CONTENIDO: 1. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA.

Oportunidad para la contestación de la

demanda a) cuando no se hayan opuesto cuestiones previas, b) opuestas cuestiones previas forma
y contenido de la contestación la rebeldía o contumacia del demandado la 2. LA RECONVENCIÓN
concepto naturaleza requisitos para su admisibilidad contestación de la reconvención. 3. LA
INTERVENCIÓN DE TERCEROS. Nociones generales la intervención voluntaria la intervención
forzosa la cita de saneamiento y garantía. 4. DE LA VISTA Y SENTENCIA EN PRIMERA INSTANCIA
constitución del tribunal con asociados los informes observaciones de los informes auto para
mejor prever.

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Derecho
Venezolano
"Después de Dios está el Derecho porque siempre
busca la Justicia"
domingo, 9 de diciembre de 2012

LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA.

Oportunidad para la contestación de la Demanda: a) Cuando no se hayan opuesto

cuestiones previas, b) Opuestas cuestiones previas. Forma y contenido de la
contestación. La rebeldía o contumacia del demandado. La Confesión Ficta. Efectos.

Cuando la parte demandada es citada, no es solo para que concurra a ejercer el derecho a la
defensa, El CPC dice que es citado para que concurra a contestar la demanda, puede no hacerlo y
oponer cuestiones previas, que no es contestar la demanda.

La principal forma de ejercer el derecho a la defensa es a través de la figura de la contestación de

la demanda.

La contestación de la demanda es un acto a través del cual el demandado va a ejercer el derecho a

la defensa, oponiendo cualquier tipo de excepciones, cuando nos referimos a excepciones, las
usamos como sinónimo de defensa, tendientes a destruir las pretensiones de fondo contenidas en
el libelo de la demanda; la contestación de la demanda busca trabar la discusión sobre el fondo del
asunto, sobre lo que se está debatiendo. No se fundamenta en aspectos formales como eran las
cuestiones previas. No se están discutiendo aspectos formales pero necesarios para la constitución
de la relación procesal, como lo que ocurría en las cuestiones previas. En la contestación de la
demanda lo que vamos es a ejercer son todas nuestras defensas, todas las excepciones que nos
brinda la ley o que consideremos convenientes en nuestro descargo para tratar de enervar, anular,
dejar sin efecto las pretensiones que están contenidas en el libelo de la demanda. Para eso
entonces vamos a plantear un auténtico litigio, una auténtica controversia sobre el fondo del
asunto.

Por ejemplo en el caso de una demanda por el pago 10 millones de bolívares, si alego si es el
representante o no, son cuestiones previas; pero, si lo que discutimos es si existe o no la deuda, lo
que estamos es discutiendo sobre el fondo del asunto.

Oponer cuestiones previas no es contestar la demanda, aún y cuando la oportunidad procesal para
contestar la demanda es la misma que para oponer las cuestiones previas, el lapso de
emplazamiento de 20 días de despacho; en ese lapso voy a estudiar el libelo de la demanda y
pensaré como voy a realizar mi defensa: planteo cuestiones previas o contestaré la demanda.

Normalmente vamos a ejercer defensas o excepciones denominadas en doctrina como excepciones

perentorias.

Las defensas que nosotros ejercemos a través de las cuestiones previas son las que denominamos
excepciones dilatorias, porque en alguna forma el efecto que ejercían en general era retardar el
proceso, aún y cuando sabemos que las cuestiones previas fueron creadas con el propósito de
depurar el proceso y sabemos que en algunos casos cuando son declaradas como tal pueden
extinguir el procedimiento, pero las cuestiones previas en general en la práctica lo que hacen es
demorar el proceso. Entonces las cuestiones previas son excepciones de carácter dilatorio, en
cambio las excepciones que vamos a argumentar con la contestación al fondo de la demanda son
excepciones o defensas de carácter perentorio, porque su función no es demorar sino extinguir,
destruir las pretensiones del demandante contenidas en el libelo de la demanda.

Estas excepciones perentorias dependen de la pretensión contenida en el libelo de la demanda;

porque la contestación debe ser el correlativo, entiéndase correlativo como complementario
opuesto, de la contestación del libelo de la demanda; esto no significa que con la contestación no
pueda introducir cosas distintas.

Dependiendo del tipo de acción que se ejerza, será mi excepción. Por ejemplo, en el supuesto que
me demanden por el cumplimiento de contrato, pero el contrato es bilateral y en el se pactó un
cumplimiento recíproco de las obligaciones de cada una de las partes, yo puedo argumentar como
defensa, si ese es el caso, la excepción de contrato no cumplido: yo no te he cumplido porque tú
no me has cumplido a mí. Esta es una excepción que puedo ejercer como defensa de fondo en la
contestación de la demanda.

Otro tipo de excepciones que puedo ejercer son todos aquellos hechos extintivos de las
obligaciones; por ejemplo, si existía una obligación pero  hubo una novación y esa obligación se
extinguió y dando paso a una nueva obligación que aún no es exigible.

Entonces, estas excepciones o hechos extintivos encajan perfectamente dentro de las excepciones
perentorias que podemos hacer valer con nuestro escrito de la contestación de la demanda.

Hay otro aspecto que hay que tratar en este asunto la mayoría de las excepciones perentorias hay
que buscarlas en el mundo del derecho sustantivo (Código Civil, Código de Comercio), más que en
el mundo adjetivo o derecho procesal. Recordemos cuando hablábamos sobre la caducidad y
decíamos que la prescripción no se podía oponer como cuestión previa pero si en la contestación de
la demanda.
Estas cosas del cuarto grupo son especiales porque cuando se analiza el Art. 371 se ve que estas
cuestiones previas pueden ser opuestas como defensa de fondo en la contestación de la demanda;
es decir, los motivos que dan pie a las cuestiones previas son los que son planteados como defensa
de fondo; porque la cuestión previa como tal no es solamente alegar la cosa juzgada sino toda la
tramitación incidental que ella encierra, es decir, cualquiera de este grupo puedo alegarlo como
defensa de fondo si no lo alegué como cuestión previa. La gran diferencia que hay entre alegarlo
como contestación de la demanda y alegarlo como cuestión previa es la tramitación de la
incidencia.

Cuando lo alego como cuestión previa se apertura una articulación probatoria -tramitación
incidental- pero cuando lo alego como defensa de fondo no se apertura ninguna articulación
probatoria; si usted lo alega no hay ningún tipo de procedimiento incidental que se aperture, sino
que el proceso ordinario continuará con su lapso de promoción de pruebas. Entonces la forma en
que lo alegues en el proceso dependerá en cada caso en la forma que pueda resultarte más útil;
por una parte te ahorra el problema de la tramitación incidental, por otra parte depende de la
dificultad que tengas para demostrar la cuestión previa que alegaste, recordemos que el lapso
probatorio para demostrar la incidencia es de 8 días para promover y evacuar, que es bastante
breve, mientras que el lapso probatorio que tienes para demostrar que efectivamente existe ese
motivo que has alegado de cuestión previa como defensa de fondo es mucho mas largo como
procedimiento ordinario, se tienen 15 días para promover; los 3 días para oposición de pruebas; los
3 días para admisión de pruebas y por último los 30 días para evacuar.

El escrito de contestación de la demanda se presenta bajo la formalidad de un escrito, no puede

ser verbal ni puede ser por diligencias.

Entonces, la oportunidad de contestar la demanda, en principio general será en los 20 días del
lapso de emplazamiento, pero, deberá presentar su contestación dentro de los 20 días si no opone
cuestiones previas.

Si se oponen cuestiones previas no se tiene que contestar la demanda dentro del lapso
de los 20 días, Si  se oponen cuestiones previas, se tiene que esperar a que se resuelva la
cuestión previa para saber si tiene que contestarse la demanda o no; en cambio si no se van a
oponer cuestiones previas debe contestarse la  demanda dentro de los 20 días del lapso de
emplazamiento, porque si no se hace en este lapso, eso me genera una consecuencia y se
comienza a gestar una figura que es la CONFESIÓN FICTA la cual me acarrea como consecuencia
la aceptación de todo lo que dijo el demandante en el libelo.

