidores y Usuarios y
otras leyes complementarias, aprobado por
Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de
noviembre (…)”.
En términos similares, sobre la viabi-
lidad del juicio ordinario en este tipo de
demandas, sin necesidad de acudir a las
“diligencias preliminares”, se pronuncia
la sentencia de la Audiencia Provincial de
Tarragona de fecha 21 de julio de 2022.
¿Afecta el plazo de prescripción al deber
de información?
La reciente y mediática sentencia 227 de
la Audiencia Provincial de Cádiz, Sección
Octava (Jerez) de fecha 28 de julio de
2022, es reseñable. Desestima el recurso de
apelación interpuesto por la representación
procesal de Banco Santander. Es común
que las entidades aleguen “prescripción”,
pero esta sentencia evidencia lo absurdo de
lo anterior cuando nos encontramos ante
un contrato vigente:
Fundamento Jurídico Primero in fine:
“Aunque las normas tampoco establecen
el momento exacto en el que debe entre-
garse el contrato, atendiendo a su finalidad,
podemos concluir que, si por las circuns-
tancias de su celebración no se hace en
ese momento (contratos a distancia), será
exigible inmediatamente. En función de
las circunstancias es razonable igualmente
reconocer que el cliente pueda solicitar su
41 |
 Derecho Bancario
EL CONSUMIDOR NO TIENE QUE
`BUSCARSE LA VIDA´ CON LA BANCA
ONLINE. ES UN DERECHO BÁSICO SUYO
COMO TAL OBTENER INFORMACIÓN
DETALLADA Y CORRECTA SOBRE LOS
DIFERENTES BIENES Y SERVICIOS
Y EL BANCO ESTÁ OBLIGADO A
PROPORCIONAR UNA INFORMACIÓN
TEMPRANA Y COMPLETA
| 42
entrega durante el tiempo que se mantenga
la relación contractual”.
Lo anterior resulta acorde con la litera-
lidad del artículo 7.2 de la Orden de Trans-
parencia Bancaria: “las entidades de crédito
deberán conservar el documento contrac-
tual y poner a disposición del cliente copia
del mismo siempre que este lo solicite”.
Mientras una persona sea “cliente”,
es decir,  durante la vigencia de toda la
relación contractual, podrá pedir la copia
de su contrato y, por tanto, el dies a quo a
efectos de la prescripción comenzará a
partir de la cancelación del contrato. Y
esto, se aplica también a efectos de lo
dispuesto en el artículo 8.3 e) de la Orden
de Transparencia Bancaria a efectos de
entrega de “cuantos antecedentes sean
precisos para que el cliente compruebe su
liquidación”.

¿Se libra el banco de la obligación

informativa derivando al consumidor a la
banca online?
La sentencia de la Audiencia Provincial
de Valencia (Sección Undécima), de fecha
26 de abril de 2022, que estima nuestro
recurso de apelación establece algo muy
interesante:
“En la contestación a la reclamación
extrajudicial, no fueron entregados sino
que la entidad bancaria remitió a la Sra.
[…] bien al sistema de banca electrónica
o bien que acudiese a la oficina; cuando
como se ha expuesto  la información por
la entidad de crédito ha de ser comuni-
cada al cliente en soporte papel o dura-
dero y con un contenido específico de la
liquidación, por lo que la contestación
a tal misiva no cumple con la norma de
conducta exigible a la entidad bancaria”.
El consumidor no tiene que buscarse la
vida con la banca online y recopilar toda la
documentación. Es un derecho básico suyo
como tal.
Es un derecho básico del consumidor
La sentencia de la Sección Segunda de la
Audiencia Provincial de Badajoz, de fecha
17 de mayo de 2022, nos dio la razón
también. Esta es, de todas las que hemos
cosechado hasta la fecha (todas las que
hemos citado), nuestra sentencia favorita
por su contundencia y claridad:
“Lo hemos repetido hasta la saciedad. Es
un derecho básico del consumidor
obtener información detallada y correcta
sobre los diferentes bienes y servi-
cios  (artículo 8.1.d del texto refundido
de la Ley General de Defensa de los
Consumidores).  (…)  Aunque se pierda
el soporte contractual o los movimientos
contables, el consumidor tiene derecho
a que la entidad financiera le facilite una
copia de todo. El banco es el custodio legal
de esa documentación, porque sus deberes
de información no se agotan en la fase
precontractual, ni en sede de perfección
del contrato. Esos deberes se proyectan a lo
largo de toda la vida del contrato. En tanto
no se extinga la relación jurídica, el cliente
tiene derecho a estar informado. Y no hay
información más básica que la contenida
o derivada del propio contrato. El usuario
LEGISLACION
www.globaleconomistjurist.com
• Sentencia del Tribunal Supremo número
277/2006, de 24 de marzo de 2006, (recurso
3073/1999).
• Sentencia de 1 de julio de 2022 de la Sección 25
de la Audiencia Provincial de Madrid
• Sentencia 227 de la Audiencia Provincial de
Cádiz, Sección Octava (Jerez) de 28 de julio de
2022.
• Sentencia de la Audiencia Provincial de Valencia
(Sección Undécima), de 26 de abril de 2022.
• Sentencia de la Sección Segunda de la
Audiencia Provincial de Badajoz, de 17 de mayo
de 2022.
de los servicios bancarios tiene derecho
a pedir la copia del contrato y de toda la
documentación accesoria y el banco está
obligado a proporcionar una información
temprana y completa”.
Hemos obtenido sentencias favorables
de Audiencias Provinciales de Asturias,
Lugo, Cantabria, Vizcaya, Madrid, Tarra-
gona, Valencia, Cádiz (Jerez)…
Esta vía defiende el derecho del cliente.
Asegura, además, que la demandada pague
todo lo que adeuda al cliente, que no pueda
ampararse en la opacidad en una eventual
ejecución y contribuye también a obtener
la documentación precisa para interponer,
en su caso, una demanda en materia de
nulidad con toda la documentación que
justifique lo que se pide.
FORMULARIO ASOCIADO

43 |
 Derecho Procesal

MOMENTO
PROCESAL
OPORTUNO PARA
LA APORTACIÓN
DE DOCUMENTOS
CON CARÁCTER
CONFIDENCIAL
Comentario al Auto de
EN 8 de julio de 2022 del
Juzgado de lo Mercantil
BREVE número 8 de Barcelona
en el procedimiento
ordinario 747/2022-2

MARTA ARTEAGA ÍÑIGO,

especialista en Propiedad
Industrial, Intelectual
y Competencia Desleal
en Bird&Bird

Desde la entrada en vigor de la Ley 1/2019, de 20

de febrero, de Secretos Empresariales, cada vez es
más común la solicitud de medidas para preservar
el carácter confidencial y secreto de determinadas
pruebas en procedimientos civiles. Así, en los años de
vigencia de la citada norma, se han suscitado algunas
cuestiones sobre la aplicación práctica de la misma
y, en concreto, sobre el momento procesal oportuno
para presentar documentos de carácter confidencial o

| 44
 Derecho Procesal

secreto. Una cuestión sobre la que recien-

temente se ha pronunciado el Juzgado
Mercantil de Barcelona número 8 y que
detallaremos a continuación.
Desde la entrada en vigor de la Ley
1/2019, de 20 de febrero, de Secretos Empre-
sariales cada vez es más común la solicitud
de medidas para preservar el carácter confi-
dencial y secreto de determinadas pruebas
en procedimientos civiles. Así, en los años
de vigencia de la citada norma, se han
suscitado algunas cuestiones sobre la apli-
cación práctica de la misma y, en concreto,
sobre el momento procesal oportuno para
presentar documentos de carácter confiden-
cial o secreto. Una cuestión sobre la que
recientemente se ha pronunciado el Juzgado
Mercantil de Barcelona núm. 8 y que deta-
llaremos a continuación.
Desde la entrada en vigor de la  Ley
1/2019, de 20 de febrero, de Secretos Empre-
sariales (en adelante referida como la LSE),
cuyo artículo 15 regulaba detalladamente el
tratamiento de la información confidencial
incluida en los documentos obrantes en
procedimientos civiles, cada vez es más
común la solicitud de medidas para preservar
el carácter confidencial y secreto de determi-
nadas pruebas.
Lo anterior no es nada sorpresivo si
tenemos en cuenta la cantidad de infor-
mación comercial sensible que llega a
compartirse en determinados procesos
civiles y mercantiles, sobre todo en casos de
propiedad industrial e intelectual.
Este aumento de solicitudes ya fue anti- oportuno para presentar documentos de
cipado por la Junta de Jueces de los Juzgados carácter confidencial o secreto.
Mercantiles de Barcelona, siempre a la Si bien el artículo 269 de la Ley de Enjui-
vanguardia de la práctica jurídica y quien, ciamiento Civil es claro a la hora de determinar
a finales de 2020, aprobó el Protocolo el momento para aportar prueba documental,
de Protección del secreto empresarial (el no es menos cierto que dicho precepto
“Protocolo de Barcelona”) con la intención encuentra determinados límites o excepciones
de clarificar y facilitar la aplicación procesal (como puede ser el caso de traducciones
del artículo 15 LSE. anunciadas en el escrito de demanda o
En este contexto, y en los años de vigencia contestación, por ejemplo), siempre que no
de la citada norma, se han suscitado algunas se cause indefensión a la parte contraria.
cuestiones sobre la aplicación práctica de la Del mismo modo puede suceder a la hora
misma y el tratamiento procesal de este tipo de aportar pruebas con información sensible
de pruebas. y sobre las que la parte aportante solicite la
Así, muy recientemente,  los juzgados declaración de su carácter confidencial y el
de Barcelona confirmaban una práctica establecimiento de medidas para preservar
común en relación con el momento procesal dicho carácter secreto conforme al artículo

| 46
15 LSE. En estos casos, el principio general
de aportación junto con los escritos iniciales
puede verse alterado, dándose varias alterna-
tivas que van desde:
La aportación física de la prueba en
sobre cerrado y sellado a disposición
del juzgado, a ser custodiado bajo llave
por el letrado de la Administración de
Justicia, eximiendo a la parte solicitante
de la presentación mediante el traslado
de copias (sin perjuicio de la aportación
de una versión velada no confidencial
cuando ello sea posible); o
La  aportación de carátulas informa-
tivas de forma previa a la estimación
de las medidas de confidencialidad
solicitadas, y posterior establecimiento y
gestión de un data room virtual en el que
se dé un acceso restringido y limitado a las
personas que se determine por resolución
judicial.
Lo anterior parece lógico si atendemos
a que las partes implicadas en un procedi-
miento pueden tener sus reservas a la hora
de compartir determinada información
con la parte contraria (en la mayoría de las
ocasiones competidores comerciales), hasta
el punto de que la decisión de compartir
dicha información puede estar sujeta a la
previa resolución judicial sobre su carácter
confidencial. Dicho de otro modo, puede
47 |
 Derecho Procesal

CADA VEZ ES MÁS COMÚN LA SOLICITUD

DE MEDIDAS PARA PRESERVAR EL
CARÁCTER CONFIDENCIAL Y SECRETO
DE DETERMINADAS PRUEBAS

LEGISLACION
www.globaleconomistjurist.com

• Constitución Española (Marginal: 69726834)

• Ley 1/2019, de 20 de febrero, de Secretos
Empresariales (Marginal: 70870642)
• Ley de Enjuiciamiento Civil. (Marginal: 12615)

suceder que una de las partes solo esté

dispuesta a aportar determinada documen-
tación si y solo si el tribunal declara su
confidencialidad y acuerda ciertas medidas
para su preservación, llegando a renun-
ciar a dicha prueba si no se dieran tales
condiciones.
Es más, dependiendo del tipo de informa-
ción (en algunas ocasiones podemos hablar
de fórmulas secretas, investigaciones en fase
previa al registro, etc.) con un valor comercial
tan elevado que incluso la custodia judicial
-lamentablemente y como han reconocido
los propios tribunales, con medios limitados
y en ocasiones obsoletas-  podría poner en
riesgo la conservación del carácter secreto
de dicha información.
Pues bien, en esta línea venía a expre-
sarse el juzgado Mercantil de Barcelona En este sentido, el juzgado afirmaba lo
número 8 en el seno de un recurso de repo- siguiente:
sición mediante el cual la parte contraria “Pues bien, resulta ilógico que se exija a
(i) reprochaba que no se le diera acceso al la parte que solicita que se declare el carácter
documento cuya confidencialidad se instaba secreto de un documento que lo aporte junto
al emplazarla para hacer alegaciones sobre la con el escrito de alegaciones y los demás
solicitud de confidencialidad, y (ii) solicitaba documentos acompañatorios. Es evidente el
la inadmisión del documento por no haberse riesgo que correría la parte interesada en tal
aportado inicialmente junto con el escrito de declaración si así lo hiciera. Por ello en la
contestación a la reconvención (habiéndose práctica forense los interesados anuncian su
anunciado su aportación en caso de decla- intención para que cuando se les requiera
rarse su carácter confidencial y previa la judicialmente lo aporten con la seguridad de
adopción de las medidas solicitadas). que únicamente el tribunal va a acceder a

| 48
la documentación de que se trata antes de
decidir sobre su carácter secreto.” FORMULARIO ASOCIADO
Consideramos que la decisión es cohe-
rente con los objetivos del artículo 15
LSE y el Protocolo de Barcelona.
No obstante, y como siempre, no se
trata ésta de una regla general aplicable
por defecto, sino que es una excepción a
la regla general de aportación inicial de
documentos y que por ende deberá anali-
zarse a la luz de las peculiaridades de cada
caso concreto y ponderando los intereses
de las partes.

49 |
 Derecho de Familia

ATRIBUCIÓN DEL USO DE LA VIVIENDA

FAMILIAR EN CUSTODIA COMPARTIDA
En situaciones de crisis matrimoniales, es frecuente la
EN incertidumbre ocasionada por el nuevo contexto familiar
que se va a comenzar a vivir. Con ello, una de las cuestiones
BREVE más preguntadas suele ser qué va a suceder con la vivienda
familiar, máxime si es privativa de uno de los cónyuges o si
ambos desean seguir residiendo en la misma. Pero, ¿hasta
qué punto influye el régimen de guarda y custodia instaurado
para la atribución del uso de la vivienda familiar?

| 50
SUMARIO
• Introducción
• Análisis de la normativa legislativa
relativa a la atribución del uso del DELIA RODRÍGUEZ, CEO de Vestalia
domicilio familiar Abogados de Familia. MARÍA LARA,
jurista en Vestalia Abogados.
• Criterios jurisprudenciales en regí-
menes de guarda y custodia compar-
tida 1 Introducción
En el presente artículo venimos a detallar la influencia
• Conclusión del régimen de guarda y custodia en la atribución de
la vivienda familiar, en virtud de la tendencia jurispru-
dencial actual.
No obstante, previo a entrar en materia, es nece-
sario matizar qué se entiende por vivienda familiar
en virtud de nuestro Tribunal Supremo, resultando
“aquella en que la familia haya convivido como tal, con
una voluntad de permanencia” (Sentencia del Tribunal
Supremo nº726/2013, de 19 de noviembre).
Con ello, la misma puede tener la consideración
de familiar con independencia de ser propietario del
bien inmueble o de disfrutarla bajo un régimen de
arrendamiento, siempre que exista una voluntad de
permanencia.

