Manual Unidad 2

Derecho de Familia y
Sucesiones
Mg. Vanessa Elizabeth Shinno
Pereyra
Manual – Unidad 2
Índice
Introducción ............................................................................................................................................. 3
Organización de la Asignatura ........................................................................................................... 4
Unidades didácticas .......................................................................................................................... 4
Tiempo mínimo de estudio ............................................................................................................... 4
UNIDAD 2: Sociedad paterno filial y amparo familiar .................................................................. 5
DIAGRAMA DE ORGANIZACIÓN ..................................................................................................... 5
Tema n.° 1: Sociedad paterno filial y alimentos ......................................................................... 5
1.1. Filiación................................................................................................................................. 5
1.2. Adopción........................................................................................................................... 16
1.3. Alimentos ........................................................................................................................... 20
Tema n.° 2: Instituciones de amparo familiar (parte 1) .......................................................... 28
2.1. Patria potestad ................................................................................................................ 28
2.2. Tenencia ............................................................................................................................ 34
2.3. Régimen de visitas .......................................................................................................... 39
Tema n.° 3: Instituciones de amparo familiar (parte 2) .......................................................... 41
3.1. Tutela .................................................................................................................................. 42
3.2. Curatela ............................................................................................................................. 47
3.3. Consejo de Familia ......................................................................................................... 50
Tema N.º 4: Patrimonio familiar y Ley 30364 .............................................................................. 55
4.1. Patrimonio familiar .......................................................................................................... 55
4.2. Ley contra la violencia a la mujer y demás miembros del grupo familiar ...... 60
De la teoría a la práctica ............................................................................................................... 68
Glosario de la Unidad 2 ....................................................................................................................... 69
Bibliografía de la Unidad 2 ................................................................................................................. 74
2 Manual
Introducción
El derecho de familia es una asignatura teórico-práctico; que tiene como propósito
desarrollar en el estudiante la capacidad de analizar el conjunto de normas jurídicas y
la doctrina a nivel nacional e internacional que regulan las relaciones familiares y
sucesorias con relevancia jurídica. Busca que el estudiante sea capaz de identificar y
diferenciar los contenidos del Derecho de familia y matrimonio, mediante el análisis de
textos y casos prácticos. Analizar los principios y reglas de las instituciones básicas de la
sociedad paterno filial y amparo familiar, estableciendo las estrategias de solución de
conflictos en el marco de la regulación jurídica. Examinar la teoría general de las
sucesiones y conceptos mediante el estudio de casos prácticos. Aplicar la normatividad
y formalidades referentes a la sucesión intestada y la masa hereditaria, asumiendo una
actitud crítica conforme a los contenidos Código Civil y la doctrina nacional.
En general, los contenidos propuestos en el manual se dividen en cuatro unidades:

Derecho de familia y matrimonio, que contiene la familia, el matrimonio, invalidez
matrimonial, decaimiento y disolución del vínculo matrimonial, régimen patrimonial del
matrimonio, deberes que nacen del matrimonio y las uniones de hecho. Sociedad
paterno filial y amparo familiar, que incluye filiación, adopción, alimentos, patria
potestad, tenencia, régimen de visitas, tutela, curatela, consejo de familia, patrimonio
familiar y la ley contra la violencia a la mujer y demás miembros del grupo familiar. Teoría
general de sucesiones: sucesión testamentaria, que involucra nociones preliminares de
la sucesión, condiciones para suceder, el testamento, institución de herederos y
legatarios. Sucesión intestada y masa hereditaria, que encierra los órdenes sucesorios,
colación y partición sucesoria.
Es recomendable que desarrolle una permanente lectura de estudio, de los contenidos

desarrollados y de los textos seleccionados que amplían y profundizan el tratamiento de
la información establecida en cada unidad, junto a la elaboración de resúmenes,
cuadros sinópticos, mapas conceptuales y una minuciosa investigación vía internet. El
desarrollo del manual se complementa con autoevaluaciones, lecturas seleccionadas
y casos prácticos.
Organiza tu tiempo para que obtengas buenos resultados, la clave está en encontrar el
equilibrio entre tus actividades personales y las actividades que asumes como
estudiante. El estudio a distancia requiere constancia, por ello es necesario encontrar la
motivación que te impulse a ser mejor cada día.
El autor
Universidad Continental | Manual 3

Organización de la Asignatura
Resultado de aprendizaje de la asignatura
Al finalizar la asignatura, el estudiante será capaz de identificar y diferenciar los

contenidos del Derecho de familia y matrimonio, mediante el análisis de textos y casos
prácticos. Analizar los principios y reglas de las instituciones básicas de la sociedad
paterno filial y amparo familiar, estableciendo las estrategias de solución de conflictos
en el marco de la regulación jurídica. Examinar la teoría general de las sucesiones y
conceptos mediante el estudio de casos prácticos. Aplicar la normatividad y
formalidades referentes a la sucesión intestada y la masa hereditaria, asumiendo una
actitud crítica conforme a los contenidos Código Civil y la doctrina nacional.
Unidades didácticas
UNIDAD 1 UNIDAD 2 UNIDAD 3 UNIDAD 4

Derecho de familia Sociedad paterno Teoría general de Sucesión
y matrimonio filial y amparo sucesiones: intestada y masa
familiar sucesión hereditaria
testamentaria
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aprendizaje aprendizaje aprendizaje aprendizaje
Al finalizar la unidad Al finalizar la Al finalizar la Al finalizar la
el estudiante será unidad el unidad el unidad, el
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y diferenciar las capaz de analizar capaz de capaz de aplicar
teorías de derecho los principios y examinar la teoría la normatividad y
de familia y reglas de las general de formalidades
matrimonio instituciones de la sucesiones y referentes a la
mediante el análisis sociedad paterno conceptos sucesión
de textos jurídicos. filial y amparo mediante estudio intestada y la
familiar de casos prácticos. masa hereditaria
estableciendo conforme a los
estrategias de contenidos del
solución de Código Civil y la
conflictos en el doctrina
marco de la nacional.
regulación jurídica.
Tiempo mínimo de estudio
UNIDAD 1 UNIDAD 2 UNIDAD 3 UNIDAD 4
24 horas 24 horas 24 horas 24 horas
4 Manual
UNIDAD 2:
Sociedad paterno filial y amparo familiar
DIAGRAMA DE ORGANIZACIÓN
Sociedad paterno filial

y amparo familiar
Sociedad paterno filial y Instituciones de amparo Instituciones de amparo Patrimonio familiar

alimentos familiar (parte 1) familiar (parte 2) y Ley 30364
Filiación Patria potestad Tutela Patrimonio familiar
Ley contra la violencia a la

Adopción Tenencia Curatela mujer y demás miembros
del grupo familiar
Alimentos Régimen de visitas Consejo de Familia
Tema n.° 1: Sociedad paterno filial y alimentos
Para iniciar el presente tema, se tiene presente que existen nuevas
modificaciones en cuanto a la filiación, adopción y alimentos mediante la
dación de leyes especiales y decretos legislativos, por lo que identificaremos,
analizaremos y conoceremos los nuevos cambios que amparan a la sociedad
paterno filial.
1.1. Filiación
Vínculo jurídico que nace entre los padres con sus hijos, a través de la
procreación, donde emerge el parentesco. Entonces, el derecho de la filiación

implica un conjunto de relaciones jurídicas recíprocas puesto que regula la
relación paterno filial. Asimismo, se relaciona con el derecho a la identidad
porque permite que cada persona conozca su origen, su procedencia. Nuestro
Código Civil regula dos tipos de filiación que, a continuación, analizaremos:
a) Filiación matrimonial
Es el hijo nacido de padres casados de acuerdo con la ley civil. Varsi, en
el tomo IV de su obra (p.129), indica:
Son hijos matrimoniales los concebidos y nacidos dentro del
matrimonio. Así como también los concebidos fuera, pero nacidos
dentro del matrimonio y los concebidos dentro y nacidos fuera de
él (disolución del vínculo). (p.129)
Para acreditar esta filiación es necesario presentar la partida de
nacimiento del hijo y la partida de matrimonio de los padres. Por otro
lado, existen casos para determinar la paternidad y maternidad
matrimonial:
i Paternidad matrimonial
Según el artículo 361 del Código Civil, nos referimos a la presunción
de paternidad que consiste en que el hijo de la mujer nacido
durante el matrimonio tiene como padre al marido. Se sustenta en
el hecho que se protege al concebido y a la familia porque es
derecho del concebido conocer quiénes son sus progenitores.
Padre es quien las nupcias demuestras, y que se traduce en
el hecho de que, si una mujer casada alumbra un hijo, se
tiene como padre de éste a su marido y ello en función de
las obligaciones que impone el matrimonio: cohabitación y
fidelidad. (Aguilar Llanos, 2016, p. 312)
6 Manual
Sin embargo, esta norma ha sufrido modificaciones de acuerdo
con el Decreto Legislativo 13771 donde refiere que la presunción
se va a desvirtuar salvo que la madre declare expresamente lo
contrario. Es decir, la norma deja la potestad a la madre para que
sea ella misma quien declare que ese hijo no es de su marido ya
que existen límites que no permiten impugnar o contestar la
paternidad en los siguientes casos:
• Prohibición de negar al hijo por nacer: Según lo establecido
en el artículo 365 del Código Civil. Existe este límite porque
el concebido tiene derecho a tener una familia y conocer
sus orígenes.
• Si el hijo nace antes de cumplir los 180 días siguientes al
matrimonio: De acuerdo con el artículo 366 del Código Civil,
cuando se tuvo conocimiento del embarazo ya sea antes
del matrimonio o en la reconciliación, también cuando ha
admitido expresa o tácitamente que ese hijo es suyo; y
cuando el hijo ha muerto.
Por otro lado, existen supuestos en que el padre no se encuentra
seguro de su paternidad, por ejemplo: cuando el hijo es producto
de una relación adulterina por parte de la mujer, entonces el
cónyuge de ésta puede accionar, es decir impugnar su
paternidad. Según el artículo 363 del Código Civil estipula que el
marido puede negar su paternidad en los siguientes incisos:
1 Decreto Legislativo 1377: Decreto que fortalece la protección integral de niños, niñas y adolescentes.
Promulgado en agosto 2018.