En resumen:
 Si no se oponen cuestión previa: tengo que contestar en el lapso de los 20 días.
 Si se oponen cuestiones previas, en lugar de contestar la demanda opongo
cuestiones previas y debo conocer el resultado de esta incidencia, qué es lo que
decide el juez y saber quien continúa y quien no continúa.
El problema se presenta en el segundo supuesto. Se presentan varias cosas que tomar en
consideración aquí; debe esperarse a que finalicen todas las incidencias de las cuestiones previas
que he opuesto para conocer la decisión del juez, por ejemplo:

1. Cuando se opone cualquier cuestión previa del ordinal 1º, en el caso de

falta de jurisdicción: debe esperarse la decisión del juez  al 5º día, y dependiendo de la
decisión del Juez podemos tener los siguientes efectos:
1. Si la declaró con lugar, entonces el proceso se extingue, y por ende no se
tiene que contestar la demanda, pero;
 2. Si la declaró sin lugar, entonces el proceso continúa y se tiene que
contestar.
2. Si oponemos una cuestión previa del tercer grupo: una cuestión prejudicial,
una condición, un plazo pendiente, tenemos lo siguiente:
1. La declaratoria con lugar tiene como consecuencia que el proceso continúa,
pero se suspende en el estado de sentencia, tengo que contestar la demanda;
2. Si la declaratoria es sin lugar: el proceso continúa pero no se suspende en
estado de sentencia y tengo que contestar. Aunque alegue cuestión previa tengo
que contestar cualquiera sea la respuesta que de el juez sobre la incidencia
3. Luego que finaliza la incidencia tengo que estar pendiente de los recursos,  cuáles
son las cuestiones previas que son recurribles y si esos recursos se ejercen, como en el
caso de las cuestiones previas del ordinal primero cuando hay solicitud de la regulación
de la competencia o solicitud de la regulación de la jurisdicción.
4. O en el caso del cuarto grupo donde tenemos apelación a dos efectos o a un
efecto dependiendo si la sentencia era con lugar o sin lugar.
Entonces debe estarse atento a todos los detalles que hay que tomar en cuenta cuando se va a
contestar la demanda si han sido opuestas cuestiones previas. Debemos tener en consideración:
1. Tiene que esperarse que termine la tramitación incidental de las cuestiones previas.
2. Tiene que verificarse en qué sentido declara el Juez la cuestión previa para ver si
continua o no el proceso.
3. Tiene que verificarse si esa decisión del Juez fue recurrida o no, en el caso de las
cuestiones previas que permiten recursos contra esas decisiones del Juez.
4. Si se efectuó el recurso, tiene que esperarse que el tramite del recurso y que se
produzca la sentencia para ver en qué sentido viene la dicha sentencia para poder
determinar si el proceso continua o no.
Entonces, debo estar pendiente de esos cuatro aspectos para saber si debo contestar o no la
demanda.

Así pues, en el caso que corresponda la contestación de la demanda, surge la pregunta clave, de
acuerdo a cada una de las incidencias planteadas, cuándo debe contestarse la demanda; a este
respecto el Legislador brinda una solución en el art. 358 CPC, y este artículo es el que establece el
momento en que se va a efectuar la contestación en algunos de estos supuestos mencionados.

EN RESUMEN:

Los cuatro aspectos que debemos tener en consideración son:

1. Que termine la tramitación de la incidencia de las cuestiones previas, es decir, que
le sea dictada la sentencia de esa tramitación.
2. Considerar el sentido en que es dictada esa decisión; si la cuestión previa es
declarada con lugar o sin lugar en virtud de existir cuestiones previas que habiendo sido
declaradas con lugar, extinguen el procedimiento tales como es el caso de la falta de
jurisdicción, litispendencia, cosa juzgada, caducidad (dos del primer grupo y el cuarto
grupo completo); de la misma forma que las subsanables, que, cuando no son
subsanadas debidamente en el lapso de subsanación obligatoria, también extinguen el
proceso.
3. Debe estar pendiente de los recursos. Si tiene recurso o no esa decisión; si se
ejerció o no ese recurso. Entiéndase, en el ordinal 1º del Art. 346 CPC; solicitud de
regulación de la jurisdicción o solicitud de regulación de la competencia; las del cuarto
grupo (ordinales 9º, 10º y11º del Art. 346 CPC) apelación en ambos efectos, o en uno,
dependiendo si la declaratoria era con lugar o sin lugar; y en el segundo grupo, de las
 subsanables, excepcionalmente, aquellas decisiones que venían cuando la parte objetaba
la subsanación y el juez tenía que decidir, que, aún cuando no lo prevé el Código, por
jurisprudencia se establece que son apelables. (Sentencia de la Sala de Casación Civil del
30/04/2002. Expediente 2161).
4. Las resultas del procedimiento del recurso que se intentó; plantéenlo como la
resulta del procedimiento de alzada: si era por apelación será el Tribunal Superior, si es
de alguna del Ordinal 1º será el TSJ o el Tribunal Superior de la Jurisdicción que
corresponda la solicitud de regulación de jurisdicción o de competencia y en ese caso
tengo que esperar que se tramite todo el proceso en alzada y esperar en que sentido
viene la decisión del procedimiento del recurso y debo esperar la decisión porque puede
confirmar lo que dijo el Tribunal A Quo, o puede revocarlo, es decir, cambiarme la
circunstancia inicial que se me había planteado.
Las decisiones del 4º grupo son apelables, porque estas son sentencias interlocutorias que
tienen fuerza de definitivas y tienen como consecuencia que extinguen el procedimiento,
obviamente lo que deben tener en consideración es el requisito de la cuantía, que supere 3000
Unidades Tributarias, así una declaratoria con lugar de esas decisiones, obviamente primero tiene
que anunciar la apelación - que vaya al superior - y sobre la sentencia del superior tendría casación
si tiene las 3000 UT como requisito. Lo que tienen que buscar de encuadrarla en cualquiera de los
4 supuestos del Art. 312 CPC. Obviamente cuando se anuncia casación, es en principio contra la
sentencia del Tribunal de Alzada porque en el A Quo se anuncia es la apelación. La propia sentencia
sobre la cuestión previa anuncia apelación de ella, es el Tribunal de Alzada, cuando dicta la
sentencia, contra la cual anuncio el recurso de casación; a menos que lo pueda anunciar contra las
dos decisiones, en el caso que el Tribunal de Alzada confirme la decisión del Tribunal A Quo y las
dos incurran en el mismo vicio.

El art. 358 CPC brinda una posibilidad, nos da una guía para saber cuándo contestar la demanda.

El art. 358 del CPC dice, básicamente, que teniendo que contestar la demanda, debe efectuarse esa
contestación dentro de los 5 días siguientes al acto que se está mencionando en el 358.

Así pues, cuando habiendo sido alegadas las cuestiones previas, se las hubiere desechado, la
contestación tendrá lugar:
1. En el caso de la falta de jurisdicción a que se refiere el ordinal 1° del artículo 346,
dentro de los cinco días siguientes a la resolución del Tribunal, si no fuere solicitada la
regulación de la jurisdicción, o dentro de los cinco días siguientes al recibo del oficio a
que se refiere el artículo 64, cuando fuere solicitada aquella. En los demás casos del
mismo ordinal 1° del artículo 346, la contestación tendrá lugar dentro de los cinco días
siguientes a la resolución del Tribunal, si no fuere solicitada la regulación de la
competencia, o dentro de los cinco días siguientes al recibo del oficio a que se refiere el
artículo 75, si fuere solicitada aquélla; pero si la cuestión fuere declarada con lugar, la
contestación se efectuará ante el Tribunal declarado competente, dentro del plazo
indicado en el artículo 75.
2. En los casos de los ordinales 2º, 3º, 4º, 5º y 6º del artículo 346, dentro de los
cinco días siguientes a aquel en que la parte subsane voluntariamente el defecto u
omisión conforme al artículo 350; y en caso contrario, dentro de los cinco días siguientes
a la resolución del Tribunal, salvo el caso de extinción del proceso a que se refiere el
artículo 354.
3. En los casos de los ordinales 7° y 8° del artículo 346, dentro de los cinco días
siguientes a la resolución del Tribunal.
4. En los casos de los ordinales 9°, 10 y 11 del artículo 346, dentro de los cinco días
siguientes al vencimiento del término de apelación, si ésta no fuere interpuesta. Si
hubiere apelación, la contestación se verificará dentro de los cinco días siguientes a
 aquél en que haya oído la apelación en un solo efecto conforme al artículo 357, o dentro
de los cinco días siguientes al recibo del expediente en el Tribunal de origen, sin
necesidad de providencia del Juez, cuando ha sido oída la apelación en ambos efectos,
conforme al mismo artículo. En todo caso, el lapso para la contestación se dejará correr
íntegramente cuando el demandado o alguno de ellos, si fueren varios, diere su
contestación antes del último día del lapso.
CONTENIDO DE LA CONTESTACIÓN

El Art. 361 del CPC establece que en la contestación de la demanda el demandado deberá expresar
con claridad si la contradice en todo o en parte, o si conviene en ella absolutamente o con alguna
limitación, y las razones, defensas o excepciones perentorias que creyere conveniente alegar.