51 |
 Derecho de Familia

PESE A QUE LA NORMA GENERAL

En caso de no haber hijos, en virtud del
SEA EL RÉGIMEN DE CUSTODIA apartado segundo del referido artículo, se
establece la posibilidad de otorgar el uso
COMPARTIDA, NADA SE HA de la vivienda al cónyuge no titular por
un tiempo prudencial, siempre que sea
CONTEMPLADO SOBRE EL USO aconsejable y su interés fuera el más nece-

DE LA VIVIENDA FAMILIAR EN sitado de protección.

ESTOS SUPUESTOS. CON ELLO, LA
JURISPRUDENCIA SE HA VISTO
EN LA NECESIDAD DE OFRECER
UNA RESPUESTA ACORDE A LA
REALIDAD JUDICIAL, EN TANTO EN
CUANTO NO EXISTE COBERTURA
LEGAL AL EFECTO
2 Análisis de la normativa legislativa
relativa a la atribución del uso del domicilio
familiar
El  artículo 96 de nuestro Código
Civil regula la atribución del uso del domi-
cilio familiar en defecto de acuerdo entre los
cónyuges.
En este sentido, en el primer párrafo se
establece la  atribución del uso del domi-
cilio familiar a los hijos menores  y al
cónyuge en cuya compañía queden hasta la
mayoría de edad de aquellos.
Pero, ¿qué sucede en aquellos supuestos
en los que se establece la guarda y custodia
de los menores de forma compartida entre
ambos progenitores?
Esta cuestión ha sido recientemente
objeto de controversia como consecuencia
de las  modificaciones incorporadas en
el artículo 92 del mismo texto legal,
relativas al régimen de guarda y custodia
compartida, por las cuales se establece
su carácter general y deseable cuando se
produce la separación afectiva de los proge-
nitores y existen hijos menores de edad.
No obstante, pese a que la norma
general sea el régimen de custodia compar-
tida,  nada se ha contemplado sobre el
uso de la vivienda familiar en estos
supuestos.
Con ello, la jurisprudencia se ha visto
en la necesidad de ofrecer una respuesta
acorde a la realidad judicial, en tanto en
cuanto no existe cobertura legal al efecto.
A raíz de la falta de regulación en
Derecho Común, ciertas legislaciones auto-
nómicas tales como Cataluña, Aragón y País
Vasco, han abordado estos supuestos esta-
bleciendo la forma de proceder relativa
a la atribución del uso de la vivienda
familiar.

| 52
 De forma similar a lo establecido por la
jurisprudencia, que más adelante se detalla,
los legisladores autonómicos han estable-
cido la atribución temporal y siempre que
las circunstancias lo justifiquen al cónyuge
más necesitado.
3 Criterios jurisprudenciales en regímenes
de guarda y custodia compartida
Tal y como se ha mencionado con anterio-
ridad, no existe precepto legal alguno que
aborde la atribución del uso de la vivienda
familiar en supuestos de guarda y custodia
compartida, debiendo la jurisprudencia y
doctrina cubrir el vacío legal para ofrecer
una solución uniforme.
En este sentido, la doctrina del Tribunal
Supremo (Sentencia nº110/2017, de 17 de
febrero, Sentencia número 51/2016, de 11
de febrero, Sentencia número 658/2015,
de 17 de noviembre, Sentencia número
4249/2014, de 24 de octubre, entre otras)
ha indicado que, tras la separación afectiva
cuando la guarda y custodia de los menores
es compartida, existen dos viviendas fami-
liares y no una como en antaño. Es decir,
la vivienda familiar previa a la ruptura deja
de tener la consideración de único domi-
cilio familiar, consecuencia de residir los
menores en dos casas con sus respectivos
progenitores.
Así las cosas, no es posible aplicar el
apartado primero del artículo 96 del Código
Civil, en tanto en cuanto los menores no se
quedan bajo la guarda de ninguno de sus
progenitores en exclusiva, si no de ambos.
En aras de ofrecer una solución, nuestra
jurisprudencia ha entendido que debe apli-
carse de forma analógica el párrafo segundo,
apartado primero, del artículo 96 del Código
Civil, de tal forma que “cuando algunos de
los hijos queden en la compañía de uno de los
cónyuges y los restantes en la del otro, la auto-
ridad judicial resolverá lo procedente”.
Con ello, la reiterada doctrina esta-
blece la necesidad de ponderación de las
circunstancias concurrentes en cada
caso para resolver, con especial foco en
el interés superior de los menores, en el
interés más necesitado de protección de los
cónyuges y en la naturaleza privativa del
bien inmueble.
Concretamente, en lo que concierne
al interés más necesitado de protec-
ción, conviene señalar que el mismo debe
LA VIVIENDA FAMILIAR PREVIA
A LA RUPTURA DEJA DE
TENER LA CONSIDERACIÓN DE
ÚNICO DOMICILIO FAMILIAR,
CONSECUENCIA DE RESIDIR LOS
MENORES EN DOS CASAS CON SUS
RESPECTIVOS PROGENITORES
53 |
 Derecho de Familia
analizarse a la luz del apartado segundo
del mismo precepto legal:
“2. No habiendo hijos, podrá acordarse
que el uso de tales bienes corresponda
al cónyuge no titular por el tiempo que
prudencialmente se fije siempre que, aten-
didas las circunstancias, lo hicieran aconse-
jable y su interés fuera el más necesitado de
protección”.
Ello viene motivado en que, en caso de
custodia monoparental y atribución del
uso del domicilio a los hijos menores,  no
puede limitarse de forma temporal en
atención al interés superior del menor.
No obstante, en caso de que el beneficiario
JURISPRUDENCIA
www.globaleconomistjurist.com
• Sentencia del Tribunal Supremo nº 726/2013, de
19 de noviembre. (Marginal: 2443027)
• Sentencia del Tribunal Supremo nº 110/2017, de
17 de febrero. (Marginal: 70367409)
• Sentencia del Tribunal Supremo nº 51/2016, de 11
de febrero. (Marginal: 69481618)
• Sentencia del Tribunal Supremo nº 658/2015, de
17 de noviembre. (Marginal: 69568402)
• Sentencia del Tribunal Supremo nº 465/2015, de
9 de septiembre. (Marginal: 69349270)
• Sentencia del Tribunal Supremo nº 183/2017, de
14 de marzo. (Marginal: 70372284)
• Sentencia del Tribunal Supremo nº 4249/2014,
de 24 de octubre.
LEGISLACIÓN
www.globaleconomistjurist.com
• Constitución Española (Marginal: 69726834)
• Real Decreto de 24 de julio de 1889 por el que
se publica el Código Civil. (Marginal: 69730142)
• Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento
Civil. (Marginal: 12615)
| 54
sea uno de los cónyuges exclusivamente sí
podría otorgarse el uso de forma temporal,
habida cuenta de las circunstancias del
caso.
Es trabajo de los juzgadores examinar
las  circunstancias concretas de cada
supuesto, así como las condiciones econó-
micas y personales de los cónyuges a fin
de concretar si existe una desproporción o
disparidad entre ellos que justifique la asig-
nación del inmueble.
Por ello,  la adscripción de la que
era la vivienda familiar a uno de los
cónyuges no es automática ni puede
conferirse de forma indefinida, debiendo
limitarse temporalmente y siempre que sea
el cónyuge más necesitado de protección.
Es habitual instaurar un periodo
temporal de uso de la vivienda al cónyuge
más necesitado de protección con el fin
de facilitar la transición a una nueva resi-
dencia que le permita continuar con el
nuevo contexto familiar (Sentencia del
Tribunal Supremo número 465/2015, de 9
de septiembre).
Si bien, en caso de paridad económica
entre los cónyuges, podrá no atribuirse
el uso a ninguno de los dos o aplicar una
temporalidad más reducida del uso a favor
de uno de ellos.
Mención especial merecen aquellos
supuestos en los que se atribuyó el uso de
la vivienda a uno de los cónyuges, tras la
mayoría de edad de los menores.
 En este sentido se pronuncia el Tribunal
Supremo en su Sentencia número 183/2017,
de 14 de marzo, por la que: “adquirida la
LA REITERADA DOCTRINA
mayoría de edad por los hijos, tal variación
objetiva hace cesar el criterio de atribución
ESTABLECE LA NECESIDAD
automática del uso de la vivienda que el artí-
culo 96 establece a falta de acuerdo entre
DE PONDERACIÓN DE LAS
los cónyuges, y  cabe plantearse de nuevo
el tema de su asignación, pudiendo ambos
CIRCUNSTANCIAS CONCURRENTES
cónyuges instar un régimen distinto del que
fue asignación inicialmente fijado por la
EN CADA CASO PARA RESOLVER,
minoría de edad de los hijos, en concurrencia
con otras circunstancias sobrevenidas»”.
CON ESPECIAL FOCO EN EL
Por tanto, cuando los menores cumplen INTERÉS SUPERIOR DE LOS
la mayoría de edad no solo cesa el régimen
de guarda y custodia, pasando a ser un MENORES, EN EL INTERÉS MÁS
régimen de estancias para con sus progeni-
tores, pudiendo suponer la finalización del NECESITADO DE PROTECCIÓN
uso de la vivienda familiar.
En estos casos, deben reexaminarse las DE LOS CÓNYUGES Y EN LA
condiciones de los progenitores a través
de un procedimiento de modificación de NATURALEZA PRIVATIVA
medidas paternofiliales, regulado en el artí-
culo 775 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. DEL BIEN INMUEBLE
4 Conclusión
Las modificaciones legislativas introdu-
cidas en el artículo 92 del Código Civil Si bien, nada se menciona en cuanto a la
prevén un cambio de paradigma por el cual atribución del uso del domicilio familiar en
el régimen de guarda y custodia compartida supuestos donde la custodia es compartida.
pasa a ser el adoptado por norma general, en Como consecuencia de la falta de cober-
tanto en cuanto es el más idóneo y similar tura legal al efecto,  nuestros tribunales se
al modelo de crianza llevado a cabo hasta la han visto en la obligación de ofrecer una
separación afectiva. respuesta, de forma que exista un criterio
unánime a lo largo del territorio nacional.
Con ello, resultará necesario examinar
las circunstancias concordantes de cada
supuesto, en aras de otorgar el uso limitado
temporalmente a aquel cónyuge más necesi-
tado de protección.

FORMULARIO ASOCIADO

55 |
 Derecho Penal
‘EFECTO RASHOMON’
VERSUS LA PRUEBA TESTIFICAL
EN EL PROCESO PENAL
EN Se ha denominado ‘efecto Rashomon’ a las diferentes versiones que
sobre un mismo hecho pueden dar distintos testigos
BREVE
MANUEL CASTILLO MORO,
profesor M.I. Doctor Derecho -
Doctor C. Políticas y Sociología.
Académico Correspondiente de
la RAJYL. UAH Posgrado
Akira Kurosawa es considerado uno de los direc-
tores más relevantes del cine japonés. En 1950
rodó Rashomon, una película que lo catapultó inter-
nacionalmente.  En dicha película, a través de sus
personajes y con distinta narrativa, nos muestra “un
hecho típico, antijurídico, culpable y punible”, el homi-
cidio de un samurái y la violación de su esposa en el
Japón del siglo XII[1].
El espectador asiste, a modo de tribunal o jurado
popular, a la declaración de los diversos involucrados
y testigos. Un monje que se encontró con el samurái y
su esposa antes de suceder el crimen y la violación. Un
leñador, testigo presencial. Un bandido, quien presun-
tamente mató al samurái y violó a su esposa. La esposa
violada. El propio fallecido, al que le da voz una vidente[2].
Ante dos hechos típicos, homicidio y violación, los
personajes relatan, desde sus propias percepciones e
interpretaciones, lo sucedido. Ninguno de sus testimo-
nios coincide. No debemos de olvidar que una de las
características de la obra de Kurosawa es la grabación
de un determinado plano, con varias cámaras al mismo
tiempo y desde distintos ángulos o perspectivas[3].
Lo indicado propicia la duda en un espectador que
sólo conoce los hechos a través de unos personajes
creados por Kurosawa con esa estudiada intención. Sin
ofrecer más recursos ni medios de prueba, llegamos a
| 56
un claro mensaje, ¿cuál es la verdad de lo sucedido?,
o lo que sería más arriesgado desde el punto de vista
jurídico, no existe una verdad sino distintas interpreta-
ciones de la misma.
Desde las Ciencias Sociales, se ha denominado
efecto Rashomon a las diferentes versiones que sobre
un mismo hecho pueden dar distintos testigos afec-
tados por una subjetividad basada en sus propias expe-
riencias, intereses, principios, deseos o creencias. Esto
nos permite reflexionar y debatir sobre la justicia, la
verdad y el valor de la prueba testifical en el proceso
penal. Somos conscientes en este planteamiento que
existen otros medios de prueba, pero para el presente
artículo nos centraremos en la prueba testifical[4].
Basándonos solo en dicha prueba y atendiendo a la
tesitura jurídica que nos plantea la película y por ende
el denominado efecto Rashomon, nos encontramos
que, por un lado, existe un interés por  castigar al
culpable, por otro, el mismo interés en no castigar a
un inocente. Intereses incompatibles y que requieren
tomar partido por uno de ellos. La solución, sin entrar
en más detalles, la ofrece el  principio in dubio pro
reo, que opta ante la duda por la impunidad de un
culpable a la condena de un inocente.
Hemos de recordar que en el sistema procesal acusa-
torio rige el principio de libre valoración de la prueba,
que nos llevaría a una sentencia absolutoria si no se llega
a un convencimiento pleno, utilizando para ello otro
principio consustancial con el anterior, la presunción
de inocencia. Ambos criterios jurídicos de decisión
– in dubio pro reo y presunción de inocencia- permiten
a jueces y magistrados tomar una decisión ante situa-
ciones como la planteada en la película. Más aún si
la duda generada impide acreditar suficientemente la
culpabilidad del acusado.
ILUSTRACIÓN: ROSALÍA CUBERO HIERRO
 Derecho Penal
La acusación de homicidio y violación
solo puede llegar a una sentencia conde-
natoria si se demuestra la veracidad de los
hechos denunciados, más allá de toda duda
razonable. Lo que requiere, como nos indica
la jurisprudencia del TS, una “mínima acti-
vidad probatoria de cargo”,  STS 53/2011
LEGISLACIÓN
www.globaleconomistjurist.com
• Constitución Española (Marginal: 69726834)
• Ley de Enjuiciamiento Criminal (Marginal:
69726867)
• Ley Orgánica del Poder Judicial (Marginal:
69726851)
JURISPRUDENCIA
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• STC 31/1981 de fecha 28 de julio de 1981.
(Marginal: 69939851)
• STC 201/1989 de fecha 30 de noviembre de
1989. (Marginal: 70377638)
• STC 173/1990 de fecha 12 de diciembre de 1990.
• STC 229/1991 de fecha 28 de noviembre de 1991.
• STS 706/2000 de fecha 26 de abril de 2000.
• STS 313/2002 de fecha 22 de febrero de 2002.
• STS 168/2008 de fecha 29 de abril de 2008.
(Marginal: 171976)
• STS 294/2008 de fecha 27 de mayo de 2008.
(Marginal: 176053)
• STS 53/2011 de fecha 10 de febrero de 2011.
(Marginal: 2256510)
• STS 454/2015 de fecha 10 de julio de 2015.
Marginal: 69572873)
• STS 678/2019 de fecha 06 de marzo de 2019.
• SAP Valencia 517/2015, de fecha 22 de julio de
2019
| 58
de fecha 10 de febrero de 2011, argumentos
que vuelven a reiterarse en la STS 454/2015
de fecha 10 de julio de 2015.
Desde el punto de vista jurídico y a falta de
otros medios de prueba, las manifestaciones
de los sujetos implicados y testigos del hecho
delictivo, más aún por ser contradictorias entre
sí, requieren de unas reglas o pautas que jueces
y magistrados puedan seguir para determinar
el valor probatorio de las mismas y respetar así
el principio de presunción de inocencia[5]. No
olvidemos que el juez goza de libertad para
determinar si la prueba testifical desvirtúa
o no la presunción de inocencia, hasta el
punto de que los tribunales superiores no
entran a valorar los aspectos subjetivos de valo-
ración en atención al principio de inmedia-
ción. Por lo tanto, ha de mantenerse la valora-
ción probatoria de los órganos enjuiciadores en
tanto que no se demuestre que el juzgador de
instancia incurrió en error de hecho, que sus
valoraciones resulten ilógicas u opuestas a las
máximas de la experiencia o reglas de la sana
crítica. Como nos indica Sevilla (2022):
“El uso que haga el Juzgador de primer
grado de su facultad de libre apreciación o
valoración en conciencia de las pruebas prac-
ticadas ha de respetarse al menos en principio
por el Tribunal de apelación, siempre que tal
proceso valorativo se motive o razone adecua-
damente en la sentencia”
Dentro de los órganos de prueba a los
que venimos refiriéndonos, se encuentra
la declaración del investigado o acusado,
la víctima u ofendido y los testigos. En sus
declaraciones han de tenerse presentes
los  principios de oralidad, inmediación,
publicidad y contradicción, al tratarse de
pruebas personales[6].
Desde la STC 31/1981 de 28 de julio
de 1981, como nos indica  Moreno y
Cortés (2019):
“El derecho a la presunción de inocencia
exige que para destruir esa presunción (o
verdad interina) es precisa una mínima acti-
vidad probatoria de cargo, de la que pueda
deducirse, por tanto, la culpabilidad del
acusado, producida a instancia de la acusa-
ción y con todas las garantías procesales y
legales, especialmente cuidando de que se
haya obtenido lícitamente, bajo los principios
de publicidad, inmediación, contradicción y
oralidad, y que se plasme con la debida moti-
vación en la sentencia”, (p. 445)
El  investigado o acusado  tiene recono-
cido, en el artículo 24 de la Constitución
ILUSTRACIÓN: ROSALÍA CUBERO HIERRO

