EXPEDIENTE N º. 00270-2019-0-2301-JR-CI-03.

ESPECIALISTA : DIAZ PLATA, JESSICA ROXANA.

CUADERNO : PRINCIPAL
SUMILLA : RECURSO DE APELACION

SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE

TACNA - SEDE CENTRAL

ENTIDAD PRESTADORA DE SERVICIOS DE

SANEAMIENTO DE TACNA S.A. Con RUC. N°
20134052989 inscrito en la partida registral 11000574 del
registro de personas jurídicas, libro de sociedad de los
registros públicos de Tacna debidamente representado por
su apoderado judicial el recurrente ADAN VARGAS
CARDENAS identificado con DNI 00482905 conforme a la
vigencia de poder que adjunto al presente, señalando como
dirección domiciliaria el inmueble ubicado en la Av. 2 de
mayo N° 372 Tacna, casilla electrónica institucional 119017,
(celular número 988500038, correo electrónico
adanvargascardenas362@gmail.com) en el proceso
constitucional seguido por HIBANIA ESTHER ROMERO
CANO en contra de EPS/TACMA S.A. sobre ACCION DE
CUMPLIMIENTO; A Usted con respeto digo:

I.- PETITORIO:
Qué, habiendo sido válidamente notificado con la
Resolución Nº 20 de fecha cuatro de noviembre del año dos mil veinte y notificado
con fecha 09 de noviembre del 2020, y estando dentro del plazo de ley que
establece el artículo 57 y 74 del Código Procesal Constitucional que resuelve declarar
FUNDADA la demanda de folios dieciséis a veintitrés, interpuesta por Doña Hibania Esther
Romero Cano en contra de la Empresa Prestadora de Servicios de Saneamiento de Tacna
EPS/S.A. INTERPONGO RECURSO DE APELACION, contra dicha Resolución, a efecto de
que sea Revocada por el Superior Jerárquico con criterio de justicia; en atención a las
siguientes consideraciones de hecho y de derecho que expongo:

AGRAVIO OCASIONADO:
 Interpongo recurso de apelación en contra de la
Resolución Nº. 20, expedida en autos, toda vez que la misma me causa agravio; al resolver y
DECLARAR FUNDADA, LA DEMANDA y DISPONE que mi representada cumpla con el
mandato establecido en la Ley 27803 y se proceda a su reincorporación de la DEMANDANTE en
el cargo que venía desempeñando, sin haber tenido en cuenta y considerado los errores de
hecho y de derecho que contiene dicha demanda; máxime que en sentencia de vista de fecha
21 de enero del 2020 a través de la resolución N° 17, se ha resuelto declarar improcedente por
error de requisito para una existencia jurídica valida; teniéndose en consideración qué; el
mismo persigue producir efectos jurídicos.

FUNDAMENTACION DEL RECURSO:

La Resolución - SENTENCIA, básicamente se basa en meras
menciones de las normas jurídicas, sin embargo, no se ha tenido en cuenta ni en consideración
las normas de austeridad del estado, las mismas que se ha referido hasta la saciedad en la
contestación de la demanda, por lo que se hace solo referencia a los siguientes puntos:

1.- El presente caso es de reposición, motivo por el cual se aplica las reglas regulares del
procedimiento de cumplimiento de sentencia, como pretende realizar la parte demandante al
solicitar la reincorporación y/o reposición en el cargo que ostenta y/o cargo similar categoría

2.- Que la demandada hace referencia a la ley N° 27803 en reglamento y modificaciones tanto
como para la jubilación anticipada o para el beneficio de reincorporación y reubicación laboral,
beneficio que optó el demandante.

3.- No se cumple con los requisitos de un acto sometido a cumplimiento, respecto a no estar
sujeta a controversia compleja ni a interpretaciones dispares y respecto a ser incondicional.