Junto con las defensas invocadas por el demandado en la contestación podrá éste hacer valer la
falta de cualidad o la falta de interés en el actor o en el demandado para intentar o sostener el
juicio, y las cuestiones a que se refieren los ordinales 9°, 10 y 11 del artículo 346, cuando estas
últimas no las hubiese propuesto como cuestiones previas.

Si el demandado quisiere proponer la reconvención o mutua petición o llamar a un tercero a la

causa, deberá hacerlo en la misma contestación, esto es, la contestación debe efectuarse
basándose en la demanda. Así pues, la contestación debe contener cualquier tipo de excepción de
carácter.

Las excepciones perentorias lo que buscan es destruir la pretensión del demandante que está
contenida en el libelo de la demanda y puede ser cualquier tipo de excepción que vamos a hallar en
el derecho sustantivo mas que en el derecho procesal, es decir, todos los medios de extinción de
las obligaciones: novación, compensación, pago, prescripción, caducidad, son ejemplos de
excepciones. Ahora bien, estas excepciones que encontramos en el derecho sustantivo y que
podemos usar como excepciones perentorias, entiéndase como defensas de fondo. De igual forma
pueden todos los motivos que daban pie a las cuestiones previas del último grupo: cosa juzgada,
caducidad de la acción, prohibición de la ley para admitir la acción propuesta o cuando solo permite
admitirla por causales señaladas en la ley.

Van a haber tantas excepciones como casos puede haber; muchas veces una acción tiene también
su excepción particular y propia, entonces dependerá del tipo de acción que estoy ejerciendo el tipo
de excepción que puede oponerse. Las excepciones deben estar determinadas por el contenido del
libelo de la demanda con la acción que se está ejerciendo a través del libelo de la demanda y eso
normalmente es en el mundo del derecho sustantivo.

REBELDÍA  O CONTUMACIA DEL DEMANDADO. CONFESIÓN FICTA

En un proceso cualquiera de las partes pueden resultar llamados para la realización de un acto
procesal a cualquiera de las partes.

Cuando una de las partes es llamada al proceso para la realización de un acto y no acude, se
considera que esa parte se encuentra en rebeldía o contumacia por el hecho que fue citado para el
acto y no concurrió.

La idea de rebeldía o contumacia lo que quiere expresar es la condición en la cual incurre una de
las partes que ha sido llamada para un acto procesal, al cual no ha asistido, aún y cuando conste
que fue llamado o citado para ese acto.

Ahora bien la rebeldía normalmente es aplicada en los procesos civiles, pero por qué se aplica al
demandado, porque el demandado es quien tiene esa principal carga de comparecer una vez que
ha sido citado.

Cuando el demandado es citado lo es para que comparezca a ejercer su derecho a la defensa, bien
sea oponiendo cuestiones previas o bien sea contestando al fondo de la demanda, una vez que el
demandado es citado, es él quien tiene la carga o el deber de asistir al proceso o efectuar su
defensa.

Se dice que el demandado es un rebelde o contumaz porque fue citado y no concurrió. No debe
confundirse el supuesto de la rebeldía o contumacia con el supuesto de la designación del defensor
"ad litem", ya que se trata de dos cosas totalmente diferentes. En el supuesto del defensor ad
litem, no es posible realizar la citación de la persona y se designa el defensor "ad litem", pero en
caso del rebelde o contumaz, fue citado pero no concurrió dentro del lapso.

Ante la rebeldía o contumacia del demandado se generan una serie de efectos o consecuencias; el
efecto esencial de la rebeldía es que comienza a gestar la confesión ficta porque la persona que no
concurre a contestar la demanda, en principio se presume que ha aceptado todo lo que el
demandante dijo en el libelo de la demanda y quedado confeso, a través de esa especie de
aceptación. Se dice que está aceptando porque está convalidando con su silencio lo que dice,
recuerden que el principio general de derecho que "el que calla otorga", entiéndase que el que calla
suscribe, conciente; entonces esa es la tesis que se aplica con la confesión ficta: aquel que ha
aceptado todos los hechos, de la misma manera ha aceptado por su incomparecencia todos los
hechos que aparecen contenidos en el libelo de la demanda; es factible realizar actos de
autocomposición procesal, usted puede realizar una transacción, puede llegar a un acuerdo con la
contraparte, dar concesiones recíprocas, usted puede convenir en la demanda total o parcialmente,
no hay acto  de autocomposición procesal es un simple convenimiento. En el convenimiento parcial
puede ocurrir perfectamente en el escrito de contestación, pero no es acto de composición procesal
en el sentido de ponerle fin al proceso, ya que en lo que se va a contradecir se traba la litis; el
proceso seguirá teniendo en consideración todo aquello que se contradijo.

Así pues, en principio, el que no concurra, queda confeso, en el sentido que acepto todo lo que la
otra parte dijo. Si se conviene en todo es un acto de autocomposición procesal, si se conviene en
forma parcial es que estoy contradiciendo parcialmente la demanda.

Hablamos entonces de Contradicción total cuando se contradice todo lo alegado por el demandante
en el libelo de la demanda; en tanto que cuando sólo se contradicen, por parte del demandado,
algunos aspectos de los alegados en el libelo de la demanda estamos hablando de Contradicción
Parcial.

Todo planteamiento nuevo que se haga en la contestación de la demanda debe ser probado por el
demandado, esto ocurre en virtud del principio de que quien alega, prueba. Quien realiza el nuevo
planteamiento debe probarlo, es decir, el demandado, en su contestación plantea una nueva
situación, y es éste quien tiene al carga de la prueba de aquello que plantea.

La ley plantea el hecho de que el no concurrir a contestar la demanda por sí solo no genera
directamente la confesión ficta, es preciso que además no tenga nada que pueda probar y que le
favorezca. Esto lo dice el mismo CPC en su artículo 362.

Art. 362 CPC. Si el demandado no diere contestación a la demanda dentro de los plazos indicados
en este Código, se le tendrá por confeso en cuanto no sea contraria a derecho la petición del
demandante, si nada probare que le favorezca. En este caso, vencido el lapso de promoción de
pruebas sin que el demandado hubiese promovido alguna, el Tribunal procederá a sentenciar la
causa, sin más dilación, dentro de los ocho días siguientes al vencimiento de aquel lapso,
ateniéndose a la confesión del demandado. En todo caso, a los fines de la apelación se dejará
transcurrir íntegramente el mencionado lapso de ocho días si la sentencia fuere pronunciada antes
de su vencimiento.

Es decir, cuando el individuo no acude a la contestación de la demanda comienza a gestarse la

confesión ficta, pero no se ha consolidado porque es necesario que pruebe algo que le favorezca.
Por ello aunque el demandado no concurra a contestar la demanda, tiene todavía la posibilidad de
demostrar algo que le pueda favorecer para desvirtuar precisamente esa presunción de confesión
que se ha comenzado a levantar.

Si el demandado no contesta la demanda y llegado el lapso probatorio, no probó nada

que pudiese favorecerlo, allí efectivamente se configuró la confesión ficta.

La otra pregunta que se produce es acerca de qué puede probar el demandado.

Ahora bien, el Código en el Art. 362 CPC dice "si prueba algo que le favorezca", pero no especifica
que es lo que va a poder probar y te deja abierto a probar cualquier cosa, entonces es allí donde el
demandado tiene la posibilidad de demostrar toda una serie de cosas. Pero, si en la contestación
no alegue nada, no podrá demostrar algo que no alegó. Hay ciertas cosas que aunque no son
alegados, oportunamente son susceptibles de ser de mostradas, debido a que ciertos alegatos
tocan el orden público y quedan sustraídas de esa temporalidad para oponerlos, por ejemplo, que
toquen el orden público.

Aun cuando no se haya contestado la demanda, si los se demuestran pueden favorecer.