Española, el derecho a no declarar contra sí

mismo y a no confesarse culpable, incluso
mediante declaraciones que no sean ciertas, EN LOS ARTÍCULOS 410 A 412 DE LA
por ello no incurre en delito de falso testi-
monio del Código Penal. De lo que se LEY DE ENJUICIAMIENTO CRIMINAL
deduce que dichas declaraciones han de ser
analizadas con cierta cautela, al ser menos SE ESTABLECEN LAS PERSONAS
fiables y requerir la existencia de elementos
externos que corroboren dicha declaración. OBLIGADAS A CONCURRIR AL
Los testigos, sin embargo, están obligados
a comparecer y declarar, salvo determinadas
LLAMAMIENTO JUDICIAL, ASÍ
excepciones, y además decir la verdad, pues
si así no lo hicieran se expondrían a incurrir
COMO LAS EXCEPCIONES A DICHA
en el delito de falso testimonio del Código
Penal. En los artículos 410 a 412 de la Ley
OBLIGACIÓN.
de Enjuiciamiento Criminal se establecen
las personas obligadas a concurrir al llama-
miento judicial, así como las excepciones distintas de las partes, que tengan noticia de
a dicha obligación. Lo que permite dar un los hechos objeto del procedimiento”[8].
mayor grado de credibilidad que a la declara- En cuanto al testimonio de las víctimas del
ción del acusado o investigado. En definitiva, delito, a pesar de una posible falta de imparcia-
el testimonio de los testigos son un medio de lidad, nuestro ordenamiento jurídico no impide
prueba personal de carácter instrumental[7]. que se considere su valor probatorio, incluso
El diccionario panhispánico del español en los casos que resulte ser la única prueba
jurídico define el interrogatorio de los testigos para establecer una condena.  Es admitida
como el, “medio de prueba que consiste en como prueba de cargo tanto por la doctrina del
la formulación de preguntas a las personas, Tribunal Supremo (SSTS 706/2000, 313/2002,

59 |
 Derecho Penal

294/2008), como del Tribunal Constitucional 2º) Verosimilitud:  es decir, constatación

(SSTC 201/89, 173/90, 229/91), en especial y de la concurrencia de corroboraciones perifé-
sobre todo en aquellos delitos donde el marco ricas de carácter objetivo, que avalen lo que no
de clandestinidad en que se producen impide es propiamente un testimonio -declaración de
disponer de otras pruebas. Lo que no supone conocimiento prestada por una persona ajena
que con dicha declaración quede desvirtuada al proceso- sino una declaración de parte, en
la presunción de inocencia. Es necesario, cuanto que la víctima puede personarse como
como nos indica la STS 678/2019 de fecha 06 parte acusadora particular o perjudicada civil-
de marzo de 2019: mente en el procedimiento (arts. 109 y 110
“1º) Ausencia de incredibilidad subje- LECrim.) en definitiva es fundamental la cons-
tiva derivada de las relaciones acusador/acusado tatación objetiva de la existencia del hecho.
que pudieran concluir a la deducción de la exis- 3º) Persistencia en la incrimina-
tencia de un móvil de resentimiento, enemistad, ción: esta debe ser prolongada en el tiempo,
venganza, enfrentamiento, interés o de cual- plural, sin ambigüedades ni contradicciones,
quier índole que prive a la declaración de la pues constituyendo única prueba enfrentada
aptitud necesaria para generar certidumbre. con la negativa del acusado, que proclama su
inocencia, prácticamente la única posibilidad
de evitar la indefensión de éste es permitirle
que cuestione eficazmente dicha declaración,
BIBLIOGRAFÍA poniendo de relieve aquellas contradicciones
• Ambos, K. y Malarino, E. (2019): Fundamentos de Derecho Penal. Valencia. España.
Editorial Tiran lo Blanch.
que señalen su inveracidad”.
• Barona Vilar, S. (2017): Objeto de la prueba y principios esenciales de la actividad Atendiendo a los artículos 410 a 450 de
probatoria. En González Cano, M.ª. I.: La prueba. Tomo II. La prueba en el proceso la Ley de Enjuiciamiento Criminal, los jueces
penal. (pp. 77 – 148). Valencia. España. Editorial Tiran lo Blanch. y tribunales, siguiendo las  reglas de la sana
• De Prada García, A. (2018). Rashomon en los tribunales. Hechos y relatos judiciales
sobre los hechos. En Martínez Paricio, J.I. y Moreno Camillo (Coord.): Comprender
crítica, serán los responsables de valorar la
el presente, imaginar el futuro. Nuevas y viejas brechas sociales (pp. 46 -62). Italia: fuerza probatoria de dichos testimonios. El artí-
Corisco Edizione. culo 741 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal
• Mojer, A.M.; Guillén, A.E.; Mallo E.J.; Fabre, M.C. (2000). La prueba y medios de establece que: “El Tribunal, apreciando según
prueba. De Roma al derecho moderno: actas del VI Congreso Iberoamericano
y III Congreso Internacional de Derecho Romano, pp. 521 a 530. Recuperado su conciencia las pruebas practicadas en el
de https://www.boe.es/biblioteca_juridica/anuarios_derecho/abrir_pdf.php?i- juicio, las razones expuestas por la acusación y
d=ANU-R-2021-40102501034 con fecha 17 de noviembre de 2022. la defensa y lo manifestado por los mismos proce-
• Moreno Catena, V. y Cortés Domínguez, V. (2019): Derecho Procesal Penal. 9ª
edición. Valencia. España. Editorial Tirant lo Blanch.
sados, dictará sentencia dentro del término fijado
• Prince, S. (1999). The Warrior`s Camera: The Cinema of Akira Kurosawa. Revised en la Ley”. Así mismo, recordemos como el artí-
and expanded edition. Princeton. Princeton University Press. culo 717 y en relación a las pruebas testificales,
• Richie, D. (1998). The Films of Akira Kurosawa. 3ª edition expanded and updated. establece que estás han de ser valoradas “según
California. University of California Press.
las reglas del criterio racional”.
• Sevilla Cáceres, F. (2022): Valoración de la prueba por el Tribunal de apelación.
Mundo jurídico. Recuperado de https://www.mundojuridico.info/valoracion-de-la- Para finalizar y respecto a las diferentes
prueba-por-el-tribunal-de-apelacion/ con fecha 24 de noviembre de 2022. versiones que sobre un mismo hecho dan

Notas
[1] Vid. Prince, S. (1999). The
Warrior`s Camera: The Cinema
of Akira Kurosawa. Revised and
expanded edition. Princeton,
New Jersey. Princeton University
Press.
[2] Vid. Richie, D. (1998). The
Films of Akira Kurosawa. 3ª
edition expanded and updated.
California. University of Cali-
fornia Press, pp. 70 y ss.
[3] Recuperado de https://cata-
logo.artium.eus/dossieres/5/
akira-kurosawa/el-cine-de-aki-
ra-kurosawa con fecha 24-11-
2022.
[4] Vid. De Prada García,
A. (2018). Rashomon en los
tribunales. Hechos y relatos
judiciales sobre los hechos. En
Martínez Paricio, J.I. y Moreno
Camillo (Coord.): Comprender
el presente, imaginar el futuro.
Nuevas y viejas brechas
sociales (pp. 46 -62). Italia:
Corisco Edizione.
[5] Vid. Ambos, K. y Malarino,
E. (2019): Fundamentos de
Derecho Penal. Valencia. España.
Editorial Tiran lo Blanch.
[6] En este sentido y respecto a
las pruebas personales Barona
Vilar, S. (2017): “Se ha suscitado
en la doctrina jurisprudencial la
situación de la inmediación en la
segunda instancia, y espe-
cialmente en lo que a materia
probatoria se trata, viniéndose
a confirmar una doctrina
que argumenta que cuando
la prueba es sobre todo de
naturaleza personal, o de índole
subjetiva, como son las declara-
ciones de los denunciados y los
testigos, es decisivo el principio
de inmediación y, por ello, es el
juzgador de instancia quien se
halla en condiciones óptimas
para decidir sobre la credibilidad
que ha de darse a lo visto y oído
en el juicio oral”, en Objeto de la
prueba y principios esenciales
de la actividad probatoria.
González Cano, Mª. I.: La prueba.
Tomo II. La prueba en el proceso
penal. (pp. 77 – 148). Valencia.
España. Editorial Tiran lo Blanch.
[7] “Así pues, la figura del testigo
en un procedimiento judicial es
de carácter instrumental porque,
por medio del mismo, es posible
transmitir al juez el conocimiento
de un hecho y, por la obligación
legal de prestar juramento de
que se dirá la verdad, el carácter
real del mismo”. Recuperado
de https://www.conceptosjuri-
dicos.com/co/testigo/ con fecha
24 de noviembre de 2022.
[8] Diccionario panhispánico del
español jurídico. Recuperado
de: https://dpej.rae.es/lema/
interrogatorio-de-testigos con
fecha 17 de noviembre de 2022.

| 60
ILUSTRACIÓN: ROSALÍA CUBERO HIERRO

los personajes creados por Akira Kurosawa, claramente de la inmediación con la que
generando una situación que desde las Cien- esta prueba es recibida por el juzgador de
cias Sociales ha sido denominada como instancia, por lo que, en consecuencia, en el
efecto Rashomon, y en base a lo expuesto marco estricto de la apelación, este Tribunal
sobre el valor de la prueba testifical en el no puede ni debe revisar la convicción de
proceso penal, dejamos en manos de nues- conciencia del Juzgador de instancia respecto
tros jueces y tribunales, según las “reglas del de una prueba que ni ha visto ni ha oído perso-
criterio racional”, cuál de las declaraciones nalmente, máxime cuando, además, como
de los personajes de la obra ofrece mayor el caso de autos, el Juzgador ha expresado
credibilidad. Sobre esta cuestión el empe- razonadamente el porqué de su convicción
rador  Adriano  (citado en Mojer, Guillén, sobre las declaraciones que en su presencia se
Mallo, Fabre, 2000) en un rescripto dirigido hicieron”.
a Vibio Varo: “…nadie mejor que el que juzga Vean esta obra de arte cinematográfica y
puede saber si los testigos son fidedignos. Nadie saquen sus propias conclusiones.
mejor que el juez, que ha examinado perso-
nalmente a los testigos, puede observar si se
trata de un discurso preparado o si realmente
responde a la realidad” (pp. 521 a 522). FORMULARIO ASOCIADO
Lo que se reitera a nivel jurisprudencial
en SAP Valencia 517/2015, de 22 de julio:
“Pues cuando el medio de prueba es una
persona, la convicción judicial se forma
también por los gestos, expresión facial, tono
de voz, firmeza, duda de las manifestaciones,
inseguridad o incoherencia en las mismas a
tenor de lo dispuesto en el art. 741 LECRIM,
pues cuando en el acto del juicio oral se
producen varias declaraciones, la deter-
minación de cuál es la verdadera depende