4.- Al respecto con la Ley N° 27803 su reglamento y Resolución Ministerial que establece las
etapas para su ejecución, se requiere una plaza vacante, plaza por la cual no cuenta la EPS
Tacna, actualmente se encuentran ocupadas las plazas por personal a plazo indeterminado.
5.- Que, el cargo que alega la demandante como Jefe de la Oficina de Recursos
Humanos de EPS/TACNA S.A. (periodo 19/07/199 al 18/10/1996) ha sido
considerado como cargo de confianza conforme a los instrumentos de gestión
que tiene la entidad que represento, por lo tanto no procedería su reposición
en razón de que, la entidad que reconoce su supuesto derecho vulnerado
(Resolución Ministerial numero 142-2017-TR de fecha 14 de agosto del
2017), no ha evaluado su condición de servidor, por lo tanto, y en virtud de
la Ley N° 24514 en su artículo quinto regula a los trabajadores de confianza
en el ámbito privado, estableciéndose que sólo podrán ser desempeñado
dicho cargo por empleados en consideración del Decreto Legislativo 728 en su
artículo 43 de su Texto Único Ordenado aprobado por Decreto Supremo 003-
97-TR (norma aplicable supletoriamente) que establece “Trabajadores de
confianza son aquellos que laboran en contacto personal y directo con el empleador o
con el personal de dirección, teniendo acceso a secretos industriales, comerciales o
profesionales y en general a información de carácter reservado, asimismo aquellos cuyas
opiniones, informes son presentados directamente al personal de dirección,
contribuyendo a la formación de las daciones empresariales”,
por lo tanto la
demandante ha laborado como Jefe de Recursos Humanos de EPS/TACNA
S.A. así como Sub Gerente de Logística de EPS/TACNA S.A. considerado cargo
de confianza y en reiterada jurisprudencia y resoluciones de casación en
materia laboral indican que “la pérdida de confianza que invoca el empleador
constituye una situación especial que extingue el contrato del trabajo a diferencia de
los despidos por causa grave, que son de carácter objetivo, ésta en cambio es de
naturaleza subjetiva, por lo tanto el retiro de confianza admite la pérdida de su empleo
siempre que desde el principio de sus albores este trabajador haya ejercicio un cargo de
confianza o de dirección” en consecuencia la parte demandante desde que
inició su labor como Jefe de RR. H. y como Sub Gerente de Logístico de
EPS/TACNA ha laborado de manera subordinada y directa con el empleador
(Gerente General), teniendo el privilegio de tercer acceso directo a los secretos
industriales, comerciales o profesionales en la toma de decisión de la Gerencia
General, sin que haya cuestionado la actora que la resolución de designación
con el cargo de confianza haya sido observada o cuestionada, por lo que tenía
un plazo de 30 días para cuestionar judicialmente desde la fecha de haber
sido notificado con la resolución que le encarga como Jefe de RR.HH. y como
Sub Gerente de Logístico de EPS/TACNA por lo que habría prescrito su
reclamo al indicar que el cargo que ostentaba no es un cargo de confianza, lo
que resulta totalmente extemporáneo o injustificado, tal como lo consideró el
Tribunal Constitucional al resolver el Exp. N° 03926-2007-PA/TC y el Exp. N°
4492-2004-AA/TC de fecha 17 de febrero del 2005.

6.- Que, la demandante a todas luces pretende confundir al Magistrado al

indicar sin advertir que venía ejerciendo el cargo de confianza, sin embargo la
misma resolución Ministerial establece solo la condición de servidor, sin
haber realizado una exhaustiva investigación sobre la condición del servidor,
por lo tanto esta probado que el cargo que ostentaba la actora a sido
considerado de confianza todo el ciclo que ha venido laborando, asumiendo su
responsabilidad y sus funciones conforme lo establece el Manual de
Organización y Funciones, la que se corrobora con el CUADRO DE
ASIGNACION DE PERSONAL 2019 EPS/TACNA S.A. en la que aparece con
código 301.01- Unidad Orgánica – Equipo de Proceso de Jefe de RR. HH y
como Sub Gerente de Logística con código 530.01 categoría III. / /CONDICIÓN
LABORAL/CARGO DE CONFIANZA/, se debe tener presente que, por su
naturaleza los trabajadores de confianza se encuentra sujeto a una relación de
naturaleza determinada, situación que conocía plena y absolutamente la
actora, desde que ingreso a trabajar para la Entidad, cargo de confianza,
trabajo directamente con el Gerente General y sólo así se mantuvo durante
todo el ciclo laboral como Jefe de RR. HH. debe tener presente, que no se
requiere una explicación de los motivos de su cese, por ser el cargo de
confianza que opera de manera subjetiva.

