FUNDAMENTO DEL DERECHO DE CASTIGAR.

Fundamentos del Derecho de Castigar:

Hay muchas teorías por las cuales se justifica el derecho que tiene de castigar
la sociedad al que violó la norma, pero básicamente debe entenderse como la
reacción que tiene el Estado frente a la agresión del acto y la obligación que
tiene de luchar contra el crimen para mantener los postulados de libertad, paz
social y seguridad que todo Estado busca. El Ius Puniendi es el Derecho de
castigar que tiene el Estado.

Competencia de la sociedad para el ejercicio del jus puniendi.

El Ius puniendi pude ser visto y fundamentado desde varios ángulos,

básicamente hay dos formas de verlo, como defensa que hace el Estado o
Sociedad frente a la agresión del delincuente, o como castigo que aplica la
Sociedad al delincuente por su acto indebido.

Atribuciones del Estado, Teorías sobre el derecho de castigar que

tiene el Estado. Clasificación.

Se las pude clasificar en Absolutas ( de retribución o expiación), Relativas ( De

defensa social) o Eclécticas (Mixtas)
Teoría absoluta o de retribución o expiación; crítica

Esta concepción recibe su característica de "absoluta" debido a que ve el

sentido de la pena no en la prosecución de alguna finalidad social útil,
sino que sostiene que dicho sentido radica en que la culpabilidad del
autor sea compensada mediante la imposición de un mal penal,

El mal de la pena está justificado por el mal del delito, es concebida como
un mal que debe sufrir el delincuente para compensar el mal causado con
su comportamiento, pensamiento que reconoce como antecedente la Ley
del Talión.

Imponer el mal por el mal hecho, existiendo la retribución y la expiación. La

crítica es que se aplica el castigo sin mirar la posibilidad de que el delincuente
se adapte nuevamente a la sociedad, al mal del delito se le aplica el mal de la
pena, es por esto que también es llamada expiación.

TEORIAS RELATIVAS O DE DEFENSA SOCIAL:

La función que tiene las teorías relativas son de evitar que el delincuente
vuelva a repetir el delito, su carácter es preventivo y represivo. Teoría
bienvenida por la Escuela Positiva. Tenían 5 variantes:
  Intimidación: por el ejemplo del castigo los otros no cometen
el delito
 Defensa Social (ROMAGNOSSI): tiene por objeto prevenir y
no reprimir, la sociedad se defiende del delincuente.
El delito para Romagnosi es la agresión al bienestar, si queda impune
destruiría a la sociedad. Para que no ocurra tal la sociedad y el
Derecho deben eliminar la impunidad.

En Génesis Del Derecho Penal reunió en tres clases las causas del delito:

1. defecto de subsistencia,

2. defecto de educación,

3. defecto de la justicia.

 Coacción Psicológica (FEURBACH): La intimidación no

puede ser física debe ser Psicológica, operando desde la ley
penal.

Feurbach fue el creador de la famosa máxima que consagra el Principio de

Legalidad en lo Penal:

" Nullum crimen, nulla pena sine lege praevia", ("No hay delito ni pena sin ley
previa").De acuerdo con el citado jurista, las instituciones jurídicas deben ser
ineludiblemente coactivas, teniendo para ello la coerción física. Si la física no
es suficiente, entonces surge la psicológica, haciendo así jugar a la prevención
general que es siempre anterior al delito,

 Advertencia (BAUER): Tiene por objeta que la enunciación

pena sea una advertencia, no admite la intimidación ni la
coacción que causan miedo, sino que advierte.
Antón Bauer ha modificado la teoría de Feurbach atribuyendo a la ley un efecto de
control, en lugar de amenazador. Afirma que, al ser el hombre que ser una criatura
racional, una advertencia dirigida a su voluntad, a su inteligencia, es más eficaz y
también más conforme a su dignidad que una amenaza que simplemente influye
en la conducta externa. Tiene como finalidad hacer conocer al individuo en peligro
que puede inducir el delito.

 Utilitaria (Bentham): La sociedad reprime las consecuencias

delito si le es útil. Previene al delito de tres formas:
1. Quitándole el poder físico, separándolo de la sociedad.
2. Haciéndolo perder el deseo de delinquir mediante una
pena muy grande.
3. Quitándole la audacia por medio del temor.
TEORÍAS ECLÉCTICAS

Entre las grandes corrientes -absoluta y de defensa social- defiende el derecho

de castigar como retribución al delito cometido (ley del talión) pero que esta
pena debe estar limitada a la defensa social y al bien común, respetando de
esta manera los derechos humanos y limitando por el mismo método la dureza
de las penas.