61 |
 Caso práctico

EXONERACIÓN DEL PASIVO

INSATISFECHO CON RECURSO
DE REPOSICIÓN SOLICITANDO LA
INNECESARIDAD DE PROCURADOR
DOCUMENTOS ORIGINALES
PRESENTADOS ANDREA OLCINA
• Preconcurso. FERNÁNDEZ,
• Plan de pagos.
abogada en Asociación
• Actas de reunión sin acuerdo.
• Solicitud concurso. de Ayuda al
• Auto declaración concurso. Endeudamiento
• Solicitud BEPI.
• Recurso de reposición.
• Personación procurador y Solicitud BEPI.
• Solicitud de embargos y BEPI. Que el juzgado tenga por presentado el escrito de soli-
• Escrito AC pidiendo conclusiones. citud de concurso junto con las copias y documentos
• Solicitud BEPI. que lo acompañan, lo admita, tenga por presentada
• Oposición BEPI AEAT. solicitud de declaración de Concurso Consecutivo
• Recurso de reposición frente oposición BEPI.
de Doña L. y previa la oportuna tramitación, dicte el
• Sentencia.
correspondiente Auto declarando el Concurso Conse-
cutivo Voluntario arreglo a los antecedentes de hecho
EL CASO
Supuesto de hecho y a los Fundamentos de Derecho.
Palma de Mallorca, 08-07-2020 A los efectos previstos en el artículo 231 de la Ley
Cliente cancela 42.279 euros en Palma de Mallorca. Afectada de Enjuiciamiento Civil y 11 de la Ley Concursal,
por los contratos temporales. Deudas con Administraciones esta parte manifiesta su voluntad de cumplir con los
Públicas y embargo activo con la Agencia Tributaria. Obligan a
requisitos exigidos por la Ley, haciendo ofrecimiento
solicitar BEPI con procurador.
para subsanar aquellos en los que se pudiese haber
OBJETIVO. CUESTIÓN PLANTEADA incurrido.
Que el juzgado dicte el correspondiente Auto declarando el Para el caso en que entienda que existe algún
Concurso Consecutivo Voluntario. defecto en la presente solicitud, señale plazo legal para
su subsanación de conformidad con lo establecido en
LA ESTRATEGIA. SOLUCIÓN PROPUESTA el artículo 11 de la Ley Concursal.
Alegar estado de insolvencia de su cliente, Doña L. La publicación de todos los Edictos en el Boletín
Oficial del Estado sea de forma gratuita debido a la
EL PROCEDIMIENTO JUDICIAL falta de liquidez del deudor, y que sea este Juzgado
• Orden Jurisdiccional: Civil
• Juzgado de inicio del procedimiento: Juzgado de Primera
Instancia Nº4 de Palma de Mallorca
• Tipo de procedimiento: Concurso abreviado FECHA DE RESOLUCIÓN
• Fecha de inicio del procedimiento: 07-12-2020
DEL CASO: 28-03-2022.
• Materia: Derecho Mercantil.
PARTES • Especialidad: Derecho Mercantil/Concursal/Solicitud de
Parte demandante declaración de concurso.
Doña L. • Número: 13620.
Peticiones realizadas • Tipo de caso: Caso Judicial.
Parte demandante • Voces: Recurso de reposición, Solicitud de Concurso.

| 62
 Caso práctico
quien proceda a la publicación de los oficios
juntos con los edictos, con el fin de producir
los efectos legales oportunos, todo ello en
virtud del artículo 23 de Ley concursal.
Por último, solicita se remita oficio al
Juzgado Decano de Palma de Mallorca al
objeto de que se comunique a los Juzgados
de 1ª Instancia la declaración de concurso
consecutivo voluntario. Remítase también
comunicación a los Juzgados Mercantiles de
Palma de Mallorca a los efectos previstos en
el artículo 136 y ss de la LC.
Argumentos
Parte demandante
Que se encuentran legitimados activamente
al amparo de lo establecido en el artículo 3.1
y 695 de la LC, concurriendo en nosotros el
presupuesto objetivo del concurso en aten-
ción al estado de insolvencia de los deudores,
al no haber logrado suscribir acuerdo extraju-
dicial de pagos arreglo al TITULO X de la LC.
Dado que el pasivo del deudor no
supera el millón de euros, el procedimiento
concursal será el abreviado de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 522 de la Ley
Concursal, y con las especialidades previstas
en el artículo 242 de la Ley concursal al
tratarse de un concurso consecutivo.
Serían de aplicación las normas conte-
nidas en el Título I Capítulo V de la LC
| 64
en cuanto a los efectos de la declaración
de concurso, que abre la fase común del
concurso y produce efectos inmediatos (artí-
culo 30 y artículo 32 y concordantes de la
LC), y asimismo la apertura de la fase de
liquidación, conforme al artículo 717.2 de la
LC, con los efectos prevenidos en el artículo
411 de la LC y concordantes.
Con arreglo al art 413 de la LC, se
suspenderían las facultades patrimoniales y
de disposición del concursado, siendo susti-
tuidos por la administración concursal.
Con arreglo al art. 192.2 de la LC se
exceptúan de la masa activa los bienes y
derechos, que aun teniendo carácter patri-
monial tengan el carácter de inembargable,
lo cual nos remite a la sección tercera de la
LEC (artículo 605 y siguientes).
Normas y artículos relacionados
• Ley de Enjuiciamiento Civil.
• Real Decreto Legislativo 1/2020, de 5 de
mayo, por el que se aprueba el texto refun-
dido de la Ley Concursal. (vigente a partir
del 1/09/2020)

• Ley 25/2015, de 28 de julio, de mecanismo
de segunda oportunidad, reducción de la
carga financiera y otras medidas de orden
social.
• Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal.
• Ley Orgánica del Poder Judicial (6/1985,
de 1 de julio)
Documental aportada
Parte demandante
• Copia de DNI.
• Situación de insolvencia actual del deudor.
• Acta Acuerdo Extrajudicial de Pagos.
• Acta Reunión sin acuerdo.
• Memoria expresiva de la historia econó-
mica y jurídica de Doña L., con expresión de
las causas o motivos de la insolvencia.
• Inventario de bienes y derechos con expre-
sión de su naturaleza, del lugar en que se
encuentran, su valor de adquisición, las
correspondientes correcciones valorativas y
una estimación del valor real actual.
• Relación de los acreedores de doña L., por
orden alfabético, con expresión de la iden-
tidad de cada uno de ellos, así como de la
cuantía y el vencimiento de los respectivos
créditos y las garantías personales o reales
constituidas.
• Las declaraciones del IRPF correspon-
diente a los años 2017, 2018 y 2019.
Resolución Judicial
Fecha de la resolución judicial
28-03-2022
Fallo o parte dispositiva de la resolución
judicial
La Sentencia del Juzgado Nº4 de Palma de
Mallorca acuerda conceder a la deudora
concursada Doña L. el beneficio de exone-
ración del pasivo insatisfecho en la moda-
lidad de los artículos 493 y ss del TRLC,
es decir, condicionado al cumplimiento del
Plan de pagos. El pasivo no satisfecho a
que alcanza la exoneración son los créditos
no satisfechos de la lista de acreedores que
figura en los textos definitivos a excepción de
los créditos contra la masa y créditos privi-
legiados que no se exoneran. Publíquese la
presente resolución en la sección especial
del Registro Público Concursal por el plazo
de cinco años.
El crédito no exonerado deberá ser satis-
fecho por el/a deudor/a, conforme el Plan de
pagos que se hace constar en el antecedente
de hecho sexto de la presente resolución.
Firme la presente resolución se acordará
65 |
 Caso práctico

sobre la conclusión del concurso (artículo

490.3 TRLC) y las publicaciones proce-
dentes. Modo de impugnación: mediante
recurso de apelación (art. 548 de la LEC) que
se interpondrá por medio de escrito presen-
tado ante este juzgado en el plazo de veinte
días hábiles, contados desde el siguiente al
de la notificación de la presente resolución.
Es requisito para su admisibilidad la consti-
tución de un único depósito de 50 euros, tal
y como exige la Disposición Adicional Deci-
moquinta de la LOPJ (BOE 04/11/09), que
deberá ingresarse en la cuenta de depósito
y consignaciones de este Juzgado indicando
que se hace concepto de “recurso”.

Fundamentos jurídicos de la resolución

judicial
Para que pueda concederse al concursado
la exoneración del pasivo insatisfecho éste
debe cumplir los presupuestos subjetivo y
objetivo que exige el TRLC.
I.- El presupuesto subjetivo que exige
el artículo 487 del TRLC es el de que sean
deudores de buena fe.
El propio artículo determina que requisitos
debe reunir el deudor para ser considerado de
buena fe: 1.- Que el concurso no haya sido
declarado culpable. No obstante, si el concurso
hubiera sido declarado culpable por haber
incumplido el deudor el deber de solicitar
oportunamente la declaración de concurso, el
juez podrá conceder el beneficio atendiendo
a las circunstancias en que se hubiera produ-
cido el retraso. En este caso, el concurso no
ha sido declarado culpable. 2.- Que el deudor
no haya sido condenado en sentencia firme por que el deudor hubiera celebrado o, al menos,
delitos contra el patrimonio, contra el orden intentado celebrar un acuerdo extrajudicial
socioeconómico, de falsedad documental, de pagos con los acreedores. 2. Si el deudor
contra la Hacienda Pública y la Seguridad que reuniera los requisitos para poder hacerlo
Social o contra los derechos de los trabaja- no hubiera intentado un acuerdo extraju-
dores en los diez años anteriores a la decla- dicial de pagos previo, podrá obtener ese
ración de concurso. Si existiera un proceso beneficio si en el concurso de acreedores se
penal pendiente, el juez del concurso deberá hubieran satisfecho, además de los créditos
suspender la decisión respecto a la exonera- contra la masa y los créditos privilegiados, al
ción del pasivo insatisfecho hasta que recaiga menos, el veinticinco por ciento del importe
resolución judicial firme. El concursado carece de los créditos concursales ordinarios. En
de antecedentes penales. este caso, el concursado no ha satisfecho
II.- Presupuesto objetivo. El artículo 488 en su integridad los créditos contra la masa,
del TRLC exige, para la concesión del BEPI, ni el crédito público (ni el privilegiado, ni el
la concurrencia de los siguientes presu- ordinario, ni el subordinado).
puestos objetivos: 1.- Que en el concurso
de acreedores se hubieran satisfecho en Jurisprudencia
su integridad los créditos contra la masa y • Audiencia Provincial de Madrid, núm.
los créditos concursales privilegiados y, si 210/2014, de 27-06-2014. CasosReales.
reuniera los requisitos para poder hacerlo, Jurisprudencia. Marginal: 69310950.

| 66
• Juzgado de lo Mercantil, núm. 28/2005,
de 13-06-2005. CasosReales.Jurisprudencia.
Marginal: 163610.
Formularios jurídicos relacionados con este
caso
• Preconcurso.
• Solicitud concurso.
• Recurso de Reposición.
• Personación procurados y Solicitud BEPI.
• Impulso de embargos y BEPI.
• Escrito AC pidiendo conclusión.
• Solicitud BEPI.
• Recurso de reposición frente oposición
BEPI.
Biblioteca
Libros
• Concurso de Acreedores y Derecho Penal:
aproximación a los tipos penales relacionados
con la insolvencia.
• Los acreedores y el concurso. La responsa-
bilidad de personas ajenas al concurso.
Artículos jurídicos
• Título III: Los efectos de la declaración de
concurso (octubre 2003).
• Título I: La declaración del concurso
(octubre 2003).
Casos relacionados
• Solicitud de declaración de concurso
voluntario de sociedad limitada. Concurso
abreviado. Aprobación de solicitud.
• Declaración y conclusión de concurso
voluntario de acreedores por insolvencia
actual del deudor común.
• Procedimiento concurso de acreedores.
Concurso voluntario abreviado. Solicitud
declaración de concurso de acreedores.
Conclusión de concurso.
67 |
 Derecho Procesal

EL INFORME PERICIAL DE CREDIBILIDAD

Y SU VALORACIÓN PROBATORIA
La generalización de la prueba pericial psicológica en delitos de
EN violencia contra la mujer y en el ámbito familiar ha dado lugar a
abundante jurisprudencia de los aspectos sobre los que debe versar
BREVE esta prueba pericial psicológica, los elementos que el juez debe tomar
en consideración para llevar a cabo su función de valoración y decisión.

SUMARIO
MARTA
CARRERA TORNER, 1. Introducción
Juez del TSJ Cataluña 2. Mínima regulación normativa

1 Introducción 3. Valor probatorio del informe pericial

Es constante la práctica judicial, en procesos relativos a
delitos sexuales o de violencia en el ámbito familiar, de
incorporar informes periciales de credibilidad encar-
gados a los equipos o unidades de atención y asistencia
de víctimas en el ámbito penal (cuyo nombre varía en
cada comunidad autónoma EAVD, EATAV, etc.).
En respuesta a su uso, y a su valoración proba-
toria ha tenido ocasión de pronunciarse en distintas
ocasiones el Tribunal Supremo. En su sentencia
298/2022 de 12 de julio de 2022, el Tribunal Supremo
vuelve a hacer un análisis de tal prueba, analizando el
valor probatorio de las declaraciones contenidas en el
informe pericial.
Así, debemos abordar de forma diferenciada cada
una de las problemáticas que de forma reiterada se han
puesto de manifiesto y sobre las que existen pronun-
ciamientos del Alto Tribunal respecto al informe peri-
cial de credibilidad de víctimas y testigos.
Con carácter previo debe resaltarse la función de la
prueba pericial en el proceso penal que, por un lado,
pretende ofrecer al juez ciertos conocimientos espe-
ciales o máximas de la experiencia que éste necesita
para tomar una decisión en el caso concreto, y de los
cuales carece por estar circunscritos a conocimientos
técnicos de alguna ciencia, arte u oficio. En este sentido
el Tribunal Supremo se ha pronunciado en sentencia
psicológico
4. Valoración de las declaraciones conte-
nidas en el informe pericial
5. La prueba pericial en el anteproyecto de
Ley de Enjuiciamiento Criminal de 2020
6. Conclusiones
7. Bibliografía
de 29 de marzo de 2010 que “la pericial es una prueba
de carácter personal donde el principio de inmediación
personal, particularmente cuando esta prueba se prac-
tica en el juicio oral, tiene una relevancia que no aparece
en la documental”. Y en sentencia de 5 de mayo de 2010
dispuso que “se trata de prueba personal documentada
de contenido técnico científico llamada a facilitar la
labor del tribunal en el momento de valorar la prueba,
y opera como una suerte de auxiliar del juez que suple
su falta o insuficiencia de conocimientos especializados
para tener, de ese modo, un adecuado conocimiento de
los hechos sometidos a su enjuiciamiento”.
Sin que mediante tal prueba se pretenda enco-
mendar o delegar la labora que incumbe únicamente

| 68
 Derecho Procesal
NO SE PUEDEN CONFUNDIR LOS
ROLES. EL PERITO TIENE UNA
LABOR ESPECÍFICA, SIN QUE PUEDA
SUPLANTAR EL JUEZ NI EL TESTIGO
al órgano judicial (STS 925/2012 de 8 de
noviembre, entre otras). No se pueden
confundir los roles. El perito tiene una labor
específica, sin que pueda suplantar el juez
ni el testigo. Como tiene declarado el Alto
Tribunal “ni puede usurpar la función de
valoración de la prueba que corresponde al
juez. Éste no puede convertirse en un mero
espectador de la valoración realizada por
los peritos, especialmente en un territorio
como es la evaluación de declaraciones de
menores en que existen unos parámetros
de examen que pertenecen al bagaje común
de las máximas de la experiencia, por más
que, según viene destacando la literatura
especializada, si se confía esa valoración
a la pura intuición es grande el riesgo de
errores. No estorba por eso, antes bien es
una ayuda a veces irremplazable, la aporta-
ción de conocimientos de la psicología que
se erigen en prueba científica, que, como
todas, aportará solo probabilidades y no
seguridades”.
2. Mínima regulación normativa
No existe una regulación específica en rela-
ción a esta prueba, más allá de la regulación
que de forma genérica se hace de la prueba
pericial en la LECrim.
Sin embargo, y específicamente para los
testigos menores de edad, el artículo 433
párrafo tercero contiene una previsión espe-
cífica al respecto, cuando prevé que el juez
puede acordar, para evitar graves perjuicios,
que se les tome declaración mediante la
intervención de expertos y con intervención
del Ministerio Fiscal; atendiendo al grado
de madurez; así como adoptar medidas para
limitar la presencia de las partes en el lugar
de exploración. Ello se ha traducido en una
práctica generalizada en las declaraciones
de menores de edad, que se llevan a cabo
por los equipos de asesoramiento técnico
en el ámbito penal a infancia y víctimas,
| 70
comúnmente denominada
Exploración de
En la realización de tal
menor.
práctica se suele situar al
menor juntamente con los
técnicos expertos en una
sala, quienes llevaran a cabo
la exploración del menor,
que es observado a través
de medios técnicos desde
un lugar distinto por las
demás partes intervinientes
y operadores jurídicos, cana-
lizándose las preguntas que
éstos quieran formular a
través de los expertos que
se encuentran con el menor.
Practicada la exploración,
en ocasiones se pide a los
expertos intervinientes que
realicen un informe sobre los
aspectos subjetivos del testi-
monio, como la credibilidad.
La práctica de la explora-
ción del menor se graba en
soporte audiovisual, como
prueba preconstituida, para
su posterior introducción al
juicio oral por la vía del artí-
culo 730 LECrim.
Posteriormente, la
Ley Orgánica 1/2004, en
su Disposición adicional
segunda, regula los proto-
colos de actuación y dispone:
“El Gobierno y las comuni-
dades autónomas que hayan
asumido competencias en
materia de justicia orga-
nizarán en el ámbito que
a cada una le es propio los
servicios forenses de modo
que cuenten con unidades
de valoración forense inte-
gral encargadas de diseñar
protocolos de actuación
global e integral en casos de
violencia de género. Estos
protocolos deberán prestar especial atención
a la violencia vicaria”.
A partir de lo cual se crearon las unidades
de Valoración Integral de Violencia de
Género como equipos multidisciplinarios a
actuar a petición de los Juzgados de violencia
sobre la mujer y Fiscalía, y se fijaron sus
objetivos:

 Estudio de los componentes de la
unidad familiar.
 Enfoque global y multidisciplinar.
 Valoración integral de la violencia
física, psicológica y sexual en las mujeres
víctimas de violencia de genero
 Valoración de los efectos de la exposi-
ción de la violencia de genero por parte
de hijos y menores a cargo.
 Valoración de la incidencia, peligro-
sidad objetiva y riesgo de incidencia del
agresor.
Todo ello con una clara función peri-
cial y con el objeto, en relación a la víctima,
de valorar el daño, físico o psicológico, la
verosimilitud de su testimonio, existencia
de patologías en el investigado, factores de
riesgo de nuevas agresiones, y los riesgos y
conveniencia en relación a la convivencia de
los menores con los progenitores.
Se instauró así en el ámbito judicial un
equipo de asesoramiento técnico compuesto
por profesionales especialistas de distintas
áreas del ámbito técnico forense como la
psicología, el trabajo social, etc.; para el
desarrollo de un asesoramiento especiali-
zado objetiva y científica, multidisciplinar.
En el desarrollo de su labor, y en la
medida que dichos profesionales intervienen
en el proceso penal, lo hacen en condición
de peritos forenses.
3. Valor probatorio del informe pericial
Así, en la práctica jurídica se ha venido
generalizando el uso de estos Equipos para
realizar informes periciales de valoración
subjetiva de la víctima, comúnmente deno-
minados Informes de credibilidad.
Sin embargo, y pese a la pretensión de
obtener las mismas finalidades, la diferencia
entre la regulación de uno u otro supuesto
es evidente y, por ende, también lo deben ser
las conclusiones a las que ha llegado nuestra
jurisprudencia.
Así, el TS en sentencia 298/2022 alude
específicamente “el informe pericial de
EAVD, pues es una pericial de credibilidad
sobre persona adulta” y afirma “en cuanto al
informe de los técnicos que el tribunal toma
en consideración y que tiene su origen en la
petición de un informe de credibilidad de la
persona denunciante por parte del juzgado
de VIDO, hay que señalar con contun-
dencia, que las pruebas de credibilidad en
personas adultas no están reconocidas por la
doctrina científica. Sólo se viene aplicando
con fiabilidad del resultado a menores con
edades anteriores a la pre adolescencia, en
determinadas condiciones y con metodología
particular. Por lo que ha de ser totalmente
71 |
 Derecho Procesal

descartado como elemento de corroboración

de la fiabilidad. Así, la prueba presentada
se sustenta en el relato de la persona que
denuncia ante unos/unas psicólogas clínicas,
que han de partir del relato que se les ofrece.
Por ello no puede decirse que es fuente de
corroboración en el sentido dato externo que
aporta fiabilidad”.
Sin embargo, no puede llevarse al extremo
de rechazo de la prueba; sino más bien a su
consideración como prueba pericial que es,
y por consiguiente su valoración conforme a
las reglas de la sana crítica, y de valoración
conjunta con toda la prueba practicada. Y es
en este sentido que el tribunal establece en la
sentencia que “el tribunal de enjuiciamiento
ha de evaluar, de acuerdo con criterios obje-
tivos o intersubjetivamente compartibles,
tanto las pruebas que se practiquen como el
grado de apoyo que prestan a los hechos afir-
mados por las partes. Esto es, ha de valorar
todos los medios de prueba practicados, tanto
los de cargo como los de descargo, e identi-
ficar las informaciones provenientes de cada
medio de prueba que considere provisional-
mente relevantes y fiables y las razones para
ello (lo que se conoce como valoración indivi-
dual). Acto seguido, habrá de valorar conjun-
tamente dichas informaciones probatorias y
establecer que relaciones existen entre ellas y
con los hechos objeto de juicio, y determinar
cuáles estima definitivamente relevantes y
fiables (valoración conjunta). Por último, deci-
dirá si tales informaciones permiten obtener
una certeza objetiva acerca de los hechos
enjuiciados aplicando el estándar probatorio
que impone la presunción de inocencia”.
El artículo 741 de la LECrim recoge
en nuestro ordenamiento procesal penal
el principio de libre valoración de la
prueba; principio, que ha sido reconocido
y completado con doctrina reiterada de
nuestro Tribunal Constitucional. Este prin-
cipio permite al órgano judicial formar su
convicción en base a las manifestaciones
realizadas por las partes y a las pruebas
practicadas en juicio, que valorará según su
conciencia y de acuerdo con las reglas de la
lógica y las máximas de experiencia gene-
ralmente aceptadas.
Este principio debe ponerse en relación
con el derecho a la presunción de inocencia
reconocido en el artículo 24.2 de nuestra
Constitución. El derecho a la presunción
de inocencia implica que la prueba en la
que el órgano judicial base una sentencia

| 72
condenatoria ha de ser suficiente, de cargo,
practicada en el juicio oral y con todas las
garantías.
Y es precisamente en relación a la valo-
ración de dicha prueba, que el Tribunal
Supremo ha establecido doctrina consoli-
dada estableciendo los criterios jurispruden-
ciales en la valoración de la declaración de
la víctima:
1º Ausencia de incredibilidad subjetiva;
esto es, inexistencia de relaciones proce-
sado/víctima o denunciante, que pudieran
conducir a la deducción de la existencia de
un móvil de resentimiento, enemistad o de
otra índole que privase al testimonio de la
aptitud necesaria para generar ese estado
subjetivo de certidumbre en la que la convic-
ción judicial descansa esencialmente.
2° Verosimilitud del testimonio, que no es
propiamente tal, en cuanto la víctima puede
mostrarse parte en el procedimiento (artí-
culos 109 y 110 LECrim), este testimonio
ha de estar rodeado de ciertas corrobora-
ciones periféricas, de carácter objetivo que
lo doten de aptitud probatoria. En definitiva,
lo fundamental es la constatación de la real
existencia de un hecho, que no ha acaecido
en el presente caso.
3º Persistencia en la incriminación. Esta
ha de ser prolongada en el tiempo, plural,
sin ambigüedades ni contradicciones, pues
constituyendo la única prueba enfrentada
a la negativa del acusado, que proclama
su inocencia, prácticamente la única posi-
bilidad de evitar la indefensión de éste es
permitirle que cuestione eficazmente dicha
declaración, poniendo de relieve aquellas
contradicciones que señalen su inveracidad.
Si bien, y de conformidad con la jurispru-
dencia de la Sala 2º del TS, dichas reglas de
valoración probatoria no son de carácter obli-
gatorio de conformidad al art 741 LECrim,
sino más bien operar como criterios orienta-
tivos a tener en cuenta por el Tribunal y que
posibilitan la motivación de la convicción
(entre otras, sentencias de 30/06/2004 y 26
/01/ 2004).
Y es en el marco de estas referencias
interpretativas que se inmiscuye el informe
de credibilidad de la víctima; concretamente
en la primera de ellas, recabando informe
de pericia acerca de la existencia o inexis-
tencia de credibilidad subjetiva; esto es,
inexistencia de relaciones procesado/víctima
o denunciante, que pudieran conducir a la
deducción de la existencia de un móvil de
EXISTE UNA PRÁCTICA
GENERALIZADA EN LAS
DECLARACIONES DE MENORES DE
EDAD, QUE SE LLEVAN A CABO POR
LOS EQUIPOS DE ASESORAMIENTO
TÉCNICO EN EL ÁMBITO PENAL A
INFANCIA Y VÍCTIMAS, COMÚNMENTE
DENOMINADA EXPLORACIÓN DE
MENOR.
resentimiento, enemistad o de otra índole
que privase al testimonio de la aptitud nece-
saria para generar ese estado subjetivo de
certidumbre en la que la convicción judi-
cial descansa esencialmente; el análisis de
posibles motivaciones espurias, lo que obliga
a un examen del entorno personal y social
del testigo en el que se han desarrollado
las relaciones entre acusado y víctima (STS
809/2022 de 7 de octubre de 2022).
En este sentido se pronunció el Alto
Tribunal en sentencia nº 979/2021 de 15
de diciembre en la que exponía que “en
el mismo sentido, en relación a la peri-
cial psicológica sobre la veracidad de las
declaraciones prestadas, recordábamos en
sentencia nº 238/2011 de 21 de marzo que
no corresponde a los psicólogos establecer
tal cosa, que es competencia del tribunal en
su exclusiva función de juzgar y valorar las
pruebas practicadas. Cuestión distinta es la
relevancia que en la valoración de la credibi-
lidad del testigo, sea víctima o sea un tercero,
pueden tener sus condiciones psicofísicas,
desde su edad, madurez y desarrollo, hasta
sus posibles anomalías mentales, pasando
por ciertos carácter psicológicos de su perso-
nalidad, tales como la posible tendencia a
la fabulación, o a contar historias falsas por
afán de notoriedad etc. Y esto, y no la vera-
cidad misma del testimonio, es lo que puede
ser objeto de una pericia”.
En sentencia de 19 de febrero de 2010 el
Alto Tribunal señaló que “los estudios psico-
lógicos sobre veracidad de los testimonios de
73 |
 Derecho Procesal

EL ARTÍCULO 741 DE LA
LECRIM RECOGE EN NUESTRO
ORDENAMIENTO PROCESAL PENAL
EL PRINCIPIO DE LIBRE VALORACIÓN
DE LA PRUEBA; PRINCIPIO
QUE HA SIDO RECONOCIDO Y
COMPLETADO CON DOCTRINA
REITERADA DE NUESTRO TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL.

las víctimas, cuando son favorables a ella no

implican que haya de creer el Tribunal a la
testigo, ni que no haya de hacerlo cuando el
dictamen apunta a la fabulación, pues a los
Jueces compete medir y valorar el alcance
probatorio de los testigos como parte esen-
cialísima de su función juzgadora. Pero es
claro que ilustran científicamente acerca de
determinados rasgos de la personalidad del
testigo”.
Todo ello, y como sustenta el propio
tribunal en sus sentencias, tiene su funda-
mento en el sistema al que opta el orde-
namiento penal basado en la valoración
racional de la prueba, que admite que la
condena tenga su fundamento en un solo
testigo, con lo que nada se puede objetar al
hecho que la sentencia condenatoria tenga
cómo único fundamento la declaración de la
víctima, si bien, el análisis valorativo de esa sobre lo que también ha tenido ocasión de
prueba debe ser especialmente cuidadoso. pronunciarse el Tribunal Supremo.
La exigencia de una fundamentación obje- Así en sentencia de 21 de junio de 2017
tivamente racional impide que la condena rechazó que tales declaraciones pudieran ser
tenga como fundamento la creencia subje- objeto de contenido de los hechos declarados
tiva de que el testigo no miente. No es un probados en tanto que “obtenidas al margen
problema de fe, sino de que el testimonio sea del proceso, de los principios que rigen el
objetivamente y racionalmente creíble. Con mismo y sin posibilidad alguna de contradic-
específica referencia para tal valoración a los ción, no puede atribuírsele fuerza incrimi-
parámetros ya indicados. (STS 809/22). natoria propia ni respaldarse como acordes
a los estándares legales y constitucionales a
4. Valoración de las declaraciones los que la prueba de cargo debe ajustarse. Ni
contenidas en el informe pericial tan siquiera como testimonios de referencia,
Cuestión esencialmente distinta es la consi- cuyo valor probatorio es residual, admitido
deración o valoración de las manifestaciones en supuestos muy específicos y en todo caso
que los peritos incorporen en sus dictámenes, supeditado a la imposibilidad de obtención

| 74
de los testimonios directos, de los que aquí
si disponemos”.
Con ello el tribunal venía a establecer
que tales declaraciones podían ser objeto
de la pericia, para poder, conforme a crite-
rios científicos, llegar a las conclusiones
precisas para la elaboración del informe.
Sin embargo, no perdían su consideración
de declaración, pese a constar en informe
pericial. La verdadera prueba es la que se
practica en el acto del juicio oral de acuerdo
a los principios y garantías constitucionales,
que no puede ser vencida por aquellas decla-
raciones obtenidas fuera del proceso, sin
sujeción a los principios que lo rigen, que no
puede sin más ser valorada como elemento
de contraste frente a la declaración prestada
en el curso de aquél, a presencia judicial, y
con intervención de todas las partes. (STS
20 de setiembre de 2020).
Distinguiendo el tribunal entre el valor
de la propia declaración o exposición fáctica
objeto de la pericia, y las conclusiones obte-
nidas como resultado de la aplicación de la
ciencia o técnica. Llegando el tribunal a la
conclusión que lo que adquiere categoría de
prueba pericial son las conclusiones.
Particularmente en sentencia de 10 de
setiembre de 2020, el Tribunal Supremo, en
referencia a las declaraciones obrantes en
informe pericial, y ante la consideración que
las mismas podrían actuar como prueba de
75 |
 Derecho Procesal