7.- La DOCTRINA indica que “la pérdida de confianza es una situación especial
que extingue la relación laboral al ser de naturaleza subjetiva toda vez que esta
categoría de trabajo es supeditada de la
a la confianza otorgada por el empleador”
misma forma establece que; para que sea considerado como cargo de
confianza se necesita de ciertos presupuestos a) Contratos específicamente
para cumplir funciones propias del personal de confianza.- b) Aquellos
trabajadores que acceder a un puesto de trabajo para realizar funciones
propias de un trabajo de confianza.-

Por los fundamentos expuestos se concluye que la demandante cumple todos

los requisitos para sostener que el cargo desempeñado por la actora durante
toda su vida laboral fue de confianza incluso ha ejercido el cargo de Sub
Gerente de Logístico de EPS/TACNA S.A. conforme se aprecia de la boleta de
pago que se pone en consideración al momento de resolverse, por lo que está
suficientemente probado que todo el tiempo que ha laborado la demandante
en la Entidad demandada se desarrolló ocupando el puesto de confianza de
Jefe de RR. HH. y de Logístico lo que además se sustenta en la primacía de la
realidad, toda vez que así ocurrieron los hechos en la realidad, y sostener lo
contrario sería caer una falsa apreciación de los hechos, lo que afectaría la
vigencia del mencionado principio que regula al Derecho laboral, por estas
aseveraciones y estando probada la no existencia de despido en los términos
normativos; y menos que se pueda juzgar el carácter arbitrario o no del
mismo, por las razones señaladas que el caso de la demandante obedece a
una situación especial que extingue la relación laboral a diferencia del
despido por causa grave, que son objetivos, el retiro de confianza en cambio es
de naturaleza subjetiva, por lo que debe Revocarse la sentencia de primer
instancia y con criterio de justicia y aplicando la apreciación razonado y
haciendo efectivo la tutela jurisdiccional en acción debe declarase infundada, y
disponerse el Archivo en la forma de ley, más aún a la fecha la entidad no
tiene plazas vacantes dentro del Régimen Laboral 728, en vista de que solo
cuenta con 220 plazas presupuestadas que con cubiertos por los nombrados
que tiene la entidad, y en virtud al Informe número 104-2020-400-EPS-
TACNA S.A. de fecha 11 de agosto del 2020 emitido por la Oficina de
Planeamiento de EPS/TACNA S.A. se solicita la creación de 08 plazas más
para la entidad, la cual ha sido observado por el MEF.-

FUNDAMENTACION JURIDICA:
Amparo el presente recurso de APELACION conforme a los Arts.
138 y 139, de Nuestra Carta Magna, concordante con lo establecido en los Art. 364, 365,
366 y 367 del Código procesal civil y en virtud del artículo 57 y 74 del Código
Procesal Constitucional .

POR TANTO:
A Usted Señor Juez, sírvase concederme el recurso de apelación
interpuesta y se disponga elevar los actuados ante el Superior en Grado con la debida nota de
atención en la forma de ley.
Al otrosi: Al amparo a lo dispuesto por el artículo 9 y 21| del Código Procesal
Constitucional Ley 28237 de fecha 31/05/2004, que indica “En los procesos
constitucionales no existe etapa probatoria. Solo son procedentes los medios probatorios que
no requieren actuación y los medios probatorios que asedian hechos trascendentes para el
proceso, pero que ocurrieron con posterioridad a la interposición de la demanda”, siendo así
Ofrezco los siguientes medios probatorios:

1.- Copia del Informe número 104-2020-400-EPS/TACNA S.A. de fecha 11 de agosto del
2020.-

2.- Copia de Manual de Organización y Funciones de EPS/TACNA S.A. en la que aparece el

cargo de Jefe de División de Recursos Humanos considerado como cargo de confianza.-
3.- Copia del cuadro de asignación de personal 2019 – EPS/TACNA , código 54001, Unidad
Orgánica Jefe de División de Recursos Humanos, condición Laboral cargo de Confianza,
categoría III.-
4.- Copia de PLANILLA DE HABERES del mes de octubre de 1996, siendo considerado
como Jefe de División de Personal de EPS/TACNA S.A.
5.- Copia certificada de planilla de haberes régimen CONADE del mes de agosto de
1992 como Sub Gerente de Logística categoría T-3 considerado Cargo de
Confianza.-
6.- Copia certificada de planilla de haberes régimen CONADE del mes de JULIO de
1992 como Sub Gerente de Logística categoría T-3 considerado Cargo de
Confianza.-

ANEXOS:
1.- Copia de DNI

2.- Copia de designación en mi condición de Jefe de Oficina Legal de EPS/TACNA S.A.

3.- Copia del poder de representación de la entidad.-

Tacna, 12 de noviembre del 2020.