Artículo 347.- Si faltare el demandado al emplazamiento, se le tendrá por confeso como se indica
en el Artículo 362, y no se le admitirá después la promoción de las cuestiones previas ni la
contestación de la demanda, con excepción de la falta de jurisdicción, la incompetencia y la
litispendencia, que pueden ser promovidas como se indica en los artículos 59, 60 y 61 de este
Código.

Lo que dice este artículo es que básicamente que si no se contesta la demanda, no puedes oponer
posteriormente cuestiones previas pero si puedes oponer luego defensas de fondo que me
favorezcan y que quedan sustraídas de esta temporalidad de los 20 días, por ejemplo los tres
últimos supuestos de las cuestiones previas (caducidad, cosa juzgada, etc.) otros ejemplos serían 
la falta de jurisdicción, incompetencia o litispendencia porque son alegatos que tocan el orden
público, incluso el juez puede declararlas de oficio en cualquier estado y grado del proceso y hay
otras que tienen la posibilidad en 2º instancia porque son defensas que tocan el orden público.

La falta de jurisdicción es un asunto de orden público, es por eso que aunque no concurras a
contestar la demanda puedes alegar la falta de jurisdicción y obviamente el tribunal deberá resolver
este asunto; obviamente si te declaran con lugar la falta de jurisdicción no habrá quedado confeso
porque el proceso se extingue, pero si la declaran sin lugar quedas confeso porque los lapsos para
contestar pasaron.

Estos recursos deben usarse bien porque te puedes ganar una condenatoria en costos por las
incidencias que genere.

Así pues, si no se procede a la contestación de la demanda dentro del lapso de emplazamiento, el

demandado sólo podrá presentar en el lapso probatorio aquellas pruebas que vayan directamente
contra el fondo de la demanda, no podrá presentarse ningún planteamiento nuevo.

EN RESUMEN:
EL EFECTO DE LA CONFESIÓN FICTA ES HABER QUEDADO CONFESO AL NO CONTESTAR LA
DEMANDA; SE DAN POR ACEPTADOS TODOS LOS HECHOS QUE FUERON NARRADOS EN EL
LIBELO DE LA DEMANDA.

ARTICULADO (Art. 358 al 364 del CPC)

INDEXACIÓN (Ajuste por Inflación)

La indexación es un concepto que deviene del derecho natural, la justa compensación que el
deudor tiene que honrarle al acreedor por el transcurso del tiempo, tiene como único objetivo evitar
el empobrecimiento del acreedor y el enriquecimiento sin causa de quien adeuda. Es el ajuste sobre
los costos, costas procesales y honorarios, siendo la oportunidad única para solicitar dicho ajuste
por inflación o indexación en el libelo de demanda, sin que pueda posteriormente hacerse tal
solicitud, pues de asumirse lo contrario se afectaría el derecho de defensa del demandado, al no
poder este contradecir oportunamente la referida solicitud.

La indexación se llevará a cabo a través de la solicitud de la realización de la Experticia

Complementaria del Fallo.

Derecho Procesal Civil I

Tema VIII
La cita de saneamiento y garantía
Temario
   La intervención de terceros en el Derecho venezolano
   Sus manifestaciones: voluntaria y forzada
   Intervención voluntaria
     Tercería
     Oposición al embargo
     Intervención adhesiva

     Apelación de terceros

   La intervención forzada

Llamado del tercero por comunidad de causa
     

Cita de saneamiento y garantía

     

La intervención de terceros en el Derecho

venezolano
   Las partes en el proceso
     Demandante
     Demandado

•    Litisconsortes
   Sóloa las partes alcanza el efecto ejecutivo y la fuerza de cosa
juzgada de la sentencia
   Quién es tercero
     Efecto reflejo de la ejecución 
     Alcance excepcional a terceros de la cosa juzgada

Modos de intervención de terceros

Esquema
   Voluntaria               
      Principal
•     Tercería (ord. 1º)     
Respecto al objeto de la litis
    

Respecto al bien objeto de medida

    

•    Oposición al embargo (ord. 2º)                                

      Accesoria      
•    Adhesiva (ord. 3º)     
Simple
    

Litisconsorcial
    

•     Apelación de terceros (ord. 6º)        

                  
   Forzada
      Llamado del tercero a la causa (ord. 4º)            
      Cita de saneamiento y garantía (ord. 5º)                       
Tercería
    Constituye una demanda que interpone el tercero en cualquier estado y
grado de la causa, para hacer valer una nueva pretensión contra todas las
partes del proceso original
    Respecto al objeto de la litis
Pretende tener un derecho preferente al del demandante o concurrir con éste en el
     

derecho alegado
    Respecto al bien objeto de medida preventiva o ejecutiva
Pretende que  son suyos los bienes sometidos a embargo, secuestro, prohibición de
     

enajenar y gravar o cualquier medida complementaria

 
Tercería
    Interpuesta en primera instancia
     Se sustancia en cuaderno separado
     Detiene el curso de la causa principal hasta por 90 días continuos, mientras se

sustancia la  segunda demanda

     Serán decididas ambas pretensiones en una misma sentencia, de ser posible

    Interpuesta ante la Alzada

Si se encuentran ambos expedientes en segunda instancia se acumulan y deciden en
     

una sola sentencia

    Interpuesta durante la ejecución
      Detiene el curso de la ejecución
•    Si se fundamenta en prueba fehaciente
•    Si el  tercero da caución suficiente para responder de los daños

Oposición al embargo
   Modo
       En diligencia, escrito, o en el acta de embargo
      Acompañando prueba fehaciente de la propiedad del bien
   Lugar
      Ante el juez comisionado
      Ante el juez de la causa
   Tiempo
Al practicar el embargo
     

Después de practicado, hasta el día siguiente a la publicación del

     

último cartel de remate

Oposición al embargo
    Sustanciación
      El juez aunque sea comisionado suspenderá la práctica de la medida
•    Si la cosa se encuentra en poder del tercero
•    Si presenta prueba fehaciente de la propiedad
      Si el ejecutante o el ejecutado se oponen con otra prueba fehaciente
•    El juez no suspenderá el embargo, y si es comisionado enviará el expediente al Tribunal
de  la causa
•    Se abrirá una articulación probatoria de ocho días, decidiendo al noveno, sin conceder
término de distancia
    Sentencia
     Si el tercero demuestra la propiedad revocará el embargo
     En caso contrario lo confirmará
     Si el tercero demuestra otro derecho se ratificará el embargo, respetando el derecho

del tercero
    Remedios procesales
     Apelación
     Demanda de tercería

     Casación

Intervención adhesiva
    Un
tercero alega un interés jurídico actual para sostener las razones de
algunas de las partes y pretende ayudarla a vencer en el proceso
Debe proponerse la intervención por diligencia o escrito acompañando prueba
     

fehaciente que demuestre su interés

    Intervención adhesiva simple
      El tercero teme sufrir los efectos indirectos o reflejos de la cosa juzgada
•    Sus actuaciones no pueden oponerse a la parte adyuvada
    Intervención adhesiva litisconsorcial
La ley extiende los efectos de la cosa juzgada a la relación jurídica existente entre el
     

tercero y el adversario de la parte a la cual pretende ayudar a vencer en el proceso

•    Se constituye en parte independiente, como litisconsorte
•    Salvo que la ley lo establezca, sus actos no favorecen ni perjudican a la parte adyuvada

Apelación de terceros
  Un tercero puede apelar de la sentencia definitiva, si
resulta perjudicado por la decisión,
  Debe tener interés inmediato en lo que sea objeto o
materia del juicio
    Porque pueda ejecutarse contra él 
      Porque haga nugatorio su derecho, lo menoscabe o
desmejore
  Con la apelación se hace parte del proceso
Llamado del tercero a la causa
    Eldemandante o el demandado pueden llamar a un tercero, por ser común
a éste la causa pendiente
     El demandado lo solicitará en la contestación, el demandante en el libelo
     El llamado se realiza mediante citación
     No hay demanda, por tanto tampoco hay contestación