• Cuando el hijo nace antes de cumplidos los ciento ochenta
días siguientes al de la celebración del matrimonio: Implica
que la concepción se dio antes del matrimonio por lo que
el hijo no goza de ninguna de las presunciones
matrimoniales.
• Cuando sea manifiestamente imposible, dadas las
circunstancias, que haya cohabitado con su mujer en los
primeros ciento veintiún días de los trescientos anteriores al
del nacimiento del hijo: Es decir, el marido se encuentre
privado de su libertad o se encuentra ausente.
• Cuando está judicialmente separado durante el mismo
período indicado en el inciso 2); salvo que hubiera
cohabitado con su mujer en ese período: Nos referimos a la
separación de cuerpos o divorcio que se encuentra en
proceso judicial y ya se expidió sentencia. Entonces, el
marido deberá probar que ese hijo no es suyo porque
durante el proceso judicial no cohabitó con su mujer.
• Cuando adolezca de impotencia absoluta: Implica la
imposibilidad de realizar el coito durante la época de la
concepción.
• Cuando se demuestre a través de la prueba del ADN u otras
pruebas de validez científica. El Juez desestimará las
presunciones de los incisos precedentes: El ADN es un medio
probatorio atípico que garantiza al 99.9% si el marido es o
no el padre de ese hijo.
No obstante, debe tenerse presente que existe un plazo para
8 Manual
interponer la acción y según el artículo 364 del Código Civil es de
noventa días desde el día siguiente del parto.
i. Maternidad matrimonial
Se parte de la premisa que el parto de la mujer determina su
maternidad. Sin embargo, existen casos que no es posible
determinarla como por ejemplo los expósitos, abandonados,
huérfanos e incluso la utilización de las técnicas de reproducción
asistida heterólogas que involucra un tercero donante. Así como
la paternidad, la maternidad puede ser impugnada tal y como lo
estipula el artículo 371 del Código Civil, en los siguientes casos:
• Parto supuesto: Es decir, una mujer finge estar concibiendo
a fin de quedarse con el hijo de una mujer que sí está
embarazada. Entonces, hay una mujer que da a luz
mientras que la otra aparenta el parto para poder
quedarse con el niño.
• Suplantación del hijo verdadero: Es el caso de sustitución ya
sea por error o por dolo. La madre impugna su maternidad
porque considera que ese hijo no es suyo, se da en los
nosocomios cuando las enfermeras cambian niños recién
nacidos con la finalidad de recibir beneficio económico.
Para interponer la acción se tiene un plazo de noventa días
contados desde el día siguiente de descubierto el fraude, según
lo amparado en el artículo 372 del Código Civil. Y, dentro del
proceso cabe la posibilidad de utilizar la prueba atípica del ADN
para desvirtuar cualquier tipo de presunción.

b) Filiación extramatrimonial
Los progenitores no se encuentran casados y procrean descendencia. Es
decir, son hijos concebidos y nacidos de una unión entre un hombre y
una mujer. Existen dos maneras de determinarla:
i. Reconocimiento
Es un acto jurídico voluntario que permite determinar la paternidad
o maternidad, donde se acepta que ese hijo es suyo. Este acto lo
realiza los progenitores, sin embargo, se puede extender a los
abuelos, cuando hay muerte de aquéllos, según lo establecido en
el artículo 389 del Código Civil.
El artículo 396 del Código Civil, antes de la modificación Decreto
Legislativo 1377, establecía que el hijo de mujer casada no podía
ser reconocido por su progenitor sino después que el marido de
ésta lo negase o se haya obtenido sentencia judicial. Entonces, la
norma daba la facultad al marido en decidir, o en su defecto
esperar que haya una sentencia. Sin embargo, con la
modificación, la norma faculta que sí se puede reconocer el hijo
de mujer casada por el progenitor cuando la mujer exprese que
no es de su consorte, independientemente si el marido lo niega o
no.
ii. Declaración judicial de filiación extramatrimonial
Implica cuando no existe la voluntad en reconocer que ese hijo es
suyo, para ello se acude a la vía judicial para que el juez decida y
emita una sentencia favorable y así declarar la paternidad.
Viene a ser un modo específico de emplazamiento de
10 Manual
paternidad o maternidad de una persona determinada,
cuando el padre o madre se resisten a reconocerlo
voluntariamente ya porque desconfía de la verdad del
vínculo biológico, por mala fe o intención deliberada de
causar daño. (Peralta Andia, 2008, pág. 478)
Según el artículo 402 del Código Civil dispone que la paternidad
puede ser judicialmente declarada en base a las presunciones
que refieren los incisos 1 al 5. Sin embargo, el inciso sexto, se
incorpora el ADN como medio de prueba atípico que garantiza el
99.9% de su efectividad y conlleva a eliminar todas las
presunciones establecidas en dicho artículo.
Así como se puede investigar la paternidad, también se
puede investigar la maternidad, con el propósito de que el hijo
pueda iniciar acción contra la mujer que cree que lo alumbró y así
obtener el reconocimiento. Según el artículo 409 del código
sustantivo estipula que la maternidad extramatrimonial también
puede ser declarada judicialmente cuando se pruebe el hecho
del parto y la identidad del hijo.
En principio, el parto determina la maternidad y para
acreditarlo se necesita la partida de nacimiento vivo. La
inscripción del nacimiento solo constituirá un “título de
estado de filiación materna” (Varsi Rospigliosi, 2012).
En cuanto a la identidad del hijo, permite constatar que el hijo
quien inicia la acción considera que es el mismo que la madre
alumbró.
Para declarar judicialmente la filiación extramatrimonial, la

Ley 284572, creó un proceso especial donde se admite como
prueba científica el ADN y que el Juez de Paz Letrado será
competente. Se tramita en el proceso sumarísimo, donde los
plazos son más cortos, y que todo se concentra en una audiencia
única. Es un proceso ágil cuya finalidad es dar solución efectiva al
problema de la paternidad, el trámite se puede resumir así:
Figura 2: Trámite del proceso de filiación extramatrimonial.

Tomada de Tratado de Derecho de Familia. Tomo IV, por E. Varsi,
2013. p. 394.
Sin embargo, en el año 2017, se creó la Ley 306283 para modificar
la ley precedente, cuya finalidad es ayudar a que las mujeres
conozcan sus derechos y no tengan que asumir el costo de la
prueba de ADN, ya que deberá ser pagado por la parte
demandada. Cabe aclarar que esta ley no vuelve gratuita a la
prueba de ADN, sino que establece que el costo deberá ser
asumido por la parte demandada. Entonces, a través de esta Ley
se permite lo siguiente:
2 Ley 28457: Ley que regula el proceso de filiación judicial de paternidad extramatrimonial. Promulgado en
enero 2005.
3 Ley 30628: Ley que modifica el proceso de filiación judicial de paternidad extramatrimonial. Promulgado en
agosto 2017.
12 Manual
• Acumulación de pretensiones: principal y accesoria donde
se puede pedir alimentos donde el juez se pronunciará.
• Dentro de la audiencia se procederá a llevar a cabo la
prueba del ADN.
• Si la prueba del ADN es llevada a cabo en un laboratorio
privado, el costo lo asumirá la parte demandada.
• Si el resultado es positivo, la oposición será declarada
infundada y el juez declarará la paternidad. En la misma
resolución, se dictará sentencia respecto a la pretensión
accesoria de alimentos, así como también la condena del
pago de costas y costos del proceso.
• Si la parte demandante asume el costo de la prueba en un
laboratorio privado, la parte demandada debe reembolsar
lo asumido si el resultado fuera positivo.
• La parte demandante se encuentra exonerada del pago
de tasas judiciales en dicho proceso.
Y, en cuanto a los titulares de la acción, lo puede realizar el hijo o
la madre si éste fuera menor de edad o el tutor o curador, según
el artículo 407 del código sustantivo. De lo expuesto, se puede
simplificar a través de la siguiente figura:

FILIACIÓN
MATRIMONIAL EXTRAMATRIMONIAL
PRESUNCIÓN PATER RECONOCIMIENTO

EST
DECLARACIÓN
JUDICIAL DE FILIACIÓN
Figura 1: Tipos de filiación
Fuente: Elaboración propia
Por último, existe otro tipo de filiación que el Código Civil no
contempla, estamos refiriéndonos a la filiación asistida e implica la
utilización de las técnicas de reproducción asistida que la Ley
General de la Salud lo permite, en el artículo 7. La finalidad es
brindar una solución a aquellas personas que no pueden procrear
de manera natural, es decir son personas estériles y necesitan de
la ciencia médica para poder generar descendencia. Estas
técnicas son:
• Inseminación artificial: Consiste en extraer el semen del
hombre e introducirlo en el útero de la mujer donde se
realizará el proceso de fecundación, esta técnica
puede ser de dos tipos:
o Homóloga: La Ley General de la Salud lo
reconoce, y establece que la madre gestante y
madre biológica deben recaer en la misma
14 Manual
persona.
o Heteróloga: Tercero donante, ajeno a los
cónyuges o convivientes.
• Fecundación in vitro: Conlleva a que el proceso de
fecundación se realiza fuera del útero de la mujer
donde se extrae el semen y el óvulo. Asimismo, esta
técnica puede ser homóloga y heteróloga.
• Madre sustituta o madre subrogada o madre portadora:
Tercera persona que presta o alquila su vientre para
gestar el óvulo y el semen de una pareja o sino presta su
óvulo y vientre para gestar. Se formaliza a través de un
contrato donde hay obligación de entregar el hijo
recién nacido a sus progenitores. Ejemplo: Ana y Juan
desean tener un hijo, pero Ana no puede concebir así
que María quien es amiga de ambos, presta su vientre
para concebir, así que acuden a un establecimiento de
fertilidad y María gesta el embrión de Ana y Juan.
Cabe resaltar que las técnicas de reproducción asistida heterólogas
no se encuentran amparadas por la Ley General de la Salud, por lo
que existen vacíos legales al querer someterse a este tipo de técnicas
y conlleva a que se quiebra el principio de que el parto determina la
maternidad. Asimismo, los contratos que se realizan no son objetos
jurídicamente posibles.

1.2. Adopción
Es un acto jurídico mediante el cual se recibe como hijo a alguien que no lo
es biológicamente y se genera nuevos vínculos paterno, materno-filiales, se
concede derechos y obligaciones. De acuerdo con el artículo 377 del
Código Civil refiere que el adoptado adquiere la calidad de hijo del
adoptante y deja de pertenecer a su familia consanguínea.
Institución de Derecho de Familia que consiste en un acto jurídico por
el cual, se establece de manera irrevocable una relación paterno-
filial entre personas que no la tienen por naturaleza, adquiriendo el
adoptado la calidad de hijo. (Peralta Andia, 2008, pág. 422)
En concordancia con el artículo 115 del Código de los Niños y Adolescentes,
estipula que la adopción es un mecanismo de protección para el niño, niña
o adolescente, vale decir que, en caso de desprotección familiar o si es que
sus derechos se encuentran vulnerados, las familias acogedoras pueden
solicitar la adopción con la finalidad de brindarles protección y seguridad,
así como también brindarles hogar a quienes no la poseen e integrarlos a
un nuevo núcleo familiar.
Para que la adopción proceda, es necesario que se cumplan los requisitos
que el ordenamiento jurídico establece. Según el artículo 378 del Código
Civil, se tienen lo siguiente:
16 Manual
Tabla 1
Requisitos de la adopción
REQUISITOS PARA ADOPTAR
Solvencia moral del adoptante
La diferencia de edad entre el adoptante y el adoptado (18 años de
diferencia)
Si el adoptante es casado, es necesario el asentimiento de su otro
cónyuge.
Si el adoptante es conviviente de una unión de hecho propia, necesita el
asentimiento de su otro conviviente.
Si el adoptado tiene la edad de 10 años en adelante, se le requerirá de
su asentimiento.
El asentimiento de los padres biológicos si el adoptado se encuentra bajo
la patria potestad.
El derecho de voz de los tutores o curadores o en su caso del consejo de
familia, en caso el adoptado se encuentre bajo estas instituciones.
La aprobación del juez, con excepción en lo estipulado por las leyes
especiales.
En caso de adopción internacional; el adoptante extranjero debe acudir
ante el juez personalmente y expresar su consentimiento para adoptar.
El Decreto Legislativo 12974, establece que tanto los cónyuges, convivientes
de una unión de hecho propia inscrita en registros y las personas que desean
conformar una familia monoparental, vale decir personas que son solteras y
4Decreto Legislativo 1297: Protección de niños, niñas y adolescentes sin cuidados parentales o en riesgo de
perderlos. Promulgado en diciembre 2016.

las familias acogedoras, pueden solicitar la adopción. Adicionalmente a
ello, se establece la edad mínima y máxima para adoptar es de 25 y 62
años. Existen tipos de adopción que desarrollaremos a continuación:
a) Adopción judicial
Cuando se trata de menores de edad, se tramita en proceso único ante
el juez de familia, tal y como lo estipulan en los artículos 160 y 161 del
Código de los Niños y Adolescentes. Asimismo, el artículo 128 de dicho
código regula la adopción por excepción donde procede en dos casos:
El primero, cuando el cónyuge del progenitor que tiene un hijo decide
solicitar la adopción de ese hijo ante el juez de familia. Y, segundo,
cuando un menor de edad se encuentra viviendo en el domicilio de
algún pariente ya sea consanguíneo o por afinidad, este pariente solicita
la adopción del menor de edad ante el juez de familia.
Según la norma en mención, en el inciso primero, estamos frente a una
familia acogedora que no tiene vínculo de parentesco decide adoptar.
Y, en el inciso segundo, cuando por ejemplo los tíos o abuelos desean
adoptar.
Cuando se trata de mayores de edad, procede la adopción, pero
a aquellos que tengan capacidad de ejercicio restringida, según el
artículo 782 del Código Procesal Civil y se tramita en el proceso no
contencioso ante el juez civil.
b) Adopción notarial
Según la Ley 266625, faculta a los notarios para tramitar la adopción a
aquellas personas mayores de edad, pero con capacidad de ejercicio,
por lo que prevalecerá el consentimiento del adoptado y del adoptante.
5 Ley 26662: Ley de competencia notarial en asuntos no contenciosos. Promulgado en setiembre 1996.
18 Manual
c) Adopción nacional
Estipulado en el Decreto Legislativo 1297, implica que la adopción se
realiza entre personas que viven dentro del territorio nacional.
d) Adopción internacional
Según el Decreto Legislativo 1297, refiere que procede la adopción
cuando el adoptante es extranjero y decide adoptar a una persona que
tiene residencia en el territorio nacional. Ejemplo: Ana es alemana y
decide pasar unas vacaciones en Perú y conoce a un niño peruano, Ana
desea adoptarlo para que viva en Alemania y realiza el trámite
correspondiente.
Por otro lado, si el niño o adolescente se encuentra en situación
de desprotección familiar, vale decir cuando se declare judicialmente el
abandono, el titular de la acción será el Ministerio de la Mujer y
Poblaciones Vulnerables, tal y como lo estipula el artículo 119 del Código
de los Niños y Adolescentes.
Una vez que se concluye el trámite de la adopción, se extenderá una
partida de nacimiento, pero se conservará la partida original a efectos
de impedimentos matrimoniales. Asimismo, se realiza la etapa post
adoptiva con el propósito de verificar si el adoptado se ha adaptado a
su nuevo hogar.
Los adoptantes de nacionalidad peruana tienen la obligación de
comunicar en forma periódica cada seis meses y por un plazo de
tres años con la finalidad de verificar en qué condiciones se
encuentra el adoptado en relación con su nuevo núcleo familiar.
(Rojas Sarapura, 2015, pág. 149)