| 76
descargo, y considerando la necesidad en tal
caso de una mayor flexibilidad en su trata-
miento, consideró la posibilidad de haber sido
valorado, siempre y cuando se hubiera pres-
tado en condiciones idóneas para desplegar
eficacia probatoria. Es decir, que se hubiera
prestado en el acto del juicio oral, en una
declaración en la que los peritos, al margen de
sus conclusiones técnicas que no se discuten,
hubieran explicado, con sometimiento al
principio de contradicción, las condiciones
en que obtuvieron la versión de la víctima y el
alcance exacto de lo que se describe.
5. La prueba pericial en el anteproyecto de
la ley de enjuiciamiento criminal de 2020
A la vista de la redacción de una propuesta
de reforma de la Ley de Enjuiciamiento
Criminal, debe valorarse si la misma supone
novedades relevantes en el ámbito de la
prueba pericial, especialmente sobre las
declaraciones testificales objeto de este
estudio, para ver si aporta claridad o luz a
la frecuente indeterminación y ambigüedad
de la regulación que actualmente ofrece la
LECrim.
Es especialmente relevante la propuesta
de cambio de modelo en el razonamiento,
pasando de un tradicional sistema de razo-
namiento subjetivo en que el convencimiento
del juez es el punto focal de la actividad
probatoria; hacia un modelo más moderno,
denominado intersubjetivo o mixto, en que
el objetivo de la prueba pericial es la acre-
ditación de la verdad respecto de un deter-
minado hecho, es decir, se busca correspon-
dencia con la realidad.
Así se sustituye la fórmula clásica del
artículo 741 LECrim por una valoración
racional de la prueba, que en el artículo 693
de la pretendida reforma, establece que “el
tribunal valorará libremente la prueba prac-
ticada de acuerdo con las reglas de la lógica,
la ciencia y la experiencia. A tal efecto, todos
los medios de prueba y las informaciones que
de ellos resulten serán considerados indi-
vidualmente y apreciados en conjunto para
decidir si se ha alcanzado una convicción
fundada sobre la culpabilidad de la persona
acusada”. J. L. Ramirez Ortiz, sostiene que
se observa, en consecuencia, un tránsito des
de la credibilidad del medio de prueba a la
fiabilidad de la información que proporciona
dicho medio de prueba.
También establece el texto de la
reforma el valor de prueba pericial cuando
LEGISLACIÓN
www.globaleconomistjurist.com
• Constitución Española (Marginal: 69726834
• Ley de Enjuiciamiento Criminal (Marginal:
69726867)
• Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre,
de Medidas de Protección Integral contra la
Violencia de Género (Marginal: 42548)
los informes periciales estén basados en
técnicas y procedimientos fiables y suficien-
temente contrastados.
Estableciendo así el procedimiento para
el respecto de las parcelas que competen al
juez y al perito sin intromisiones, estable-
ciendo dos reglas en el artículo 473:  que el
perito proporcionará la información nece-
saria para fundamentar las conclusiones
sobre los hechos objeto de examen; y que,
en todo caso, se abstendrá de incluir en sus
dictámenes juicios de responsabilidad sobre
hechos o personas encausadas. Vedando así
la norma la posibilidad que el perito emita
conclusiones sobre la falsedad o veracidad
de las hipótesis de acusación o defensa, o el
mayor o menor grado de probabilidad de las
mismas.
Pretende también la reforma introducir
novedades en cuanto a los sujetos encar-
gados de la pericia, que específicamente en
el ámbito de las exploraciones de menores
circunscribe al ámbito de expertos en psico-
logía del testimonio con experiencia acredi-
tada en la realización de esta pericia (artí-
culo 486.2).
Con ello se aborda la constante sobre-
valoración de la prueba pericial cuando es
realizada por profesionales de asistencia
técnica a los órganos judiciales y fisca-
lías, con vinculación con la administración
pública, emitiendo dictámenes o informe
médicos forenses sin especializaciones en
psiquiatría.
En este punto es especialmente ilustra-
tivo el examen experimental de la credi-
bilidad de los dictámenes periciales en el
que tras realizar un ensayo en el que se
77 |
 Derecho Procesal
pretendía forzar o condicionar la opinión,
a juristas y no juristas, ofreciendo certi-
dumbre absoluta pero falsa, frente a certi-
dumbre relativa pero auténtica; se concluye
que la valoración del informe pericial no
se fundamenta precisamente en el estudio
científico-técnico aportado de contenido del
informe pericial. Lo que claramente pone
de manifiesto la necesidad de establecer
cuál debe ser el contenido del informe peri-
cial y cuál debe ser el control a realizar por
el juez, que especialmente debe recaer en la
integridad , cantidad y calidad de los datos,
método de obtención, el razonamiento
deductivo, método o técnica empleada
y su correcta aplicabilidad, la fiabilidad
de los resultados ofrecidos en el informe,
ámbito de especialización del perito, prác-
ticas y usos establecidos en ese ámbito de
JURISPRUDENCIA
www.globaleconomistjurist.com
• Sentencia del Tribunal Supremo 2298/2022 de 12 de
julio de 2022.
• Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de marzo de
2010.
• Sentencia del Tribunal Supremo de 5 de mayo de
2010.
• Sentencia del Tribunal Supremo 925/2012 de 8 de
noviembre.
• Sentencia del Tribunal Supremo 298/2022.
• Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de junio de
2004.
• Sentencia del Tribunal Supremo de 26 de enero de
2004.
• Sentencia del Tribunal Supremo 809/2022 de 7 de
octubre de 2022.
• Sentencia del Tribunal Supremo 979/2021 de 15 de
diciembre.
• Sentencia del Tribunal Supremo de 21 de junio de
2017.
• Sentencia del Tribunal Supremo 238/2011 de 21 de
marzo.
• Sentencia del Tribunal Supremo sentencia 202/2020.
| 78
especialidad, etc., lo cual permitirá llevar al
juez al convencimiento o no de la fiabilidad
del informe.
Ello está en línea con los pronuncia-
mientos del propio TS, que en sentencia
202/2020 ya destacó que lo que podía ser
objeto de pericia es la relevancia que, en la
valoración de la credibilidad del testigo, sea
víctima o tercero, pueden tener sus condi-
ciones psicofísicas, desde su edad, madurez
y desarrollo, hasta sus posibles anomalías
mentales, pasando por ciertos caracteres
psicofísicos de la personalidad, tales como la
posible tendencia a la fabulación, o a contar
historias falsas por afán de notoriedad, etc”.
Y establece que “no es infrecuente la reali-
zación de estas pericias psicológicas…no
pueden nunca vincular al Juez o Tribunal
ni sustituirlo en su exclusiva función valo-
rativa, sí pueden aportarle criterios de cono-
cimiento psicológico especializado y, por
tanto, científico, sobre menores de edad y las
pautas de su posible comportamiento fabu-
lador, que le auxilien en su función juris-
diccional”. Si bien sostiene el Tribunal que
no cualquier psicólogo está capacitado para
realizar este tipo de prueba.
A la vista de tales consideraciones,
con acierto, la propuesta de reforma de la
LECrim señala en el art 486 los criterios
de fiabilidad y validez en las pruebas peri-
ciales sobre credibilidad de los testimonios
de menores de edad
6. Conclusiones
De las anteriores consideraciones podemos
concluir que en cualquier caso cabe la
prueba pericial sobre aspectos relativos a la
credibilidad subjetiva, personalidad y otros
subjetivos de la víctima o testigo, sea éste
menor o mayor de edad. Si bien las conside-
raciones son distintas.
En la exploración del menor, que a estos
efectos prevé el artículo 448 LECrim se
prevé la salvaguarda de los principios cons-
titucionales, en aras a dotar la prueba de
las garantías propias de la prueba precons-
tituida, con intervención de las partes y de
conformidad al principio de contradicción.
En el caso de periciales efectuadas
sobre víctimas o testigos mayores de edad,
la doctrina jurisprudencial le otorga un
papel de asesoramiento o apoyo al juez o
tribunal, con respeto estricto de las parcelas
correspondientes. Como es criterio reite-
rado del Tribunal supremo no se discute el
conocimiento especializado de los psicó-
logos, peor no se puede sustentar la credi-
bilidad del testimonio en informes, puesto
que el análisis crítico del testimonio es
consustancial a la tarea encomendada a los
jueces y tribunales de valorar y resolver, sin
que pueda sustituirse por especialistas que
sólo pueden diagnosticar la personalidad en
abstracto, pero no la valoración en el caso
concreto.
Y en la determinación del valor proba-
torio de la prueba pericial psicológica, puede
determinarse que las declaraciones reco-
gidas por los peritos no tienen el carácter
de prueba pericial, limitándose éste a las
conclusiones que arroja el perito en su
informe tras la aplicación de las técnicas y
metodologías científicas.
Para finalizar, si bien la jurisprudencia
ha determinado con rigor los elementos
sobre los que debe versar la fiabilidad y
credibilidad del testimonio y la valoración
de la prueba pericial por parte del órgano
judicial; se ha evidenciado la necesidad de
una nueva regulación de la prueba pericial
y su valoración en la Ley de Enjuiciamiento
Criminal, con superación del criterio tradi-
cional subjetivo, genérico y ambiguo que
remite a las reglas de la sana crítica, la
conciencia, y el prudente arbitrio. En este
sentido el anteproyecto de reforma de la Ley
de Enjuiciamiento Criminal se estima ambi-
cioso con una propuesta de regulación sobre
la materia muy detallado.
Bibliografía
• De Paula Ramos, Víctor (2019) La prueba testifical.
Marcial Pons. Barcelona
• Martínez Garay, Lucía (2018) El uso de valoraciones del
riesgo de violencia en el derecho penal: algunas cautelas
necesarias. Indret
• Ramírez Ortiz, José Luis (2021)Un cambio de paradigma
probatorio: prueba pericial y prueba científica en el
Anteproyecto de Ley de Enjuiciamiento Criminal de 2020
. La Ley 8347/2021.
• Ubalde Claver, Luis (2011) Reflexiones de un perito ante la
prueba pericial. La Ley 17372/2011
• Gil De Montes, G. y Peregrin González, J. (2021)Los
equipos de valoración integral de violencia de género.
Dialnet
• Richard González, M., Abel lluch, X., Orellana de Castro,
R., Pellicer Ortiz, B. Examen experimental de la credibi-
lidad de los dictámenes periciales. La prueba en acción
Ed. J.M. Bosch ISBN 978-84-121158-1-9
• Richard González, M. (2020) Sobre el valor de la prueba
de las declaracions de terceros contenidas en el informe
pericial a propósito de la STS nº 440 de 10 de setembre
de 2020. La Ley 14414/2020.
• Villegas García, M.A., Encinar del Pozo, M.A., (2018) El
delito de acoso sexual.  La Ley 10964/2018
FORMULARIO ASOCIADO
79 |
 Derecho Procesal

CAUSAS DE
NULIDAD DE
AUTO: TEORÍAS
DEL ÁRBOL
ENVENENADO
Y DEL
DESCUBRIMIENTO
INEVITABLE
La teoría del
EN descubrimiento
inevitable proviene del
BREVE Tribunal Supremo de
Estados Unidos

Si el auto o resolución que permite la injerencia es

MARÍA DOLORES
PARDEZA NIETO
Juez del TSJ de Navarra
Una de las causas de nulidad más frecuentes es la incor-
poración al procedimiento penal de aquellas pruebas
que se hayan obtenido de forma ilícita. En este sentido,
unas de las vulneraciones más habituales de derechos
fundamentales, son las intervenciones de las comuni-
caciones y las entradas y registros de domicilios que
se hayan llevado a cabo contraviniendo las normas
procesales que rigen la práctica de dichas diligencias.
nulo, todo lo que se averigüe o se esclarezca a resultas
de esa injerencia también devendría nulo, la ilicitud
de aquella diligencia procesal no sólo implica que la
prueba en ella obtenida haya de tenerse como inexis-
tente  para el proceso, sino que tal vicio  contamina
todas las restantes diligencias procesales que de
ella deriven, trayendo causa directa o indirecta de la
misma , esta es la conocida “Teoría de árbol envene-
nado”; si la resolución judicial es nula, todos los frutos
que da esa resolución son nulos.
Pero existe una excepción, se trata de la “Teoría del
descubrimiento inevitable”, esta teoría proviene del
Tribunal Supremo de EE.UU. y dice que no siempre
que la resolución judicial sea nula lo es todo lo que
se averigua a raíz de aquella; si las circunstancias
hubieran llevado al mismo resultado, no siendo posible