     No integra el contradictorio, de existir un litisconsorcio necesario

•    Calamandrei: no debemos confundir el llamamiento para la integración del

contradictorio y la citación por comunidad de causa, pues en el segundo caso la
relación del tercero puede ser decidida separadamente de la relación común
•    En nuestro derecho no existe la facultad del juez de integrar el contradictorio
•    El demandado puede oponer la falta de cualidad
      Constituye la contrapartida forzosa de la intervención adhesiva litisconsorcial
Cita de saneamiento o garantía
     Luis Loreto, La cita de Saneamiento y Garantía. Estudios jurídicos
     La cita busca un resultado práctico: dentro del ámbito de un proceso pendiente, puede lograrse
la satisfacción de un derecho que afirma una de las partes de ser saneados o garantidos por un
sujeto extraño a la relación procesal
     En esta situación, si una persona, llamada garantizada o garantida, tiene que hacer una

determinada prestación, otra persona llamada garante, debe indemnizarla en fuerza de un

vínculo jurídico anterior que a ello la obliga.
     Frente al derecho al saneamiento o a la garantía afirmado por el pretensor, está la obligación

del tercero, condicionada en su realización, por la existencia y los resultados del proceso
pendiente
     Ejemplos
     El vendedor está obligado al saneamiento por evicción. Demandado el comprador en
reivindicación, puede en el mismo proceso, citar en saneamiento al vendedor, para obtener el
resultado de que no cese la obligación de sanear de acuerdo al artículo 1.517, y para hacer
efectiva la indemnización, de ser procedente la demanda principal
     El demandante o el demandado pueden citar a una compañía de seguros, para que

eventualmente responda por el resultado del proceso

Diferentes especies de garantía

     Garantía propia
     La relación que da origen a la demanda tiene una conexión objetiva y de título con la relación
de garantía,
     Garantía impropia
     La relación que da origen a la garantía se presenta separada, sin vínculo alguno desde el punto
de vista jurídico.
     Garantía formal
     El garantido puede exigir del garante el cumplimiento de una obligación de hacer, que consiste
en asegurarle la existencia y goce pacífico de un derecho
     Para el caso de que tal prestación (u omisión) no pueda cumplirse, le indeminice del perjuicio

patrimonial sufrido
     Elejemplo más acabado de garantía propia y formal es el saneamiento al cual está
obligado el vendedor si el comprador sufre evicción
     Garantía simple o personal
     El garantido debe ser indemnizado por el garante, por haber sido obligado a ejecutar frente a
otro una prestación, la cual debió ser dada en todo o en parte por el garante
      Son casos de garantía simple o personal, la que debe el obligado personal, cuando es
demandado el fiador; la que deben los codeudores solidarios a uno de ellos, demandado por el
cumplimento de la obligación; o la proveniente de una relación de seguros

El saneamiento como garantía formal

     El saneamiento, o específicamente el saneamiento por causa de evicción es la
obligación que tiene el vendedor de asegurar al comprador la posesión pacífica de la
propiedad o derecho vendido
     Esta obligación tiene como contenido, de acuerdo a la explicación de Aguilar
Gorrondona (Contratos y Garantías), la obligación de abstenerse de perturbar la
posesión del comprador, ajena al tema que nos ocupa; la obligación del vendedor de
defender en juicio al comprador contra las amenazas de evicción procedentes de
terceros (obligación de hacer); y la obligación del vendedor de reparar al comprador
los daños y perjuicios que le cause la evicción total o parcial, o el descubrimiento de
cargas no declaradas
     Modos de exigir el saneamiento
     Por vía principal

     Mediante la cita de saneamiento y garantía

     El doble contenido de la cita

     Llamar al vendedor para que nos defienda en juicio

     Obtener la reparación del eventual daño

Procedimiento de la cita de saneamiento

    Legitimados activos
     El demandante en el libelo
     El demandado en la contestación

    Legitimados pasivos
     El causante inmediato
     Los causantes remotos

     El citado puede a su vez citar a su causante

    Es una  demanda que se propone por escrito

     Debe cumplir con los requisitos del artículo 340 CPC
     Se debe acompañar prueba documental

    Una vez citado nace la carga de la contestación

     Será considerado confeso ficto respecto a la obligación de saneamiento, pero sólo
responderá en caso de evicción
     No puede oponer cuestiones previas, pero sí excepciones de previo pronunciamiento

incluso las de los ord. 9º, 10 y 11 art. 346

    Luegode la contestación, la cita se sustancia y decide junto con el
proceso principal