1.3. Alimentos
Consiste en todo aquello que permite lograr la supervivencia de una persona,
no solo abarca los alimentos propiamente dichos, sino que comprende vestido,
hogar, salud, recreación, es decir aquello que satisfaga el estado de necesidad.
Asimismo, los alimentos engloban los gastos de la madre durante la etapa de la
concepción hasta el postparto, según lo dispuesto en el artículo 472 del Código
Civil, en concordancia con el artículo 92 del Código de los Niños y Adolescentes.
Por alimentos se entiende cualquier sustancia que sirve para nutrir, pero
desde el punto de vista jurídico su concepto se amplía porque
comprende todas las asistencias que se prestan para el sustento y la
sobrevivencia de una persona y que no se circunscribe a la comida.
(Rojas Sarapura, 2015, p. 106)
La finalidad consiste en brindar sustento a la persona que no pueda proveerse
por sí mismo ya sea por la condición de edad o por otras causas que conllevan
al estado de necesidad y así pueda desarrollarse íntegramente. El artículo 474
del Código Civil, señala que se deben recíprocamente alimentos las siguientes
personas:
• Los cónyuges: Se da por el hecho del matrimonio.
• Ascendientes y descendientes: En el primer caso, se refiere que es deber
de los hijos mayores de edad asistir a sus padres que se encuentran en
estado de necesidad y está amparado por el artículo 6 de la Constitución
Política6. En el segundo caso, implica la obligación de los padres en
proveer alimentos a sus hijos.
• Los hermanos: Proviene del tipo de parentesco en que pertenecen,
6Segundo párrafo del artículo 6 Constitución Política de 1993: Es deber y derecho de los padres alimentar a
sus hijos. Los hijos tienen el deber de respetar y asistir a sus padres.
20 Manual
además se debe demostrar que existe estado de necesidad y que el otro
hermano goce de solvencia económica.
El artículo 481 del Código Civil refiere los criterios para fijar alimentos que el juez
considera para expedir sentencia y son:
a) Vínculo legal
Implica el grado de parentesco que la ley reconoce, para probar el
entroncamiento familiar es necesario presentar la partida de nacimiento,
partida de matrimonio, la copia certificada que consta la inscripción de
una unión de hecho propia u otros medios probatorios.
b) Necesidad del alimentista
Demostrar el estado de necesidad de esta persona que no es capaz de
proveerse alimentos por sí mismo ya sea por su condición de edad o por
otras causas de fuerza mayor. Como, por ejemplo: una persona que tiene
una enfermedad crónica, o que no puede trabajar porque sufrió un
accidente, etc.
c) Posibilidad del alimentante
Es la persona que tiene solvencia económica para proveer alimentos
hacia otra persona que se encuentra en estado de necesidad.
d) Proporcionalidad en su fijación
Corresponde al equilibrio de la fijación respecto a la deuda alimentaria,
ya que los alimentos no sirven para incrementar el patrimonio de una
persona sino satisfacer sus necesidades.
La suma determinada o fijada en un porcentaje de acuerdo con
los ingresos o remuneraciones del obligado. En tal sentido debe
indicarse en la demanda de manera precisa el monto del

petitorio. (Peralta Andia, 2008, pág. 581)
e) Trabajo doméstico no remunerado
Es un nuevo agregado por Ley 305507, es decir el juez en la sentencia
debe considerar y tomar en cuenta que, si uno de los progenitores no
labora, es porque se encuentra al cuidado y bienestar de los hijos, así
como también el mantenimiento de la familia.
La norma modificada materializa los compromisos asumidos por el
Estado peruano al suscribir y ratificar la Convención Internacional
sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra
la Mujer, pues en su calidad de garante de los derechos y
libertades reconocidos en dicho instrumento internacional de
derechos humanos, le correspondía poner en práctica el artículo
11 de la citada Convención; esto es, la igualdad de
reconocimiento y valía del trabajo efectuado por hombres y
mujeres. (Sokolich Alva, 2017).
De lo expuesto, se puede resumir en la siguiente figura:
VÍNCULO LEGAL
NECESIDAD ALIMENTISTA
CRITERIOS PARA FIJAR

POSIBILIDAD ALIMENTANTE
ALIMENTOS
PROPORCIONALIDAD
TRABAJO DOMÉSTICO NO
REMUNERADO
Figura 3: Criterios para fijar alimentos
7Ley 30550: Ley que modifica el Código Civil con la finalidad de incorporar en las resoluciones judiciales sobre
pensiones alimentarias el criterio del aporte por trabajo doméstico no remunerado. Promulgado en abril 2017.
22 Manual
Respecto a las características, se pueden apreciar en el siguiente cuadro:
Tabla 2
Características de los alimentos
DERECHO ALIMENTARIO OBLIGACIÓN ALIMENTARIA
Personalísimo
Incompensable
Recíproca
Intransmisible
Irrenunciable
Variable
Intransigible Divisible
Inembargable Mancomunada
Imprescriptible Extinguible
Circunstancial
Tomada de Tratado de Derecho de Familia. Tomo III, por E. Varsi, 2012, p. 438 y
439
El Código Civil, asigna alimentos a las siguientes personas:
• Excónyuge: Según el artículo 350 del código sustantivo, refiere que se le
asignará alimentos porque no puede proveerse por sí mismo, o porque se
encuentra indigente, por más que haya tenido culpa en ocasionar el
debilitamiento o disolución del vínculo conyugal.
• Descendiente mayor de edad: Los artículos 424 y 473 del código sustantivo
estipula que esta persona tiene derecho a los alimentos porque demuestra
aún tener estado de necesidad.
• Descendiente como estudiante exitoso: El artículo 424 del código sustantivo,

establece que se le proveerá alimentos a aquel que siga con éxito sus
estudios hasta los 28 años, estando soltero, pero se le seguirá proveyendo si
es que se encuentra en estado de necesidad según el artículo 483 de dicho
código.
• Alimentos pre y post natal: Según el artículo 472 del código sustantivo en
concordancia con el artículo 93 del Código de los Niños y Adolescentes,
establecen que los alimentos abarcan los gastos que realiza la madre
durante la concepción y el post parto.
• Hijo alimentista: el artículo 415 del Código Civil estipula que el hijo
extramatrimonial puede reclamar alimentos al progenitor quien cohabitó
con su madre en la etapa de la concepción, hasta que cumpla la mayoría
de edad. Sin embargo, la pensión de alimentos seguirá siendo vigente a
pesar de haber cumplido la mayoría de edad, en caso de incapacidad
física o mental del alimentista.
De otro lado, existen supuestos en que el deudor alimentario posee más de un
alimentista, es decir existen varios con estado de necesidad, para ello el artículo
475 del Código Civil establece el orden de prelación, en concordancia con lo
estipulado en el artículo 93 del Código de los Niños y Adolescentes, que, a
continuación, se puede mostrar en la siguiente tabla:
24 Manual
Tabla 3
Orden de prelación
CÓDIGO CIVIL: ARTÍCULO 475 CÓDIGO NIÑOS Y ADOLESCENTE:
ARTÍCULO 93
Primer lugar: Cónyuges Primer lugar: Padres
Segundo lugar: Descendientes Segundo lugar: Hermanos mayores
Tercer lugar: Ascendientes Tercer Lugar: Abuelos
Cuarto lugar: Hermanos Cuarto Lugar: Parientes colaterales
hasta el tercer grado de
consanguinidad u otros responsables del
menor de edad (tutores).
Cabe resaltar que el Código Civil refiere a las personas mayores de edad y el
Código de los Niños y Adolescentes alude a los menores de edad. Asimismo,
habíamos referido que la obligación alimentaria es circunstancial y variable
porque el monto se puede reajustar, según los artículos 482 y 483 del Código
Civil, en los siguientes casos:
• Aumento: Si el estado de necesidad aumenta, el alimentista puede pedir el
aumento de su pensión, ejemplo: Cuando el adolescente ingresa a la
Universidad o cualquier institución superior.
• Reducción: Le corresponde al alimentante, en caso de que esté en peligro
de ser insolvente. Ejemplo: Recorte salarial o despido laboral.
• Exoneración: El alimentante puede pedir que se le exonere en caso exista
disminución de ingresos, de modo que no pueda proveer para evitar la
insolvencia, o cuando no exista estado de necesidad del alimentista.
La obligación alimentaria, según el artículo 486 del Código Civil, se extingue
mediante la muerte del alimentista. Muerte del alimentante, en este caso si el
alimentista acredita seguir con el estado de necesidad conlleva a establecer