| 80
vincular casualmente la segunda prueba a la anterior,
las circunstancias inevitablemente hubieran llevado al
mismo resultado.
Lo que al final se hubiese terminado descubriendo
de otra forma no sería nulo. Lo que nos lleva a un para-
lelismo con la conditio sine qua non, la misma mani-
fiesta una ligación entre el resultado y la condición, es
decir, un nexo de causalidad por la cual se origina una
consecuencia, ya que sin una acción u omisión de la
misma no se hubiese producido el acto.
Son admisibles los frutos cuando la prueba cuya
supresión se solicita inevitablemente hubiese sido
descubierta sin tomar en cuenta la información obte-
nida mediante el registro ilegal. Al igual que la doctrina
de fuente independiente, el propósito de la regla de
descubrimiento inevitable es evitar poner al Estado
en peor posición de la que estaba antes de la
actuación ilegal. La doctrina de descubrimiento inevi-
table constituye una variación de la regla de la fuente
independiente.
Estas cuestiones son abordadas por la  STS
1339/2022, de 31 de marzo, que paso a analizar.
Hechos probados
Se declara probado que Cirilo, ciudadano colombiano
con residencia legal en España, arrendó el 17 de
octubre de 2017 un local ubicado en Barcelona con la
finalidad de recibir en él, para su posterior transmisión
a terceros, un bidón procedente de Costa Rica de 300
kilos de peso y que guardaba una bolsa de color negro
con diez paquetes rectangulares con un peso bruto de
13.000 gramos que contenía  cocaína, con un valor
aproximado en el mercado ilícito de 35.000 euros el
kilogramo.
81 |
 Derecho Procesal
Guardaba una bolsa de color negro con diez paquetes rectangulares con un peso bruto de 13.000 gramos que contenía cocaína». (Foto: E&J)
LEGISLACIÓN
www.globaleconomistjurist.com
• Constitución Española (Marginal: 69726834)
• Ley Orgánica del Poder Judicial (Marginal:
69726851)
El bidón, que fue objeto de entrega vigi-
lada autorizada judicialmente, fue recepcio-
nado por otra persona en el referido local
siguiendo las indicaciones del acusado.
Íter procesal
La Audiencia condena al acusado como autor
responsable criminalmente de un  delito
contra la salud pública en su modalidad de
tenencia de sustancias estupefacientes que
causan grave daño a la salud en cantidad de
notoria importancia, a la pena de siete años
de prisión y multa de 350.000 euros y al pago
de las costas procesales causadas. Sentencia
que es confirmada por el Tribunal Superior
de Justicia de Barcelona.
| 82
Contra la misma se presenta Recurso de
Casación, por infracción de ley, y de precepto
constitucional.
Motivo casacional
Los motivos aducidos son tres, siendo
el primero el que analiza esta cues-
tión:  La  vulneración del derecho de
defensa del artículo 24.2 CE.
El argumento del recurrente se basa en
la ilicitud de la lectura en el plenario de la
declaración del referido coacusado.
Por ello cualquier referencia a la misma
es una vulneración al derecho de defensa,
que causa además indefensión. No puede
utilizarse el contenido de la misma que es
inculpatoria hacia el recurrente, ni nada de
lo que se desprenda de dicha declaración, no
siendo válido el reconocimiento fotográfico
que realizó del mismo.
La lectura de la declaración inculpatoria
obtenida en instrucción, sin garantizar el
derecho de defensa, el derecho de interrogar
y la contradicción, no puede ser admitida
como prueba de cargo, contaminada de
nulidad; según la conocida doctrina de los
frutos del árbol envenenado.
El TSJ admite que no debió haberse
admitido por la Sala de instancia la lectura de
la declaración sumarial del Señor Benedicto,
JURISPRUDENCIA
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y al haberse admitido, la consecuencia es la
invalidez de la misma (artículo 11 LOPJ), • Sentencia del Tribunal Supremo 1339/2022
de modo que no puede ser valorada como
prueba de cargo para desvirtuar el principio • Sentencia del Tribunal Constitucional 81/1998.
de presunción de inocencia. (Marginal: 55477)
Trae a colación la jurisprudencia
del  Tribunal Constitucional, que tiene
• Sentencia del Tribunal Constitucional 121/1998.
establecido que la ilicitud constitucional se (Marginal: 55069)
extiende también a las pruebas derivadas • Sentencia del Tribunal Constitucional 49/1999.
o reflejas si entre ellas y las anuladas por (Marginal: 54141)
vulneración del artículo 18.3 CE existe una
conexión natural o causal (que constituye • Sentencia del Tribunal Constitucional 94/1999.
el presupuesto para poder hablar de prueba (Marginal: 54551)
derivada de otra ilícitamente obtenida). En
• Sentencia del Tribunal Constitucional 166/1999.
estos casos, la regla general es que todo
elemento probatorio que pretenda deducirse
(Marginal: 54950)
a partir de un hecho vulnerador del derecho • Sentencia del Tribunal Constitucional 171/1999.
fundamental al secreto de las comunica- (Marginal: 54100)
ciones telefónicas se halla también incurso
en la prohibición de valoración. • Sentencia del Tribunal Constitucional 136/2000.
Pero existen supuestos excepcionales, (Marginal: 54732)
se ha venido admitiendo que estas pruebas • Sentencia del Tribunal Constitucional 259/2005.
son jurídicamente independientes de
(Marginal: 236998)
dicha vulneración, habiéndose reconocido
como  válidas y aptas  para enervar el prin-
cipio de presunción de inocencia.
La teoría del descubrimiento inevitable,
de tutela que la realidad y efectividad
excepción a la doctrina de los frutos del árbol
envenenado, dice que, si las circunstancias
Nota del derecho al secreto de las comu-
nicaciones exige. Estas dos perspec-
hubieran llevado necesariamente al mismo [1] la STC 81/1998, de 2 de abril, una tivas son complementarias, pues solo
doble perspectiva de análisis: una si la prueba refleja resulta jurídica-
resultado,  no es posible vincular causal- perspectiva interna, que atiende mente ajena a la vulneración del
mente la segunda prueba a la anterior, a la índole y características de la derecho y la prohibición de valorarla
pues en tales casos faltará la llamada, en la vulneración del derecho al secreto no viene exigida por las necesidades
de las comunicaciones en la prueba esenciales de tutela del mismo cabrá
terminología del Tribunal Constitucional, originaria (qué garantías de la entender que su efectiva apreciación
“conexión de antijuricidad”, o conexión injerencia en el derecho se han visto es constitucionalmente legítima, al no
causal. Si la prueba se hubiera obtenido de menoscabadas y en qué forma), así incidir negativamente sobre ninguno
como al resultado inmediato de la de los dos aspectos que configuran
todos modos, sin necesidad de recurrir a otra infracción (el conocimiento adquirido el contenido del derecho funda-
anterior, faltará la conexión de antijuricidad, a través de la injerencia practicada mental sustantivo (SSTC 81/1998,
es decir, la relación causal de la primera inconstitucionalmente). Y, en segundo 121/1998, 49/1999, 94/1999, 166/1999,
lugar, una perspectiva externa, que 171/1999, 136/2000, 259/2005, FJ 7; y
con la segunda.  Conexión que ha de anali- contempla las necesidades esenciales 66/2009, FJ 4).
zarse desde una doble perspectiva interna
y externa[1], concretando que garantías se
han menoscabado y como.
Considera el TS que existen en autos FORMULARIO ASOCIADO
una serie de pruebas –existencia de prueba
autónoma no afectada por esa declaración
de nulidad realizada por la sentencia de
apelación– que se refieren a actuaciones
cronológicamente  anteriores a la decla-
ración nula  como el testimonio de agentes
del Servicio de Vigilancia Aduanera y del
Cuerpo Nacional de Policía que constituyen
prueba de cargo, independiente y autónoma
de aquella declaración sumarial del coacu-
sado, y desestima el motivo.

83 |
 Derecho Civil
DAÑO MORAL POR PÉRDIDA O DAÑO
CAUSADO A UN ANIMAL DE COMPAÑÍA:
¿QUIÉN PUEDE INVOCARLO?
EN La existencia de ese vínculo de afecto entre humano y animal se
encuentra ya claramente reconocida por el ordenamiento jurídico
BREVE
ITZIAR ANGULO OTEGUI,
socia directora en Animalex
Abogacía y Consultoría
El reconocimiento y consecuente indemnización de
los daños morales causados al perjudicado por un
hecho dañoso es una realidad en nuestro Derecho
y jurisprudencia. Nadie cuestiona que quien causa
un daño o perjuicio a otra persona tiene la obliga-
ción de repararlo y esta reparación es independiente
del quebranto económico que se haya podido causar,
porque de lo que se trata es de resarcir el perjuicio
moral, el sufrimiento psíquico provocado por el hecho
en la persona que lo padece.
El  Tribunal Supremo  establece que “la jurispru-
dencia, reconociendo que el daño moral constituye una
noción dificultosa le ha dado cada vez una orientación
más amplia (…) y ha sentado como situación básica
para que pueda existir un daño moral indemnizable la
consistente en un sufrimiento o padecimiento psíquico,
que considera concurre en diversas situaciones como el
impacto o sufrimiento psíquico o espiritual, impotencia,
zozobra (como sensación anímica de inquietud, pesa-
dumbre, temor o presagio de incertidumbre), ansiedad,
angustia, incertidumbre, impacto, quebranto y otras
situaciones similares” (STS de 25 de abril de 2019).
En el caso del  fallecimiento de un animal de
compañía  por la acción u omisión culpable o negli-
gente de una tercera persona, la jurisprudencia admite
| 84
que este hecho puede provocar angustia y sufrimiento,
es decir, daño moral, y que éste tendrá que ser reparado.
En sede judicial: el daño moral no es exclusivo
del titular del animal
Quién está legitimado para reclamar esta indem-
nización por el daño moral en el caso de fallecimiento
o daño causado a un animal de compañía no siempre
es una cuestión pacífica. Se admite sin discusión
que esta legitimación corresponde en todo caso al
propietario, a la persona titular del animal, que se
presume siempre como aquella a cuyo nombre figura
inscrito en el correspondiente Registro de Identifica-
ción Animal. Los problemas surgen cuando se quiere
reclamar en favor de quien no ostenta su titula-
ridad, pero convive con el animal. De contrario suele
alegarse la falta de legitimación de estas personas
por no ostentar la titularidad del animal, asemejando
así la pérdida de un animal de compañía con la de
un objeto mueble (basándose en una consideración
jurídica del animal que no procede, como veremos,
conforme al ordenamiento vigente).
A la vista de esto, en sede judicial se ha venido decla-
rando que  la legitimación para reclamar por daño
moral no corresponde únicamente al titular del
animal, sino también a otras personas que conviven con
el animal y pueden haberse visto afectadas por la pérdida
repentina -y en ocasiones traumática- del mismo por una
acción u omisión culposa o imprudente de un tercero.
Así, la jurisprudencia ha venido atendiendo por lo general
al vínculo de afecto establecido entre el animal y el resto
de convivientes, no exclusivamente con su titular, y a la
convivencia con él, un vínculo que se considera ya una
realidad evidente y socialmente aceptada.
 Derecho Civil

EN EL CASO DEL FALLECIMIENTO

DE UN ANIMAL DE COMPAÑÍA POR
LA ACCIÓN U OMISIÓN CULPABLE
O NEGLIGENTE DE UNA TERCERA
PERSONA, LA JURISPRUDENCIA
ADMITE QUE ESTE HECHO PUEDE
PROVOCAR ANGUSTIA Y SUFRIMIENTO,
ES DECIR, DAÑO MORAL

A modo de ejemplo podemos citar

la  sentencia de la Audiencia Provincial
de Segovia de 9 de marzo de 2015, que
dispone  “con independencia de su titu-
laridad formal, era el perro de la familia
y no es precisa la aportación de informes
médicos o psicológicos para determinar la
existencia del daño moral” o la sentencia
de la Audiencia Provincial de Oviedo de 30
de mayo de 2016 estableciendo que “todo
daño puede ser objeto de indemnización y,
en consecuencia, igualmente los causados
a cualquier perjudicado, sea o no propie-
tario de los bienes afectados, carácter este
que ha de estimarse ostente el actor, en
cuanto era indubitadamente el poseedor
del animal y el que gozaba o se servía de
su compañía”.
En la misma línea la  sentencia del
Juzgado de Primera Instancia nº 13 de
Bilbao 308/2021 de 5 de octubre de 2021,
reconoce la existencia de daños morales
causados por el fallecimiento del perro de la
familia por el ataque de otro y establece una
indemnización por los mismos no solamente
para quien era su titular -como invocaba la hecho dañoso por el que se acciona”  y
parte contraria- sino también a favor de otro que “en el caso del daño moral no se puede
conviviente con el animal tras acreditar la entender que sólo se haya producido a la
convivencia con él durante nueve años en el propietaria por la pérdida de su mascota.
domicilio familiar y el hecho de haber sido También su padre ha padecido un dolor
testigo de la agresión, a pesar de no estar moral específico e indemnizable, que es
registrado a su nombre. personal e intransferible y que no está
Así, dice esta sentencia que  “el daño vinculado a con la titularidad formal del
moral no está únicamente ligado a la animal sino con la convivencia con él en
titularidad del animal sino a la concreta el hogar familiar y con el hecho de haber
situación del demandante respecto al presenciado la agresión”.

| 86
Código Civil: animales como seres
sintientes y vínculo con los seres humanos
independientemente de la propiedad
Lo que hasta ahora había sido resuelto de esta
manera, con carácter general, por la jurispru-
dencia, ha sido definitivamente zanjado por
la reciente reforma del Código Civil  (Ley
17/2021, de 15 de diciembre de 2021), que
ha cambiado la consideración jurídica de los
animales, estableciendo en el nuevo artí-
culo 333 bis que los animales son seres vivos
dotados de sensibilidad y solo les será aplicable
el régimen jurídico de los bienes y las cosas en
la medida que sea compatible con su naturaleza
o con las disposiciones destinadas a su protec-
ción. Esto por sí mismo ya sería suficiente para
argumentar que el daño moral no puede resar-
cirse únicamente respecto del propietario sino
también del resto de personas que conviven
con el animal en el domicilio familiar, y que
mantienen vínculos de afecto hacia él.
Pero es que, además, este artículo 333 bis
87 |
 Derecho Civil

| 88
dispone en su número 4 una definitiva aclara-
ción sobre esta cuestión: “En el caso de que la
lesión a un animal de compañía haya provo-
cado su muerte o un menoscabo grave de su
salud física o psíquica, tanto su propietario
como quienes convivan con el animal tienen
derecho a que la indemnización comprenda la
reparación del daño moral causado”.
Sin duda la introducción de este artí-
culo va a facilitar la reclamación judicial de
los daños morales causados por el falleci-
miento o menoscabo grave de la salud física
o psíquica de un animal de compañía  y,
consecuentemente, su indemnización.

El dilema de la cuantificación
A pesar del reconocimiento jurisprudencial
de la existencia del daño moral y del tenor del
Código Civil, en la práctica seguirán exis-
tiendo dificultades para su cuantificación,
dado que no existen criterios ni reglas para
determinar su cuantía (como por ejemplo en
el caso de lesiones derivadas de accidentes
de circulación), quedando dicha cuantía a lo
que en cada caso se solicite y argumente en
la demanda, y resuelva el juzgador.
Criterios que son tenidos en cuenta
por la jurisprudencia para  valorar y esta-
blecer la cuantía de indemnización por
daño moral  son, por ejemplo, el impacto
emocional que comporta la pérdida de cual-
quier animal de compañía y la repercusión
que supone para el entorno familiar (SAP
Barcelona 29/06/2021), la integración del
animal en el domicilio familiar y el vínculo
existente entre el animal y los distintos
miembros de la familia (SAP Oviedo
23/03/2015), el dolor o sufrimiento que
produce al propietario la pérdida del animal
(SJPI Sevilla 17/03/2020), el apego y afecto
por un animal de compañía al que su propie-
tario cuida desde hace tiempo (SAP Madrid
25/09/2019) o los años de convivencia con
el animal (SAP Madrid 20/07/2017)
En último lugar, respecto a la  prueba
del daño moral  la jurisprudencia tiene
declarado que no es necesario acreditarlos
mediante informes médicos. La reciente
sentencia de la Audiencia Provincial de
Valencia de 15 de enero de 2021 señala que
“es cierto que no hay ningún informe médico,
pero tratándose de daños morales derivados
de la pérdida de una mascota, es razonable
inferir que se ha producido un daño moral
o afectivo, sin necesidad de prueba pericial
para llegar a esta conclusión”. En el mismo

89 |
 Derecho Civil

JURISPRUDENCIA
www.globaleconomistjurist.com

• Sentencia del Tribunal Supremo de 25 de abril

de 2019.
• Sentencia de la Audiencia Provincial de Barce-
lona de 29 de junio de 2021.
• Sentencia de la Audiencia Provincial de Oviedo
de 23 de marzo de 2015.
• Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid
de 25 de septiembre de 2019.
• Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid
de 20 de julio de 2017.
• Sentencia de la Audiencia Provincial de Segovia
de 9 de marzo de 2015.
• Sentencia de la Audiencia Provincial de Oviedo
de 30 de mayo de 2016.
• Sentencia de la Audiencia Provincial de Valencia
de 15 de enero de 2021.
• Sentencia de la Audiencia Provincial de Las
Palmas de Gran Canaria de 15 de noviembre de
2019
• Sentencia del Juzgado de Primera Instancia
número 13 de Bilbao 308/2021 de 5 de octubre
de 2021.
• Sentencia del Juzgado de lo Penal de Avilés de
9 de mayo de 2018.