https://derechovenezolano.wordpress.com/2013/11/25/de-la-vista-y-sentencia-en-primera-
instancia/
DE LA VISTA Y SENTENCIA EN
PRIMERA INSTANCIA
En un proceso tenemos esencialmente dos partes: demandante y demandado, cada una de
ellos va a ser valer de alguna forma sus puntos de vista sobre el fondo del litigio; el
demandante sostiene su posición y el demandado los suyos, generalmente son posiciones
contrarias, salvo los casos de un convenimiento; pero existe la posibilidad de que el Legislador
incluya a terceras personas, quienes inicialmente no son parte del proceso pero pueden
posteriormente hacerse parte de la misma.
El legislador expresa de manera bastante clara cuáles son los supuestos en los cuales esas
terceras personas pudieran intervenir en el proceso.
Cuando se estudia con detenimiento las múltiples posibilidades que pueden presentarse en la
práctica, encontramos casos en los cuales no se justifica que intervenga un tercero, por eso el
legislador ha hecho una especie de selección que ha tratado de indicarnos cuáles son los
casos en los cuales sería prudente esa intervención de terceros; lo que quiero es ir aclarando
lo siguiente: en un proceso donde inicialmente tenemos una parte demandada y una parte
demandante, independientemente de que haya una pluralidad de personalidades agrupadas
dentro de estos términos, hay terceras personas que pueden ver de alguna forma afectado
algún tipo de derecho, bien, propiedad que tengan, sea de su propiedad o que se pueda ver
afectado por el proceso que están llevando otras dos personas.
Existen otros supuestos en el cual una tercera persona pudiera intervenir, por ejemplo: vamos
a suponer que me demandan y pierdo el proceso, me corresponde cumplir de manera
voluntaria con lo que dice la sentencia, pero si no lo hago me pueden obligar aún con la fuerza
pública, el Tribunal puede obligarme de manera forzosa. Esto quiere decir que puede haber un
error y se toquen bienes que no son propios, que son de una tercera persona que nunca
concurrió al proceso y simplemente por error van a trabar una medida sobre sus bienes,
derechos o propiedades. El Tercero no queda indefenso, puede intervenir en el proceso y
exponer sus alegatos puede exponer que no es parte en ese proceso y están afectando su
propiedad y entonces puede intervenir. Hay varias maneras para que lo haga, depende de los
intereses que invoque.
En la Intervención de terceros voluntaria: es el tercero quien concurre, el que interviene
directamente en el proceso, de manera espontánea, sin coacción de ningún tipo debido a que
le interesa hacer valer su derecho en el marco de ese proceso en desarrollo, porque él
considera que se le está violando o se le puede violar algún tipo de derecho.
En la Intervención de terceros forzada: es el caso típico de la evicción, ya que el tercero no
concurre de manera voluntaria sino que el Tribunal le hace un llamamiento para que tú
concurras; esa es la diferencia esencial aparte de las tramitaciones procesales que veremos
luego en cada una de estas intervenciones.
Aunque no es una parte originaria como el demandante o el demandado, una vez que el
tercero interviene en el proceso es parte, y eso es importante de tener en consideración.
Existen situaciones especiales como el poseedor precario (poseedor en nombre de otra
persona), y aún así puedo intervenir, pero ¿para qué intervengo? Para que se respete mi
derecho de poseedor precario.
Con respecto a la intervención de carácter forzoso, no priva la voluntad del tercero que
interviene ya que lo hace por orden del Tribunal, por un llamamiento o por citación a solicitud
de la parte interesada al Tribunal y éste lo cita para que concurra.
Esto es importante establecerlo porque los supuestos para intervenir de manera voluntaria son
distintos a la de manera forzada y debemos basarnos en los ordinales adecuados ya que
ocurre algo similar a las cuestiones previas donde cada uno tiene su tramitación.
Oportunidad para interponer la tercería Va a variar, dependiendo de varias circunstancias,
en principio va a depender del tipo de intervención que usted va a efectuar, si es forzada por
ejemplo, la parte interesada tiene que solicitar que usted sea llamado a través de la citación
que le libre el Tribunal y su oportunidad procesal para efectuar esta solicitud es con la
contestación de la demanda y cuando lo hace es porque le sirve de respaldo a la defensa
(ya sea saneamiento por evicción o por vicios ocultos), distinto es el caso si la intervención
es voluntaria ya que dependiendo del tipo y del fundamento de la intervención la oportunidad
procesal en la cual tengo que proponerla.
Igual sucede en el caso de la fianza, si hay un fiador solidario el principal de repente puede
ser codemandado igualito, con el obligado principal, pero si la fianza es simple tiene carácter
de solidaridad. Fíjense que hay distintas posibilidades en ésta defensa y en la forzada debe
hacerse al momento de contestar la demanda según el Art. 364 CPC, mientras que en la
voluntaria puede el tercero concurrir cuando está en fase de prueba, o que se entere después
que se haya dictado la sentencia o apelaron y fueron a la alzada y el procedimiento está en
segunda instancia y en ese momento fue cuando se enteró, o puede enterarse cuando haya
sentencia definitivamente firme y esté en etapa de ejecución de la sentencia, sin embargo
tiene un pequeño límite: cuando el bien haya sido rematado y en tal caso lo que puedes
intentar es una acción reivindicatoria en contra de terceros (art.384 CPC).
En el caso de los niños se pudiera alegar el Ord. 1º del 371 CPC, pero en todos estos casos
hay intervención del Ministerio Público y su procedimiento en estructura es diferente al
procedimiento ordinario ya que es regulado por la LOPNA.
Supuestos en los cuales pueden intervenir los terceros.
El Art. 370 CPC es fundamental en materia de tercería porque contiene los distintos supuestos
de la materia.
Artículo 370 CPC. Los terceros podrán intervenir, o ser llamados a la causa pendiente entre
otras personas, en los casos siguientes:
1° Cuando el tercero pretenda tener un derecho preferente al del demandante, o concurrir con
éste en el derecho alegado, fundándose en el mismo título; o que son suyos los bienes
demandados o embargados, o sometidos a secuestro o a una prohibición de enajenar y
gravar, o que tiene derecho a ellos.
2° Cuando practicado el embargo sobre bienes que sean propiedad de un tercero, éste se
opusiere al mismo de acuerdo a lo previsto en el artículo 546.
Si el tercero sólo es un poseedor precario, a nombre del ejecutado, o si sólo tiene un derecho
exigible sobre la cosa embargada, podrá también hacer la oposición, a los fines previstos en el
aparte único del artículo 546.
3º Cuando el tercero tenga un interés jurídico actual en sostener las razones de alguna de las
partes y pretenda ayudarla a vencer en el proceso.
4º Cuando alguna de las partes pida la intervención del tercero por ser común a éste la causa
pendiente.
5º Cuando alguna de las partes pretenda un derecho de saneamiento o de garantía respecto
del tercero y pida su intervención en la causa.
6º Para apelar de una sentencia definitiva, en los casos permitidos en el artículo 297.
Del Ordinal 1º al 3º y el 6º inclusive son supuestos de intervención voluntaria, mientras que el
4º y el 5º de intervención forzada y cada uno de estos ordinales en materia de tercería tiene
una tramitación diferente, excepto los del 4º y 5º – los de intervención forzada- quienes tienen
un procedimiento común.
«Cuando el tercero pretenda tener un derecho preferente al del demandante», es lo que
en doctrina se conoce como tercería de mejor dominio, donde el tercero demuestra que tiene
un mejor derecho o por lo menos igual que el demandante en el proceso.
«concurrir con éste en el derecho alegado», por ejemplo que ambos aleguen que son
propietarios del bien, ¿Es eso posible? Si, porque si es un bien mueble no se cumple con la
formalidad registral entonces hay uno que lo posee y otro tiene un documento para probar las
fechas; en materia de bienes inmuebles no es común pero también se ve y con dos
documentos registrados en el mismo Registro y se presenta el problema.
Luego dice «fundándose en el mismo título» es decir, el documento, claro que cuando yo
fundo en el mismo título normalmente es el caso del copropietario del bien, tengo el título
donde aparecemos los dos y pueden concurrir; si se considera excluido puede llevar el mismo
título para demostrar que son tan propietario como él.
«…o que son suyos los bienes demandados o embargados…»
Era el ejemplo donde Henry embargaba a Gabriel y resulta que el bien del embargo es de
Miguel, entonces Miguel concurre diciendo que el bien le pertenece y no es de Gabriel.
«o sometidos a secuestro o a una prohibición de enajenar y gravar, o que tiene derecho
a ellos».
Los del Ord. 2º contienen un supuesto totalmente diferente, no obstante hay casos en los
cuales nos puede remitir al ordinal 1ª. Este es el ordinal que se conoce clásicamente como la
oposición de terceros al embargo ejecutivo y nos remite al 546 CPC.
2° Cuando practicado el embargo sobre bienes que sean propiedad de un tercero, éste se
opusiere al mismo de acuerdo a lo previsto en el artículo 546.
Si el tercero sólo es un poseedor precario, a nombre del ejecutado, o si sólo tiene un derecho
exigible sobre la cosa embargada, podrá también hacer la oposición, a los fines previstos en el
aparte único del artículo 546.
Lo que se plantea es que en la etapa de ejecución de la sentencia el bien ha sido
embargado de manera ejecutiva pero no le pertenece al demandado, esa persona puede ir y
oponerse alegando se respete su derecho de poseedor precario, pero puede solicitar por vía
de oposición que se le respete su cualidad de inquilino, un usufructo, una servidumbre y
perfectamente puede solicitar que no le sea perturbado ese derecho. Lo malo es que no dice
como debe el tercero intervenir.