quién será el nuevo deudor alimentario según el orden de prelación. Y, en el
caso del artículo 350 del código sustantivo, cuando el excónyuge contrae
nuevas nupcias.
En cuanto a los aspectos procesales, se tiene que el Código Procesal Civil, en el
artículo 546, los alimentos se tramitan en proceso sumarísimo y en el Código de
los Niños y Adolescentes, en los artículos 160 y 161, se tramitan en proceso único.
La diferencia es que, en el primer supuesto, se da para mayores de edad y en
el segundo supuesto para menores de edad. Sin embargo, la naturaleza de
ambos procesos es la misma. El juez competente es el Paz Letrado según el
artículo 547 del Código Procesal Civil, en concordancia con el artículo 96 del
Código de los Niños y Adolescentes.
La persona que posea legítimo interés al momento de demandar se encuentra
exonerada del pago de las tasas judiciales, tal y como lo estipula el artículo 562
del Código Procesal Civil, porque según la doctrina, responde a un criterio de
equidad ya que esa persona se encuentra con bajos recursos económicos.
Asimismo, el artículo 564 del código adjetivo, permite que, dentro de los anexos
de la demanda, se puede solicitar el informe del centro laboral del demandado
y el juez notificará al empleador para que detalle los ingresos que percibe.
Por otro lado, dentro del proceso judicial, se pueden pedir medidas cautelares
con el propósito de asegurar la eficacia de la sentencia ante el peligro en la
demora, como:
• Prohibición de ausentarse: Solicitar al juez el impedimento de salida del país,
según el artículo 563 del Código Procesal Civil.
• Fijación o asignación adelantada de alimentos: Según el artículo 675 del
código adjetivo lo estipula y se puede solicitar cuando se admite la
demanda de alimentos debido a la necesidad impostergable que sufre el
26 Manual
alimentista.
• Embargo de bienes muebles: Ejemplo: vehículos.
• Embargo de compensación de tiempo de servicios, gratificaciones y otros
beneficios.
Asimismo, el demandante puede solicitar la liquidación de devengados, una
vez agotado el proceso y existiendo pensiones devengadas impagas, ante la
resistencia del deudor alimentario, según lo establecido en el artículo 568 del
Código Procesal Civil.
Cabe resaltar que, en caso de reducción o exoneración de los alimentos,
es requisito elemental, demostrar que el alimentante acredite encontrarse al día
en la obligación alimentaria, para que su demanda sea admitida, tal y como lo
establece el artículo 565-A del código adjetivo. El demandado por alimentos no
puede iniciar un proceso posterior de tenencia, salvo causa debidamente
justificada así lo establece el artículo 97 del CNA. Esto se debe a la falta de
responsabilidad moral frente a sus alimentistas.
Para finalizar, el demandado, sino cumple con el mandato judicial, se le
inscribirá en el REDAM8 y también se le cursará al Fiscal Penal para procesarlo
por el delito de omisión de asistencia familiar.
8Ley 28970: Ley que crea el registro de deudores morosos: Serán inscritas aquellas personas que adeuden 3
cuotas, sucesivas o no, de sus obligaciones alimentarias establecidas en sentencias consentidas o
ejecutoriadas, o acuerdos conciliatorios. Promulgado en enero 2007.

Tema n.° 2: Instituciones de amparo familiar (parte 1)
Para iniciar el presente tema, se tiene presente que la patria potestad es un
deber y derecho de los progenitores y como atributos de esta, abarca la
tenencia y régimen de visitas; por lo que identificaremos, analizaremos y
conoceremos estas instituciones en base a las leyes, doctrina y jurisprudencia.
2.1. Patria potestad
Institución de Derecho de Familia que abarca deberes y derechos de los padres
en cuidar y administrar los bienes de sus hijos. Es un deber porque los padres
tienen la obligación de asistir a sus hijos y educarlos. Es un derecho porque
poseen la facultad de mantener contacto con ellos y administrar sus bienes.
Varsi, en el tomo III de su obra (p. 292), refiere que puede haber filiación sin patria
potestad, en casos de extinción y suspensión de esta, pero no puede haber
patria potestad sin filiación porque es una condición de la relación paterno filial,
es decir, filiación implica patria potestad ya que se refiere a las relaciones
jurídicas de autoridad de los padres sobre sus hijos.
Entre sus características tenemos y se pueden apreciar en el siguiente cuadro:
Tabla 4
Características de la patria potestad
CARACTERÍSTICAS EXPLICACIÓN
Derecho subjetivo Relaciones recíprocas entre padres e hijos.
familiar
Normas de orden No son pasible de modificación por las partes.
público
Indisponible No está en el comercio jurídico
28 Manual
Intransmisible No pueden transferir sus derechos y deberes a favor
de otro, sino realizan abandono.
Temporal Se puede extinguir o restringir.
Irrenunciable No cabe la renuncia de derechos y deberes.
Imprescriptible No se pierde por prescripción, pero puede
extinguirse.
Tomada de Tratado de Derecho de Familia. Tomo III, por E. Varsi, 2012, p. 295.
Respecto al ejercicio y quien posee la patria potestad, en primer lugar, tenemos
a los padres como sujetos activos y en segundo lugar a los hijos como sujetos
pasivos, independientemente si son matrimoniales, adoptivos o
extramatrimoniales, en este último caso, según el artículo 421 del Código Civil,
debe mediar el reconocimiento, de lo contrario no se le atribuye ningún deber
y derecho al progenitor que no lo reconoció. Y, ambos padres dentro del
matrimonio la ejercen de manera conjunta, tal y como lo establece el artículo
419 del código sustantivo.
Cabe resaltar, que se puede ejercer la patria potestad de forma unilateral, en
caso de separación de cuerpos, divorcio e invalidez de matrimonio, según el
artículo 420 del código sustantivo, siempre y cuando exista sentencia judicial, de
lo contrario ambos seguirán ejerciéndola conjuntamente.
Entre las obligaciones y derechos de los padres, según el artículo 423 del Código
Civil, en concordancia con el artículo 74 del Código de los Niños y Adolescentes
tenemos los siguientes:
• Proporcionar educación y sostenimiento a los hijos.
• Velar por el procedimiento educativo de los hijos y su aptitud para el
trabajo.

• El inciso 3, refería a corregirlos moderadamente, sin embargo, por la Ley
304039, se crea el artículo 3-A del Código de los Niños y Adolescentes que
implica el buen trato y conlleva a recibir cuidados, afecto, protección,
socialización y educación no violentas en un ambiente armonioso.
• Tenerlos en su compañía y recurrir a la autoridad si fuere necesario para
recuperarlos.
• Recibir asistencia de ellos por la condición de edad y sin perjudicar su
atención.
• Representarlos en los actos que realizan mientras no adquieran la
mayoría de edad.
• Administrar los bienes de sus hijos y usufructuarlos, pero para disponer de
ellos es necesario contar con sentencia judicial por parte del juez para
autorizar la disposición de sus bienes.
Por otro lado, la patria potestad puede decaer debido a los actos que ejercen
los padres en contra de los derechos de sus hijos.
La función esencial y natural de la familia es proteger al hijo, pero sucede
que algunos padres abusan de su autoridad o la descuidan, por lo que
resulta necesario organizar la protección del menor fuera de su familia y
hasta contra su familia. (Mazeaud, 1959, pág. 110)
Nos estamos refiriendo a las restricciones que tanto, el Código Civil como el
Código de los Niños y Adolescentes, estipulan. Tenemos las siguientes:
a) Pérdida
Son hechos considerados de extrema gravedad que realizan los padres
en contra de sus hijos y conllevan al corte o quiebre de la patria potestad.
9Ley 30403: Ley que prohíbe el castigo físico y humillante contra niños, niñas y adolescentes. Promulgado en
diciembre 2015.
30 Manual
Según el artículo 462 del Código Civil estipula las siguientes causas:
• Cuando hay una condena sujeta a pena, es decir, sentencia
judicial firme y consentida donde se le imputa a la persona la pena
privativa de libertad por la comisión de algún delito.
• Abandonar al hijo durante seis meses continuos o cuando la
duración sumada del abandono exceda de este plazo.
b) Privación
Son hechos considerados graves donde los padres se encuentran
imposibilitados de hacer uso de sus facultades. El artículo 463 del Código
Civil regula las causas, como por ejemplo brindar órdenes que infrinjan las
buenas costumbres y orden público u omitir con las obligaciones
alimentarias.
c) Suspensión
Son hechos que no necesariamente son cometidos por los padres, sino
que son ajenos y no implican culpabilidad a ellos. Se encuentran
reguladas en el artículo 466 del Código Civil, como, por ejemplo, el juez
declare, a través de una decisión judicial, la ausencia.
Cabe resaltar, que el artículo 75 del Código de los Niños y Adolescentes,
engloba las causas de pérdida y privación bajo el nombre de suspensión a la
patria potestad, entonces, a raíz de la promulgación del Decreto Legislativo
1297, se añade que es causal de suspensión, la desprotección familiar
provisional de un niño o adolescente, y, a raíz de la Ley 3081910, se implementa,
los casos que los progenitores son procesados por los delitos dolosos en agravio
de sus hijos que por haberse abierto proceso penal al progenitor o progenitores
10Ley 30819: Ley que modifica el Código Penal y el Código de los Niños y Adolescentes. Promulgado en julio
2018.

por delito en agravio de sus hijos o por cualquiera de los delitos establecidos en
el Decreto Ley 2547511.
De lo expuesto, se puede simplificar en la siguiente figura:
RESTRICCIONES
PÉRDIDA PRIVACIÓN SUSPENSIÓN
Figura 4: Restricciones de la patria potestad