que el animal tenga un valor económico–

LEGISLACIÓN
www.globaleconomistjurist.com
• Constitución Española: (Marginal: 69726834)
• Ley 17/2021, de 15 de diciembre, de modificación
del Código Civil, la Ley Hipotecaria y la Ley de
Enjuiciamiento Civil, sobre el régimen jurídico
de los animales. (Marginal: 72069801)
sentido, la sentencia de la Audiencia Provin-
cial de Las Palmas de Gran Canaria de 15
de noviembre de 2019 señala que “no puede
identificarse la pérdida de una mascota con
un puro perjuicio patrimonial –por más
ignorando que, además, existe una relación
emocional entre el dueño (o cuidador) y su
mascota que por lo general reporta amplios
beneficios psicológicos”.
La sentencia del Juzgado de lo Penal de
Avilés de 9 de mayo de 2018 en un  caso
de indemnización del daño moral
causado por las lesiones sufridas por su
perro golpeado injustamente por otra
persona dice que, a la hora de establecer el
perjuicio por daño moral, debemos atender
a las circunstancias del caso en concreto,
pero presupone la existencia del daño moral
sin necesidad de acreditación. Señala que
es doctrina jurisprudencial que “el daño
moral solo puede ser establecido mediante
un precio global basado en el sentimiento
social de reparación del daño producido por

| 90
la ofensa de la víctima, no siendo necesario tiempo, se derivan también para los humanos
que ese daño moral… tenga que concretarse que conviven con dichos animales, y para los
en determinadas alteraciones patológicas o cuales el padecimiento de estos, o su muerte,
psicológicas sufrida por la víctima, bastando provoca un indudable sufrimiento, que como
que sean fruto de una evaluación global de tal ha de ser también indemnizado.
la reparación debida a las mismas”.
En conclusión, a la vez que en la sociedad
se aprecia una preocupación cada vez mayor FORMULARIO ASOCIADO
por el bienestar de los animales y la reivindi-
cación especialmente en caso de los llamados
de compañía como miembros de la familia,
la existencia de ese vínculo de afecto entre
humano y animal se encuentra ya clara-
mente reconocida por el ordenamiento
jurídico, independientemente del derecho
de propiedad. Esto tiene una repercusión
directa en la responsabilidad civil por daños
causados a animales, en cuanto al reconoci-
miento de los daños morales que, al mismo

91 |
 Profesión

GUÍA DE
WHATSAPP
BUSINESS PARA
DESPACHOS
DE ABOGADOS
Whatsapp posee más
EN de 2.000 millones de
usuarios activos en el
BREVE mundo, por lo que la
comunicación entre el
despacho y tus clientes
y otros contactos es más
sencilla.

REDACCIÓN DE ECONOMIST & JURIST

¿Tienes un despacho de abogados y quieres mejorar las
interacciones con tus clientes? En este post te presen-
tamos la guía de Whatsapp Business para abogados
que necesitas, donde te mostraremos todas las caracte-
rísticas y funcionalidades que ofrece la aplicación para
dar el mejor servicio de atención a tus clientes.

¿Qué es Whatsapp Business?

WhatsApp Business es una aplicación
gratuita diseñada para pequeñas y medianas
empresas. Se diferencia de la aplicación
de WhatsApp Messenger habitual por las
herramientas que ofrece: automatización,
organización, acceso a información de tu
empresa, horario…

| 92
 Profesión
¿CÓMO CREAR UNA CUENTA
DE WHATSAPP BUSINESS PARA
ABOGADOS?
Crear una cuenta de Whatsapp Business para
abogados es muy sencillo, lo primero que tienes
que hacer es descargarte
la aplicación. Una vez
instalada, sigue estos
pasos:
1. Introduce y verifica el
número de teléfono de
tu empresa o bufete
Whatsapp te enviará
un SMS de verificación
al número introducido.
Recuerda que no podrás
utilizar el mismo número
para tu Whatsapp
personal que para
Whatsapp Business.
VENTAJAS DE WHATSAPP BUSINESS PARA ABOGADOS
Interacción
Whatsapp Business permite
que tu marca se comunique
con tus clientes, acercándote
tanto a los clientes como
a tus servicios jurídicos.
Esa interacción genera un
sentimiento de familiaridad
entre tu marca y el cliente.
Gran alcance
Whatsapp posee más de
2.000 millones de usuarios
activos en el mundo, por lo
que la comunicación entre el
despacho y tus clientes y otros
contactos es más sencilla.
Inmediatez
El mensaje siempre y cuando
haya conexión a Internet, se
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2. Completa la verificación del negocio
Si vas a crear una cuenta en nombre de un
despacho de abogados, este también tiene que
completar la verificación para que puedas enviar
un mensaje desde su cuenta de Whatsapp
Business.
3. Crea tu perfil de empresa
Por último, tendrás
que añadir la siguiente
información de tu negocio:
el logo, la dirección del
despacho, el horario,
el sector, una pequeña
descripción, tu correo
electrónico y tu sitio web.
De este modo, tu cliente
podrá encontrar toda la
información que requiera sin
necesidad de buscarla en
otro sitio.
entrega inmediatamente una abogados emplear un tono
vez enviado. más cálido en la comunicación
Seguimiento del mensaje con sus clientes, sin dejar la
La posibilidad de comprobar profesionalidad a un lado.
el estado del mensaje Gratuito
revolucionó el mundo de la Es una aplicación
comunicación digital, ya que completamente gratuita, por
permite conocer si el mensaje lo que la única preocupación
se envió, si fue recibido, y lo será contratar una red wifi
más importante, que se haya con buena conexión.
leído.
Grupal
Variedad de contenido Si tienes más de
Whatsapp ofrece la opción un cliente para un
de compartir contenido mismo caso, con
multimedia, como imágenes, Whatsapp Business
videos, enlaces o textos. puedes crear grupos
Tono más cercano donde poder comunicarte con
La aplicación también ellos de manera simultánea e
permite a los despachos de instantánea.
 Esta guía de Whatsapp Business
para abogados es importante para
que puedas hacer crecer tu negocio,
ya que la aplicación es un buen
canal para conectar con tus clientes.
Así podrás implementar todos los
beneficios que ofrece
Whatsapp Business
para tu despacho,
aunque poco a poco
se irán incluyendo
más herramientas de
gestión y engagement
enfocadas a la
empresa.

En Kanito
Marketing
Group tenemos un
grupo de profesionales
expertos en redes sociales.
Si necesitas ayuda con la
gestión de la comunicación
de tu negocio, no dudes
en contactarnos.

95 |
 Actualidad de los despachos
ROCAJUNYENT
PROMOCIONA A
SOCIAS A PILAR
VACAS Y ESTHER BOIX
RocaJunyent ha promocionado a dos
nuevas socias, Pilar Vacas y Esther
Boix para reforzar, respectivamente,
los departamentos de Fiscal e Inmo-
biliario de la firma. Según una nota
difundida por el bufete, esta decisión
refuerza la apuesta del despacho por
el talento interno. Además, “supone
un importante refuerzo para dos áreas
muy relevantes para el despacho y en
pleno crecimiento”. 
PÉREZ-LLORCA
INCORPORA A RAÚL
RUBIO COMO SOCIO
Pérez-Llorca ha anunciado hoy la
incorporación de Raúl Rubio como
nuevo socio de Propiedad Industrial,
Intelectual y Tecnología. Con 27 años
de experiencia en diferentes despachos
de abogados y compañías nacionales
y extranjeras, hasta el momento era el
responsable del área de Derecho Digi-
tal de una Big Four en España. 
| 96
CUATRECASAS INAUGURA OFICINAS
EN VALENCIA
Cuatrecasas continúa apostando
por la renovación de sus instala-
ciones. Tras innovar sus oficinas en
Barcelona y Madrid, o recientemen-
te las de Lisboa y Sevilla, esta vez el
despacho ha reubicado su presencia
en la ciudad de Valencia, apostando
instalarse en unas nuevas oficinas
que inviten a quedarse y a hacer del trabajo una experiencia única.
La Firma estrena hoy nuevas oficinas en la ciudad Valenciana, situa-
das frente a la Ciudad de las Artes y las Ciencias. En una propuesta de
innovación y modernidad, dispone de instalaciones inteligentes con las
últimas tecnologías y los más avanzados sistemas de seguridad. 
JOSE MARÍA
BARRIOS,
NUEVO SOCIO
DE DLA PIPER
DLA Piper ha incorporado a José
María Barrios Garrido como
nuevo socio con el objetivo de
que su llegada impulse el Departamento de Derecho Procesal,
Arbitraje y Regulatorio, liderado por el socio Borja de Obeso.
Aunque la integración del letrado al despacho no es instantánea,
sino que está prevista para el 25 de enero. 
ALFONSO DIEZ DE RIVERA ELZABURU,
NUEVO PRESIDENTE DE ELZABURU
La Firma Elzaburu ha nombrado
nuevo presidente a Alfonso Diez
de Rivera Elzaburu, abogado y
agente de la propiedad industrial
y agente de patentes Europeo. Su
antecesor, Ignacio Diez de Rivera
Elzaburu, seguirá en la empresa,
pero desempeñando la Dirección de
Operaciones.
El nuevo director y el antiguo son
hermanos y descendientes de la
familia que fundó la Firma hace más
de 150 años. El relevo del puesto se
enmarca en un proceso previsto de
alternancia de funciones y tiene como objetivo continuar la senda de creci-
miento  y fortalecimiento interno de la Firma, un despacho especializado
en propiedad industrial e intelectual y cuya misión es proteger, defender
y poner en valor la innovación y creaciones de sus clientes. 
 Noticias del mundo jurídico

EL PROGRESISTA CÁNDIDO CONDE-PUMPIDO,

ELEGIDO PRESIDENTE DEL CONSTITUCIONAL
El magistrado Cándido Conde-Pumpido ha sido elegido
nuevo presidente del Tribunal Constitucional por el Pleno del
mismo. El magistrado, encuadrado en el sector progresista y
ex fiscal general del Estado en la época de los Gobiernos de
José Luis Rodríguez, se ha impuesto a la también progresis-
ta María Luisa Balaguer. Para ocupar la vicepresidencia ha
sido seleccionada Inmaculada Montalbán, ex presidenta del
Observatorio contra la Violencia Doméstica y de Género del
CGPJ y del mismo sector ideológico que el presidente.
El nuevo presidente del Constitucional ha logrado un total de seis votos, además
del suyo, mientras que María Luisa Balaguer ha recibido el respaldo de los cuatro
magistrados conservadores, además del suyo. 
LA NUEVA
PROMOCIÓN
CRUCE DE ACUSACIONES ENTRE JUSTICIA DE JUECES TIENE
Y LOS LAJS ANTE LA HUELGA INDEFINIDA EL DOBLE DE
El conflicto laboral entre el Minis- MUJERES QUE
terio de Justicia y los letrados de
la Administración de Justicia se DE HOMBRES
eleva de tono y entra en un cami- La 73 promoción de la
no de crispación absoluta. Carrera Judicial está
La huelga indefinida que arrancará compuesta por 138
el martes 24 de enero en todo el integrantes que se han
territorio nacional parece   inevi- incorporado hoy como
table porque las posturas son muy jueces en prácticas a la
distantes y no hay ningún punto Escuela Judicial, cuya
de encuentro. Otra cosa será cuán- sede se encuentra ubica-
to tiempo se extiende en el tiempo da en Barcelona.
porque los daños a la Administración de Justicia serán notables.  Del total de los inte-
grantes que conforman
esta promoción, 96 son
mujeres y 42 hombres.
FALLECE EL ABOGADO Y CATEDRÁTICO DE DERECHO Esto significa que el
ADMINISTRATIVO GASPAR ARIÑO 69,6% del total que han
superado la oposición
El 5 de enero conocíamos la fatal noticia del fallecimien- han sido mujeres, mien-
to de Gaspar Ariño Ortiz, abogado y Catedrático de tras que el 30,4% de los
Derecho Administrativo a consecuencia de un derrame futuros jueces de dicha
cerebral a la edad de 86 años. Hubiera celebrado su promoción pertenecen al
onomástica el pasado 6 de enero, día de Reyes.  género masculino. 

FALLECE EL ABOGADO FRANCESC VEGA SALA,

IMPULSOR DE LA INDEMNIZACIÓN POR EL
TRABAJO DOMÉSTICO
El abogado, expresidente de la Asociación Española de Abogados de
Familia (AEAFA) y de la Sociedad Catalana de Abogados de Familia
(SCAF), Francesc Vega Sala ha fallecido a los 94 años en Barcelona.
El jurista, que ostentaba la Cruz de San Raimundo de Peñafort, es considerado el impulsor de la indemniza-
ción por el trabajo doméstico equivalente a la pensión, del art. 1.438 del Código Civil. 

97 |
 Lo más leído

LA EMPRESA DEBE º
PAGAR LAS GAFAS A
LOS EMPLEADOS QUE 1
TRABAJEN CON PANTALLAS
El Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha
declarado que la empresa debe asumir el coste
de las gafas graduadas o de las lentillas de
aquellos empleados que trabajen frente a una
pantalla de ordenador y que las necesiten para
corregir su agudeza visual.
Considera que este reembolso “es conforme
con el objetivo de la Directiva 90/270, puesto
que garantiza un mayor nivel de protección de
la seguridad y de la salud de los trabajadores”. 

2 º ANULADA UNA MULTA

POR REBASAR UN
SEMÁFORO EN ROJO
Un Juzgado de lo Contencioso-Administrativo
de Madrid ha dejado sin efecto la sanción de
200 euros y la detracción de
cuatro puntos del carnet a
un conductor pese a que
existían dos fotografías que
constataban que el infractor
había rebasado un semáforo
en rojo. El juzgado afirma
que la mera fotografía obte-
nida por un dispositivo de
captación no es un medio
de prueba suficiente para
acreditar la infracción. 
DECLARADO
4 º IMPROCEDENTE EL
DESPIDO DE UN EMPLEADO
QUE TRABAJABA SIN
MEDIDAS DE SEGURIDAD
El Tribunal Superior de Justicia (TSJ) de Andalucía ha
declarado improcedente el despido de un trabajador
que incumplió con las normas
de seguridad de la empresa. El
TSJ señala que la ausencia de un
accidente laboral no permite
calificar los hechos como falta
grave de incumplimiento de sus
obligaciones de prevención de
riesgos laborales. 
3 º
CONDENADA UNA EMPRESA
POR DESPEDIR A UNA
TRABAJADORA QUE TENÍA
QUE SER OPERADA
El Juzgado de lo Social
nº1 de Gijón ha conde-
nado a una empresa
por vulnerar el derecho a
lo no discriminación por
razón de enfermedad de
una trabajadora que fue
despedida tras comuni-
car que tenía que some-
terse a una operación. 
LOS DEUDORES PODRÁN
5 º ALIVIAR LOS EFECTOS DEL
EURIBOR EN LOS PRÉSTAMOS
HIPOTECARIOS
El aumento en las
cuotas hipotecarias
mensuales en aque-
llos préstamos a inte-
rés variable referen-
ciados al Euribor se
verá aliviado gracias al
paquete de medidas
diseñado al ampa-
ro del Real Decre-
to-ley 19/2022, de 22 de noviembre, y la Resolución de 23 de
noviembre de 2022, de la Secretaría de Estado de Economía
y Apoyo a la Empresa, por el que se publica el Acuerdo del
Consejo de Ministros que lo desarrolla. 

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