En los supuestos del Ord 1º el tercero solo puede intervenir basándose en la vía de la
demanda, Se va a demandar a las partes en el proceso, al demandante y al demandado en el
proceso principal y tengo que reunir todos los requisitos de una demanda art. 340 CPC.
En el Ord 2º no tengo que demandar a nadie, sino que hago oposición al embargo, (valga la
acotación que todos los asuntos de tercería se tramitan en cuaderno separado). Según el 346
del CPC debe alegar que es propietario del bien a través de un acto jurídico válido y que
además lo posee; si el embargo ya se ha producido se revocará; ahora bien, si el logra
demostrar que tiene un derecho exigible sobre ese bien, me refiero a un derecho distinto al de
propiedad, obviamente si demuestra con una prueba fehaciente y se le declara con lugar ese
derecho, el adquiriente en la demanda tendrá que respetar esa circunstancia.
Y qué pasa si me entero después de la sentencia definitivamente firme y con autoridad de
cosa juzgada durante el embargo ejecutivo? Bueno, hay dos tipos de embargos: el embargo
preventivo y el ejecutivo.
El embargo prevenido se efectúa antes de la sentencia definitivamente firme y recae solo
sobre bienes muebles, mientras que el ejecutivo va después de una sentencia definitivamente
firme y puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles.
En relación a la prescripción, hay una limitación en el 546 en concordancia al 377 CPC, según
el 546 tienes hasta el día de despacho siguiente a la publicación del último cartel del remate
para poder efectuar la oposición de terceros al embargo ejecutivo, claro, hay que plantearse
todas las circunstancias del proceso ejecutivo, hubo sentencias con una definitivamente firme,
se traba la ejecución del bien, se lleva a cabo el embargo para rematarlo, tienen que tramitar y
publicar una serie de tres (3) carteles y tienes oportunidad hasta el día siguiente de la
publicación del último cartel; luego no puedo porque la oposición por esta vía es
extemporánea; y si se produce el remate del bien lo único que puedo hacer es ejercer una
acción reivindicatoria contra los efectos del remate, demostrando obviamente que eres el
propietario del bien.
3º Cuando el tercero tenga un interés jurídico actual en sostener las razones de alguna de las
partes y pretenda ayudarla a vencer en el proceso.
Es el interviniente adhesivo, ¿Cómo interviene el tercero? Puede ser por vía diligencia o
escrito (pero no vía de demanda), señalando su condición de tercero y fundamentando por
qué el tiene interés legal jurídico y actual en intervenir -Art. 16 CP.
Este tercer interviniente adhesivo está obligado por la Ley a aceptar la causa en el estado en
el cual se encuentre al momento en que él intervino, fíjense bien, el del Ordinal 1º puede
demandar en Primera y segunda instancia y esa demanda se tramita siempre a través de un
procedimiento ordinario; el del Ord. 2º interviene vía oposición al embargo ejecutivo ¿Qué
supone esto? que hay una sentencia definitivamente firme y con autoridad de cosa juzgada y
está interviniendo en el proceso de ejecución que no necesariamente ocurre en 2da instancia
ya que puede ser que se dictó la sentencia en primera instancia y nadie la apeló por lo cual
quedó definitivamente firme y vamos a la ejecución.
 El Ordinal 3º interviene en cualquier etapa del proceso pero necesariamente tiene que
aceptar la etapa en la cual se encuentra para tratar de ayudar a la parte que le interesa que
gane; por ejemplo si llegó en la etapa de evacuación de pruebas no podrá promover pruebas
porque ya ese lapso pasó. En este caso hablamos de saneamiento, evección, garantía, y
sobre el asunto de la oportunidad.
4º Cuando alguna de las partes pida la intervención del tercero por ser común a éste la causa
pendiente.
5º Cuando alguna de las partes pretenda un derecho de saneamiento o de garantía respecto
del tercero y pida su intervención en la causa.
En caso de los ordinales 4º y 5º hablamos de la intervención forzada, tiene que ser propuesta
con la contestación de la demanda porque es el demandado el interesado en traerlo.
Con el ord. 4, cuando alguno de los pacientes pidan la intervención del 3º por ser común a
éste la causa pendiente. ¿Cuándo es común tiene necesariamente que ser litisconsorcio
necesario, causas relativas a comunidades como la conyugal hereditaria. En estos ordinales el
llamamiento es por vía citación y eso tiene una repercusión procesal importante.
6º Para apelar de una sentencia definitiva, en los casos permitidos en el artículo 297.
Significa que no puede el tercero apelar una sentencia interlocutoria a menos que tenga
fuerza de definitiva. En esos casos del 297 del CPC el tercero puede apelar, yo soy partidario
de este proceso de apelación. ¿Cómo hago la apelación? Puede ser por una diligencia o por
un escrito donde manifiesto que apelo tal decisión, pero en este caso, el código no dice nada,
pero soy partidario que ese tercero deberá demostrar lo que dice el 297 a favor de su interés.
Los terceros pueden intervenir en los procesos pero no de cualquier manera, sino simple y
llanamente como los autorice la ley para efectuar esa intervención. Los terceros de acuerdo al
artículo 370 del CPC tienen distintas vías para intervenir.
Hablamos de dos formas básicas de intervención:
1)Intervención forzosa Artículo 370 Ord.: 4º y5º.
2)Intervención voluntaria artículo 370 Ord.: lº, 2º, 3º y 6º y cada uno de estos ordinales y
supuestos tiene tramitación procesal propia.
El ordinal primero tiene una tramitación procesal que es a través de una demanda cumpliendo
todos los requisitos de una demanda, dirigida contra las partes del proceso.
La demanda se anexa donde están las partes principales litigando, con un cuaderno separado
lo que es una demanda de tercería con los mismos lapsos de un procedimiento ordinario.
En el caso del ordinal 2º, es distinto porque es el supuesto de oposición al embargo
ejecutivo, porque nos remite al artículo 546 que es la oposición al embargo ejecutivo.
Forma de intervención.
Obviamente ahora no se va a demandar a nadie, simplemente el tercero ha sido afectado,
porque de alguna forma el bien que fue embargado ejecutivamente era de el. Y está siendo
afectado. Cómo vas a embargar el bien de un tercero ajeno al proceso? ¿vas a rematar ese
bien por el juicio que lleva el señor «a» con el señor «b», un bien que es mío que señor «c», el
cual jamás ha participado en el proceso.
El tercero puede hacer oposición dependiendo el momento en el cual concurra a hacer la
oposición.
a)Puede presentar una oposición por escrito que es factible o vía diligencia.
b)Puede ser una oposición verbal: si esta en el momento que se esta practicando el embargo
se hace la oposición del acta en la cual se esta levantando el embargo.
Dependerá del momento en el cual intervenga en el proceso, si en el momento de practicar el
embargo no estaba, y el va a concurrir cuando el embargo ya se practico. Entonces se puede
hacer oposición vía escrito o vía diligencia.
Eso presuponía que ya había una sentencia definitivamente firme y por eso se habla de
un embargo ejecutivo y yo tengo una sentencia definitivamente firme.
Excepcionalmente esa oposición al embargo ejecutivo del artículo 546 del CPC, puede ser
efectuado en materia de medidas preventivas. ¿Puede el tercero cuando aplica una medida
preventiva oponerse a ella?
Si bien el texto de esa oposición del Ord. 2do que remite al 546 del CPC que pensada el
legislador para el embargo ejecutivo, la jurisprudencia ha acordado que puede extenderse
también a las medidas preventivas.
En el caso del Ord. 3ª: hablamos del tercero adhesivo o la intervención adhesiva, a este
tercero le interesa que gane una de las partes del proceso y así trata de ayudarle para que
gane.
No se va a demandar, no se hace oposición, se interviene mediante un escrito o una diligencia
para tratar de ayudar o intervenir y de esa manera constituirse el tercero en parte con esa
intervención y luego que está constituido en parte ayudar. El interviniente adhesivo, tiene que
aceptar el proceso en la etapa en la cual interviene.
Otra cosa es que después que se intervenga para ayudar a una parte, luego me voltee o
prevarique, entonces lo que vaya es a entorpecer el proceso, eso no se puede hacer el
Código lo prohíbe y esos alegatos son completamente nulos.
Ahora entramos en el caso de los ordinales 4to y 5to y estos son los supuestos de
intervención forzada y estos 2 supuestos tiene la misma tramitación procesal. El supuesto
consiste en que a una de las partes le interese llamar a uno de estos terceros, porque le es
común la causa pendiente; por ejemplo el carácter de fiador.
En el ordinal 4º tenemos el supuesto dice «cuando una de las partes pida la intervención de
un tercero por serle común la causa pendiente» Eso es básicamente un litis consorcio, porque
sino hay un litis consorcio.
En el caso del ordinal 5º se había explicado con detenimiento y el ejemplo clásico es el asunto
del saneamiento; obviamente cuando una persona vende esta obligado al saneamiento de Ley
ya sea por evicción o por defectos de vicios ocultos.
Cuando se ha producido una venta y la persona ha quedado obligado de esta forma al
saneamiento, puede ser entonces ser llamado a un proceso. Ejemplo Clásico, el revendedor.
Por supuesto, dependiendo de las modalidades de la compra venta porque esto no procede si
esto es una venta a todo a riesgo.
Lo importante es sobre todo en el caso del ordinal 5º, puede producirse una cadena, porque si
todas las personas que han formado parte de alguna manera en el tracto sucesivo de un bien
y me han obligado al saneamiento de ley, todas esas personas pueden ser llamadas; en la
practica no es común que se planteen cadenas muy largas por evicción.
Cada uno de estos terceros que viene puede plantear su defensa y plantear una contestación
a la cita que se le están haciendo, para que el tribunal acuerde citación de ese tercero, el
solicitante demandado tiene que acreditar que tiene cualidad jurídica para hacer esa solicitud.