Asimismo, la patria potestad se termina, es por ello por lo que es temporal y
según lo estipulado en el artículo 461 del Código Civil, se extingue por:
• Por la muerte de los padres o del hijo.
• Por la capacidad legal adquirida, conforme al artículo 46 del Código
Civil.
• Por cumplir 18 años de edad el hijo.
Sin embargo, el artículo 77 del Código de los Niños y Adolescentes establece
otras causas por las cuales se extingue la patria potestad que son:
• Por declaración judicial de desprotección familiar, dispuesto por el
Decreto Legislativo 1297.
• Por haber sido condenado por la comisión de delitos dolosos en agravio
de sus hijos o por cualquiera de los delitos establecidos en el Decreto Ley
25475.
11 Decreto Legislativo 25475: Delitos de terrorismo y procedimientos para la instrucción, investigación y juicio.
32 Manual
• En casos de reincidencia, cuando por ejemplo el padre o madre les da
malos consejos, les permita la vagancia, por maltratarlos física y
mentalmente y por negarles alimentos a sus hijos.
De otro lado, una vez desaparecidas estas causales, el padre o madre que fue
suspendido puede pedir al juez la restitución de la patria potestad.
Varsi, en el tomo III de su obra (p.371), señala que tiende a la integración de la
familia, ya que, por causas establecidas por la legislación, uno de sus miembros
incumplió con sus deberes paternofiliales.
El artículo 471 del Código Civil, en concordancia con el artículo 78 del Código
de los Niños y Adolescentes estipula la reposición (restitución) de la patria
potestad e indican que, si los padres se encuentran privados de la misma,
pueden interponer la acción de restitución cuando cesen las causas que la
determinaron, después de haber transcurrido tres años de cumplida la
sentencia que la declaró como tal. El juez restablecerá la patria potestad de
forma total o parcial, según convenga al interés superior del niño. Sin embargo,
por Ley 3032312, los padres que han sido condenados mediante sentencia
judicial por haber cometido delitos dolosos o por delitos de terrorismo, no se les
restituirá. Entonces, el objetivo es velar por la defensa de los derechos del niño,
niña y adolescente.
Respecto a los aspectos procesales, la acción de suspensión, pérdida o
restitución de la patria potestad se tramita en proceso único ante el juez de
familia, según lo estipulado en los artículos 160 y 161 del Código de los Niños y
12Ley 30323: Ley que restringe el ejercicio de la patria potestad por comisión de delitos graves. Promulgado
en mayo 2015.

Adolescentes. Quienes se encuentran facultados para solicitarla son: los padres,
ascendientes, hermanos o cualquiera que es acredite tener legítimo interés, tal
y como lo establece en el artículo 79 del Código de los Niños y Adolescentes.
Para finalizar, el Código Penal sanciona a todo aquel que cometa delito contra
la patria potestad, como por ejemplo la sustracción de menor, incitación
(inducción) a la fuga de menor y la instigación o participación en pandillaje
pernicioso.
2.2. Tenencia
Es un atributo de la patria potestad que implica derecho y deber del progenitor
de tener bajo su cargo o bajo su custodia a los hijos.
Es la institución jurídica que destina la atribución del cuidado de los hijos
a uno de los progenitores como concesión por una facultad, poder o
situación de hecho, en detrimento del otro al producirse una separación
de hecho entre cónyuges o convivientes. (Mejía Salas, 2014, pág. 50)
Según el artículo 81 del Código de los Niños y Adolescentes, refiere que los
padres al estar separados de hecho, la tenencia se determina por:
• Acuerdo: Manifestación de voluntad de los padres quienes decidirán la
tenencia de sus hijos, puede realizarse en sede judicial o en un centro de
conciliación y adicionalmente a ello, el juez tomará en cuenta la opinión
del niño, niña o adolescente.
Varsi, en el tomo III de su obra (p.305) establece que es una relación
trilateral en la que padre/madre/hijo deben expresar sus intenciones y
deseos para que pueda ser llevada a cabo de forma plena.
34 Manual
• Falta de acuerdo: Discrepancia entre los progenitores, por lo que el juez
intervendrá en un proceso judicial y decidirá quién obtendrá la tenencia
de los hijos. Según el artículo 84 del presente código, el juez resolverá
teniendo en cuenta lo siguiente:
o La convivencia del hijo con el padre o madre con quien posee
mayor tiempo, atendiendo al interés superior del niño.
o El hijo menor de tres años permanecerá con la madre.
o La opinión del niño, niña o adolescente.
Asimismo, el juez asignará el régimen de visitas al progenitor que no posea
la tenencia. En cualquiera de los supuestos antes mencionado, el juez
prevalecerá el otorgamiento de la tenencia a quien mejor garantice y
brinde seguridad el derecho del niño, niña o adolescente.
• Abuelos: Cuando los padres faltasen o si realizan actos que pueden
perjudicar los derechos de los hijos, el juez puede conferir la tenencia a
los abuelos. En estos casos el juez evaluará teniendo en cuenta lo
siguiente:
o Debe preferir a los abuelos con quien el nieto ha tenido mayor
tiempo de convivencia y ha generado lazos afectivos.
o La opinión del niño, niña o adolescente.
La Corte Suprema13 se pronunció, otorgando la tenencia a los abuelos y
que fue el siguiente:
Varsi, en el tomo III de su obra (p.307), indica que ni el a quo, ni el ad
quem han desconocido la patria potestad que corresponde al actor
como padre respecto de la menor cuya tenencia reclama a través de la
presente demanda sino que, han estimado que en aplicación del
13 Cas. N° 4774-2006-La Libertad.

principio del interés superior del niño, uno de los derechos que componen
dicha patria potestad no puede ser ejercido en este caso, dado que lo
más beneficioso para el desarrollo integral es que continúe bajo el
cuidado de su abuela materna.
En suma, el juez otorgará la tenencia a quien mejor garantice los
derechos de los menores de edad, en aplicación del principio del interés
superior del niño, regulado en el artículo IX del Título Preliminar del Código
de los Niños y Adolescentes.
Por otro lado, la tenencia posee clases y que analizaremos a continuación:
a) Tenencia unilateral
Mediante sentencia judicial o acta de conciliación, se otorga la tenencia
a uno de los progenitores con la finalidad de protegerlo, velar por los
derechos de los hijos y administrar sus bienes.
b) Tenencia compartida
Consiste en que ambos padres poseen la tenencia, aplicando el principio
del interés superior del niño. Este tipo de tenencia se aplica en varios
países de América y Europa. Asimismo, el artículo 81 del Código de los
Niños y Adolescentes la menciona, donde el juez la dispondrá tomando
en cuenta el interés superior del niño, niña y adolescente.
Es una salida a fin de evitar penas y maltratos en agravio de uno
de los padres, de tal manera que el menor vive un tiempo con un
padre y luego con el otro. También denominada
“coparentalidad” no está prohibida en el Perú, depende de los
padres y del juez determinar en cada caso, lo mejor para el menor.
(Mejía Salas, 2014, pág. 56)
La finalidad es preservar las relaciones filiales y en general las que
36 Manual
emanan del Derecho de Familia, así la patria potestad se consolida y no
pierde efectividad por la separación de los padres.
c) Tenencia negativa
Ninguno de los padres desea hacerse cargo de sus hijos. La
consecuencia es el abandono y la sustracción de las obligaciones como
la asistencia a los hijos.
La tenencia negativa se puede entender de dos formas, como
aquella que existe legalmente pero no se ejerce, dejando al
menor bajo la responsabilidad de un tercero. También se puede
entender como el menor que teniendo padres, ellos no se hacen
cargo de él. (Mejía Salas, 2014, pág. 56)
d) Tenencia de facto
Implica que uno de los padres posee la tenencia porque cree tener mejor
derecho que el otro progenitor. Es decir, se basa en la decisión unilateral
de uno de los padres, entonces solo uno de ellos ha decidido tener al
menor, sin importar la decisión positiva o negativa del otro. Sin embargo,
pierde la tenencia cuando la integridad del menor corre peligro, por lo
que se recurre al juez para solicitar la tenencia.
e) Tenencia provisional
Según el artículo 87 del Código de los Niños y Adolescentes estipula que
se podrá solicitar si el niño fuera menor de tres años y su integridad física
estuviera en peligro, por lo que el Juez deberá resolver en el plazo de
veinticuatro horas.
Dicho apartado, especifica que el Juez tomará en cuenta el informe del
Equipo Multidisciplinario, previo dictamen fiscal y procede a solicitud del
padre o la madre quien no posea la tenencia. No ha lugar la solicitud de

ésta como medida cautelar fuera de proceso.
En ese sentido, es la facultad que tiene el padre o madre de recurrir al
juez para obtener la custodia porque considera que existe peligro en la
integridad del hijo para que sea entregado al otro progenitor de manera
inmediata bajo la orden judicial y es considerada como medida
cautelar.
UNILATERAL
PROVISIONAL COMPARTIDA
TIPOS DE
TENENCIA
NEGATIVA
DE FACTO
Figura 5: Tipos de tenencia

Por otro lado, en cuanto a los aspectos procesales, la tenencia se tramita en el
proceso único ante el juez de familia, según los artículos 160 y 161 del Código
de los Niños y Adolescentes. Los titulares de la acción, según el artículo 83 del
presente código, son los siguientes:
• Cónyuge o conviviente separado de hecho
• Padre o madre del hijo extramatrimonial quien lo ha reconocido.
• Abuelos, a falta de padres o sino los hermanos y en última instancia el
consejo de familia.
El peticionante debe acompañar a la demanda las partidas de nacimiento y
otros medios probatorios que la ley procesal permite para otorgar al juez la
veracidad y certeza de los hechos y de esa manera resolver.
38 Manual
Dentro de la audiencia única el juez tomará en cuenta la opinión del niño, niña
o adolescente, tal como lo estipula el artículo 85 del Código de los Niños y
Adolescentes, con la finalidad de que pueda manifestar su voluntad sin ningún
tipo de influencias, manipulaciones o presiones indebidas.
Asimismo, según el artículo 82 del presente código, permite la variación de la
tenencia y procede cuando la integridad del menor de edad se encuentra en
peligro. En ese sentid, el juez, mediante decisión debidamente motivada,
ordenará que se cumpla de inmediato. Asimismo, se realizará con la asesoría
del equipo multidisciplinario con la finalidad que la variación no produzca daños
psicológicos al menor de edad. Por ejemplo: El padre o madre a quien se le
impida visitar a sus hijos a pesar de contar con una resolución judicial, tiene
derecho a solicitar la variación de tenencia y la consecuencia sería que el otro
progenitor pierda ese derecho.
2.3. Régimen de visitas
Es un atributo de la patria potestad donde se permite mantener el desarrollo de
las comunicaciones entre padres e hijos y demás miembros del grupo familiar,
logrando el desarrollo holístico del niño y de esa forma se consolida la relación
paterna, materno filial. Se puede determinar a través de mutuo acuerdo ya sea
en un proceso judicial o ante un centro de conciliación o de lo contrario en caso
de que no exista acuerdo, ante el juzgador competente.
Es un derecho de los padres a quienes no se les otorgó la tenencia o
decidieron unilateralmente ceder la tenencia al otro, ya que de acuerdo
con la ley a quien no se conceda la tenencia se le otorgará el régimen
de visitas. (Mejía Salas, 2014, pág. 77)
El artículo 422 del Código Civil refiere de forma implícita este derecho, pues,

dentro de la redacción del precepto, permite que los padres mantengan las
relaciones personales con sus hijos con la finalidad de afianzar la unión familiar.
En ese sentido, los padres que no viven con sus hijos, tendrán derecho a visitarlos,
para lo cual deberán acreditar con prueba idónea y fehaciente, el
cumplimiento o la imposibilidad del cumplimiento de la obligación alimentaria
tal y como lo estipula el artículo 88 del Código de los Niños y Adolescentes.
Las características de esta institución son las siguientes:
Tabla 6
Características del régimen de visitas
Titularidad compartida Derecho que corresponde al visitante y visitado.
Temporalidad y eficacia El transcurso del tiempo es un factor que debilita las
relaciones familiares, ya que el contacto se pierde.
Indisponible No puede ser cedido ni renunciado.
Amplio No solo corresponde a los padres sino a todo aquel
que posea legítimo interés con el menor de edad.
Tomada de Tratado de Derecho de Familia. Tomo III, por E. Varsi, 2012, p. 314.
En los aspectos procesales, esta institución se tramita en proceso único ante el
juez de familia tal y como lo estipulan los artículos 160 y 161 del Código de los
Niños y Adolescentes. Según el artículo 88 y 90 del presente código, refieren a
los titulares de la acción, es decir, quiénes pueden solicitarla como, por ejemplo,
los padres, abuelos, tíos, entre otros.
Para ello deben presentar como pruebas para solicitar el régimen de visitas tales
como: estar al día en las obligaciones alimentarias o demostrar que está
40 Manual
imposibilitado de proveer, según el artículo 88 del Código de los Niños y
Adolescentes. Asimismo, presentar las partidas de nacimiento para acreditar el
entroncamiento familiar que refiere el artículo 89 del presente código.
Procede el régimen de visitas provisional como medida cautelar con el
propósito de asegurar la eficacia de la sentencia y porque existe un peligro en
la demora. Cabe resaltar que el juez puede ordenar la suspensión del régimen
de visitas a aquéllos que vulneren los derechos del niño, niña o adolescente e
incluso restringir las visitas sin externalización para cautelar sus derechos.
Por último, en caso de incumplimiento de la resolución judicial que determina el
régimen de visitas, es posible variar la demanda por tenencia, según lo
estipulado por el artículo 91 del Código de los Niños y Adolescentes.
Observándose en la hipótesis que no se ejecute a plenitud el régimen
establecido, se determinará en última instancia la modificación de la
tenencia; se aprecia que se impone esta sanción a la parte procesal que
no acata el mandato que oportunamente ha emitido el juez. (Rojas
Sarapura, 2015, pág. 105)
Tema n.° 3: Instituciones de amparo familiar (parte 2)
Para iniciar el presente tema, se tiene presente que la tutela, curatela y el
consejo de familia amparan a aquellas personas que no pueden administrar sus
bienes por sí mismos ni cuidar de su persona ya sea por la condición de edad o
incurrir en las causales de capacidad de ejercicio restringida. Asimismo,
analizaremos e identificaremos estas instituciones cuyo propósito es cautelar
derechos y bienes de estas personas.

3.1. Tutela
Es una institución que suple a la patria potestad, mediante el cual el tutor estará
a cargo del menor de edad, de cuidar de su persona y de administrar sus bienes.
Es una institución de amparo familiar, a través de ella se trata de sustituir
el ejercicio de la patria potestad a consecuencia de la muerte de los
padres, privación de sus derechos o bien porque los menores quedaron
son cuidados paternales por otras causas. (Varsi Rospigliosi, 2012, pág.
527)
La finalidad es tuitiva porque busca proteger y cautelar los derechos del menor
de edad, así como también de sus intereses materiales. Entre sus características
tenemos:
Tabla 7
Características de la tutela
Supletoria Opera cuando el menor no se encuentra dentro
del ejercicio de la patria potestad.
Personalísima e Solo puede ejercerla por una persona
intransferible debidamente designada. No se puede transferir
por acto inter vivos.
Obligatoria y temporal Deber de asumir el cargo durante el tiempo
señalado. El vínculo rige cuando exista la
minoridad.
Representativa Representa legalmente al menor en sus actos.
Remunerativa Se justifica debido a las responsabilidades que su
cargo genera. La asigna el juez, tomando en
cuenta el estado del pupilo y el valor total de los
bienes administrados.
Tomada de Tratado de Derecho de Familia. Tomo III, por E. Varsi, 2012, p. 529-
531
42 Manual
Una vez que se le asigna el cargo, el tutor adquirirá deberes, derechos,
atribuciones e incluso prohibiciones que se encuentran reguladas en el artículo
538 del Código Civil, como, por ejemplo, enajenar o arrendar un bien que le
pertenece al menor de edad sin contar con autorización judicial.
Asimismo, el pupilo quien es el sujeto pasivo de la tutela tendrá como deber
respetar, obedecer a su tutor. Y como derecho puede pedir su remoción, tal y
como lo estipula el artículo 99 del Código de los Niños y Adolescentes, en el caso
que los actos que realiza el tutor dañen o perjudiquen sus derechos y bienes.
El juez de familia interviene para nombrar al tutor, según el artículo 100 del
presente código. Entre sus facultades tenemos: ordenar el discernimiento,
autorizar los actos del tutor, fijar la remuneración, entre otros. El Ministerio Público,
intervendrá como dictaminador según el artículo 96-A de la Ley Orgánica del
Ministerio Público. Se tramita en proceso no contencioso, tal y como lo estipula
el artículo 162 del Código de los Niños y Adolescentes.
Por otro lado, la tutela posee clases que son las siguientes:
a) Testamentaria
Implica la existencia de un testamento, independientemente del tipo que
sea pero que se encuentra amparada por la ley civil, donde consta la
última voluntad del causante (padre o madre) en instituir tutor para que
cuide de la persona y de los bienes del menor de edad. El artículo 503 del
Código Civil estipula quiénes pueden nombrar tutor por testamento.
b) Legítima
A falta de tutor testamentario, la ley determina quienes pueden ser
tutores. El artículo 506 del Código Civil establece que los abuelos pueden
desempeñar el cargo, prefiriéndose:
• El que posea mayor proximidad en cuanto al parentesco.