Cuando se efectúa la citación, el tercero concurre, cuando este tercero concurra puede
perfectamente ejercer su derecho a la defensa y contestar la cita, la consecuencia procesal es
que cuando este tercero va a hacer la contestación de la cita; la causa principal tiene que
estar necesariamente suspendida; porque yo no puedo pasar al lapso probatorio hasta que
venga este tercero a contestar la cita, es un absurdo.
Una vez que este tercero es citado tiene que venir a efectuar su contestación a la cita; ese
tercero puede a su vez en la contestación a la cita, solicitar que se cite a su causante el cual
fue quien le vendió a el.
En el caso del ordinal 6º que es el último supuesto de intervención y con este ordinal hay una
pequeña curiosidad es que el código no prevé una tramitación procesal con respecto al ordinal
6º.
TRAMITACIÓN PROCESAL DEL ART. 370 CPC.
La tramitación del ordinal 1º, la encontramos en los articulo 361 al 366 del CPC.
Art. 361 CPC. En la contestación de la demanda el demandado deberá expresar con claridad
si la contradice en todo o en parte, o si conviene en ella absolutamente o con alguna
limitación, y las razones, defensas o excepciones perentorias que creyere conveniente alegar.
Junto con las defensas invocadas por el demandado en la contestación podrá éste hacer valer
la falta de cualidad o la falta de interés en el actor o en el demandado para intentar o sostener
el juicio, y las cuestiones a que se refieren los ordinales 9º, l0º y 11º del artículo 346, cuando
estas últimas no las hubiese propuesto como cuestiones previas.
Si el demandado quisiere proponer la reconvención o mutua petición o llamar a un tercero a la
causa, deberá hacerlo en la misma contestación.
Art. 362. Si el demandado no diere contestación a la demanda dentro de los plazos indicados
en este Código, se le tendrá por confeso en cuanto no sea contraria a derecho la petición del
demandante, si nada probare que le favorezca. En este caso, vencido el lapso de promoción
de pruebas sin que el demandado hubiese promovido alguna, el Tribunal procederá a
sentenciar la causa, sin más dilación, dentro de los ocho días siguientes al vencimiento de
aquel lapso, ateniéndose a la confesión del demandado. En todo caso, a los fines de la
apelación se dejará transcurrir íntegramente el mencionado lapso de ocho días si la sentencia
fuere pronunciada antes de su vencimiento.
 Art. 363. Si el demandado conviniere en todo cuanto se le exija en la demanda, quedará ésta
terminada y se procederá como en cosa juzgada, previa la homologación del convenimiento
por el Tribunal.
Art. 364. Terminada la contestación o precluido el plazo para realizarla, no podrá ya admitirse
la alegación de nuevos hechos, ni la contestación a la demanda, ni la reconvención, ni las
citas de terceros a la causa.
Art. 365. Podrá el demandado intentar la reconvención o mutua petición, expresando con toda
claridad y precisión el objeto y sus fundamentos. Si versare sobre objeto distinto al del juicio
principal, lo determinará como se indica en el artículo 340.
Art. 366. El Juez, a solicitud de parte y aun de oficio, declarará inadmisible la reconvención si
ésta versare sobre cuestiones para cuyo conocimiento carezca de competencia por la materia,
o que deben ventilarse por un procedimiento incompatible con el ordinario.
 La tramitación del ordinal 2º la encontramos en los artículo 377, 378 y 546 del CPC.
La tramitación de ordinal 3º que es el interviniente adhesivo la vamos a encontrar en los
artículos 379, 380, 381 del C.P.C
La de los ordinales 4º y 5º yo les decía que es la misma tramitación la cual encontramos del
382 al 387.
En el ordinal 6º tenemos que remitirnos al artículo 297 del C.P.C.
Como se va a proceder con este supuesto de apelación, el tercero va a apelar como se apela
de cualquier decisión, con una pequeña diferencia en vez de decir apela de la decisión bajo
diligencia o escrito, a lo que me refiero que no existe una formalidad para apelar.
El tercero no puede apelar de la sentencia definitiva, solo de las interlocutorias. Salvo la
sentencia interlocutoria con carácter definitivo.
Art. 297 CPC. No podrá apelar de ninguna providencia o sentencia la parte a quien en ella se
hubiere concedido todo cuanto hubiere pedido; pero, fuera de este caso, tendrán derecho de
apelar de la sentencia definitiva, no sólo las partes, sino todo aquel que, por tener interés
inmediato en lo que sea objeto o materia del juicio, resulte perjudicado por la decisión, bien
porque pueda hacerse ejecutoría contra él mismo haga negatorio su derecho, lo menoscabe o
desmejore.
La diferencia es que esta apelación del tercero con la apelación hecha por el demandado, el
tercero que apela debe demostrar el interés inmediato que tenga cuando apela para que
pueda ser escuchada la apelación y esa es la gran diferencia de la apelación del tercero con
la apelación de la parte, la parte no debe demostrar ningún interés porque el interés emana
simplemente de ser parte (Artículo 16 del C.P.C), el problema resulta con el tercero porque el
caso del ordinal 60 es el caso en el cual tenemos todo un proceso y una sentencia definitiva, y
viene un tercero que nunca jamás apareció, ni porto por allí, dentro de los 5 días siguientes al
pronunciamiento de la sentencia, y el dice: apelo y es por eso que ese tercero cuando apela
tiene que demostrar su interés jurídico inmediato, si no, no pueden admitirle la apelación, pues
admitírsela seria una atrocidad jurídica.
Aunque el código no diga expresamente que el tercero debe acreditar esa circunstancia pero
si no lo acredita no debe entonces escuchársele esa apelación.
Con el artículo 546 C.P.C, un tercero no se puede oponer sin saber si el bien sobre el cual va
a recaer el embargo; al contrarío cuando se trata de un bien inmueble como ya esta
predeterminado en el decreto de embargo, yo puedo oponerme antes de que me ejecuten el
embargo para que no lo hagan, artículo 546 oposición al embargo, este supuesto debes tener
en consideración:
1)La naturaleza del bien
2)Si tiene interés jurídico actual
3)Si acredita este tercero que tiene la propiedad actual de ese bien, por un acto jurídico válido
tiene la posesión actual de ese bien, el embargo se suspende o se revoca.
Si el tercero lo que demuestra es que es un poseedor precario, o logra demostrar algún otro
derecho exigible sobre el bien se le respeta su derecho.
Si soy un tercero y logro un interés jurídico actual, posesión actual sobre el bien, logro
acreditar propiedad del bien por un acto jurídico valido el embargo se revoca o se suspende.
Si están practicando el embargo lo que hay que demostrar es eso anterior y el embargo se
suspende; pero si el embargo ya había sido practicado logre demostrarlo cuando me opuse,
entonces se revoca, para esto debo llevar pruebas fehacientes dice el 546 del CPC de la
naturaleza del bien.
 La prueba fehaciente en materia de un inmueble será un documento registrado
Pero en materia de mueble puede ser un documento notariado salvo los muebles que están
sujetos a registro.
Ahora que ese tercero logro demostrar que es poseedor o cualquier otro tipo de derecho sobre
el bien, el embargo ni se suspende ni se revoca, simplemente el embargo sigue y se sacara el
bien a remate y se le respeta el derecho que se le haya podido demostrar ese tercero.
La oposición del ordinal 2º del 370 del C.P.C no es para parte, es para terceros el 370 en
concordancia con el 377, 378, y 546 del C.P.C.
En el embargo ejecutivo, las partes no tienen derecho a oposición pero pueden alegar una de
las causales de suspensión de la ejecución de sentencia. 371 al 387 y el 546 C.P.C.
Por jurisprudencia se ha ido reconociendo aunque muy tímidamente, que esta tramitación del
Art. 346, se puede aplicar por el tercero en materia de medida preventiva.
En caso de tercería, por el Ord. 1º de demanda.
Hay varias oportunidades, distintas para interponer la demanda por tercería. El tercero
demanda tercería mientras el proceso principal se encuentra en 1º instancia, antes de haber
una sentencia definitivamente firme.
El demandante y el demandado se encuentran en el lapso probatorio, en el proceso principal,
el tercero se entera en ese momento, el puede siempre y cuando, por los supuestos del Ord.
1º, demandar en tercería a una de esas partes, se apertura en cuaderno separado, demanda
esta sujeto a admisión igualito, y demandante y demandado en el proceso principal, tendrá
que contestar.
Cuando demanda un tercero, si el procedimiento principal esta más avanzado ocurre que el
procedimiento principal va a continuar hasta estado de sentencia y allí se suspende; se
suspende esperando que se tramite la tercería. Se termino el plazo de tercería en el
procedimiento ordinario, o por el procedimiento breve, dependiendo la cuantía de la tercería.
Al terminar la tramitación de la tercería, se unen las dos asuntos para que el juez dicte una
sola sentencia, que abarque los dos asuntos, tanto la demanda principal con la demanda de
tercería.
Cuando el tercero demanda, siempre y cuando este abierto el procedimiento principal en 1º
instancia; hay sentencia, y el tercero tiene dos posibilidades;
1-Intervenir en tercería por el Ord. 6º y apelar de la sentencia.
2-y la otra posibilidades: si una de las partes en el proceso apelo y se va a 2º instancia,
estando en 2º instancia demanda la tercería, aunque la causa principal este en 2º instancia
puedo demandar en tercería.
Que se resolvió la tercería y la sentencia de tercería (el principal esta en 2º instancia, se
demanda en tercería, en 1º instancia.
Si el juicio principal que termino por sentencia en alzada, está en el tribunal superior, la
persona que demanda por tercería, demanda ante 1º instancia, cuando se termine el proceso,
el trámite de tercería puede que haya una sentencia y alguna de las partes puede apelar, se
va al tribunal superior donde está la causa principal y llega la tercería también por apelación,
se acumula para que haya una sentencia del superior de los dos asuntos.