• El más idóneo, en igualdad de grado. El juez decidirá la
preferencia siempre y cuando escuche al consejo de familia.
La finalidad del tutor legítimo es que la ley considera a las personas que
poseen vínculo de parentesco y cercanía con el menor de edad ya sea
por las relaciones afectivas y emocionales que generan con el
parentesco.
c) Dativa
A falta de tutor testamentario y de tutor legítimo, el consejo de familia
tendrá la facultad de designar quién ejercerá el cargo de tutor. Según el
artículo 508 del Código Civil lo estipula.
d) Estatal
Es ejercida por el Estado cuando existen niños o adolescentes en
desprotección familiar. Entonces, se les coloca en instituciones donde las
autoridades se hacen cargo de ellos. Ejemplo: Se le asigna tutor al
director del INABIF. Este tipo de tutela se encuentra regulada en el artículo
510 del Código Civil.
En cuanto al discernimiento del cargo, el artículo 512 del presente código lo
regula y consiste en la aceptación formal y voluntaria, mediante el cual el tutor
será encargado de ejercer el cargo.
Varsi, en el tomo III de su obra, (p.547) señala que es una diligencia judicial en la
que se inviste, confiere y otorga al nombrado en el cargo de tutor por lo que
declarará la habilidad legal para ejercerlo, así como también prometerá que
guardará fielmente a la persona y bienes del menor.
De lo expuesto, se puede resumir mediante la siguiente figura:
44 Manual
TESTAMENTARIA
LEGÍTIMA
TIPOS DE TUTELA
DATIVA
ESTATAL
Figura 6: Tipos de tutela

Para ejercer el cargo de tutor, esta persona debe guardar ciertas condiciones
como por ejemplo tener capacidad de ejercicio, solvencia moral y económica,
no poseer antecedentes penales o judiciales con la finalidad de evitar daños y
perjuicios en el cuidado de la persona y administración de los bienes del menor
de edad. Asimismo, el artículo 515 del Código Civil regula de manera taxativa y
numerus clausus quienes no pueden ser tutores.
En caso de que se nombra tutor a una persona que se encuentra impedida en
el artículo precedente, cabe impugnar el nombramiento y lo puede realizar
cualquier persona que posea legítimo interés e incluso el Ministerio Público,
según lo estipulado en el artículo 516 del código sustantivo.
Asimismo, existen supuestos por los cuales el tutor puede excusarse del cargo
que se encuentran reguladas en el artículo 518 del Código Civil por lo que es
una lista taxativa.
La excusa es la facultad del llamo o designado para no aceptar el cargo
de tutor. La ley permite exonerarse de la carga que la tutela implica.
Obliga a la dejación del cargo si ya se hubiese asumido. (Peralta Andia,
2008, pág. 633)
Así como el tutor tiene derecho a recibir una remuneración, pues tiene el deber

de rendir cuentas de su administración de forma anual o al acabarse la tutela o
cuando cesa la misma, tal y como lo estipula el artículo 540 del Código Civil.
Varsi, en el tomo III de su obra (p.551), refiere que la labor del tutor debe ser
informada, ponerse en conocimiento, con la finalidad de comprobar el ejercicio
del cargo, verificándose si el tutor viene cumpliendo con sus obligaciones.
Por último, la tutela se extingue, según lo estipulado en el artículo 549 del Código
Civil, así como también cesa el cargo tal y como lo refiere el artículo 550 del
presente código. Veamos los casos:
Tabla 8
Fenecimiento de la tutela
FENECIMIENTO DEL CARGO DE TUTELA

EXTINCIÓN CESE
Muerte del menor Muerte de tutor
Cuando llega a la mayoría de edad Renuncia
Cesa la incapacidad de ejercicio Declaración de quiebra.
conforme el artículo 46 del Código
Civil.
Por ingresar el menor bajo la patria No ratificación en el cargo.
potestad.
Remoción
Tomada de Tratado de Derecho de Familia. Tomo III, por E. Varsi, 2012, p. 553
Cabe resaltar que, si bien es cierto, la tutela suple a la patria potestad, sin
embargo, eso no significa que ambas figuras sean tratadas como iguales, por lo
que existen diferencias que veremos a continuación:
Tabla 9
Diferencias entre patria potestad y tutela
46 Manual
PATRIA POTESTAD TUTELA
Derecho natural. Surge de los lazos Derecho positivo. Creada por ley.
consanguíneos, generando una Sustituye a la patria potestad ante la
ausencia de padres.
relación paterno filial.
No cabe remuneración. Cabe remuneración.
No cabe la rendición de cuentas. Sí cabe la rendición de cuentas.
Es un derecho irrenunciable Cabe la renuncia del cargo de tutor.
3.2. Curatela
Es una institución del Derecho de Familia donde el curador se encarga de
cuidar, velar por la persona que se encuentra con capacidad de ejercicio
restringida y de administrar sus bienes, cuya finalidad es rehabilitarla y pueda
ejercer sus derechos libremente.
Antes de la dación del Decreto Legislativo 138414, la curatela era otorgada a las
personas mayores de edad con incapacidad. Sin embargo, con la dación de
este decreto se elimina el término “incapacidad”, puesto que obliga al Estado
establecer medidas para garantizar que los discapacitados gocen capacidad
jurídica en igualdad de condiciones prohibiéndose la discriminación, por lo que
la ley determinará a quiénes se les restringirá la capacidad de ejercicio.
Varsi, en el tomo III de su obra (p.560), indica que facilita a un sujeto llamado
curador a fin de que se encargue de asistir al curado que de manera
independiente no puede atender sus deberes ni ejercer sus derechos. La
finalidad es coadyuvar al bienestar y posible recuperación, por lo que existen
dos obligaciones del curador: una principal donde se busca que la capacidad
de ejercicio del curado se recobre. Y, otra complementaria, que es cuidar el
14 Decreto Legislativo 1384: Decreto que reconoce y regula la capacidad jurídica de las personas con
discapacidad en igualdad de condiciones. Promulgada en setiembre 2018.

patrimonio.
Según el artículo 564 del Código Civil15, regula quiénes están sujetas a la
curatela.
En ese sentido, son aquellas personas cuya capacidad de ejercicio se
encuentran restringidas, tal y como lo estipula el artículo 44 del Código Civil.
Respecto a los aspectos procesales, para que proceda la curatela, es
obligatorio que se inicie un proceso judicial denominado “interdicción civil”,
mediante la cual el juez designará quién será el curador de la persona con
capacidad de ejercicio restringida, según lo estipulado en el artículo 566 del
Código Civil, en concordancia con el artículo 581 del Código Procesal Civil. Se
tramita en proceso sumarísimo porque es la vía más rápida y todos los actos
procesales se concentran en una audiencia única.
El juez de familia será competente para conocer el proceso de interdicción, tal
y como lo establece el artículo 547 del Código Procesal Civil. Para iniciar la
acción, la demanda se dirige contra el curado (persona quien no puede
administrar sus bienes ni cuidarse de sí mismo), y en contra de aquellas que
teniendo derecho a solicitarla no lo hubieran hecho, según el artículo 581 del
código adjetivo y quienes pueden iniciarla son los cónyuges, parientes o el
Ministerio Público, así como lo establece el artículo 583 del Código Civil. En ese
sentido, el Ministerio Público interviene como parte.
Para nombrar al curador, el juez de familia debe verificar si esta persona es apta
para ejercer el cargo, es por ello, que se debe revisar si posee antecedentes ya
sean penales, judiciales o policiales, así como también si es solvente o no.
Varsi, en el tomo III de su obra (p.571) establece que los pasos para el
Código Civil: Artículo 564: Procedencia de la curatela: A) Pródigos. B) Los malos gestores. C) Ebrios habituales.
15
D) Toxicómanos. E) Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil.
48 Manual
nombramiento del curador son: Que no exista impedimento para su
nombramiento. Que no se haya excusado. Que haya realizado inventario. Que
constituya una garantía para asegurar su gestión. Que haya discernimiento del
cargo. Que se proceda al registro personal el acto de discernimiento.
Para acreditar la curatela, se debe anexar el certificado de salud del presunto
interdicto, así como también testigos y otros medios probatorios para otorgar al
juez certeza y veracidad de los hechos, según lo estipulado en el artículo 582
del Código Civil. Durante el proceso de interdicción, el juez, como medida
cautelar procederá a nombrar a un curador provisional hasta que se expida
sentencia, con el propósito de cuidar de la persona con capacidad de ejercicio
restringida y administrar sus bienes, según el artículo 567 del Código Civil.
Existen tres tipos de curatela:
Tabla 9
Clases de curatela
POR LA FORMA DE SU NATURALEZA

Legítima Testamentaria Dativa
Por ley Por voluntad Por el juez
Respecto a la sentencia que declara la interdicción, es constitutiva porque
cambia el estado de las cosas, cambia el estado de la persona y los efectos
que se producen serán posteriores y no retroactivos, en ese sentido, los actos
posteriores serán inválidos.
El artículo 610 del Código Civil establece que la curatela termina por
declaración judicial de rehabilitación en los casos que estipula el artículo 44
incisos 1 al 7. La rehabilitación consiste en la recuperación total de la persona

cuya capacidad de ejercicio se encuentra restringida, para que proceda es
necesario presentar al juez un examen pericial. Asimismo, el cargo de la curatela
cesa por muerte del curado, muerte del curador, renuncia del cargo,
declaración de quiebra, no ratificación y por la remoción. Finalizada la curatela,
el curador debe rendir cuentas al juez por su gestión
Por último, hemos encontrado diferencias con la tutela que apreciaremos a
continuación:
Tabla 10
Diferencias entre tutela y curatela
TUTELA CURATELA
Menores de edad Mayores de edad con capacidad
de ejercicio restringida
Reemplaza a la patria potestad No reemplaza a la patria potestad
Tutor cuida al menor y administra sus Curador cuida de la persona y busca
bienes la rehabilitación del curado
Proceso no contencioso: Artículo 162 Interdicción civil: Proceso sumarísimo,
Código Niños y Adolescentes artículo 546 Código Procesal Civil
3.3. Consejo de Familia
Institución de Derecho de Familia cuya finalidad es cautelar, proteger, velar por
los menores de edad y mayores de edad que no pueden ejercer sus derechos
ya sea por la condición de edad o porque la capacidad de ejercicio se
encuentra restringida. Asimismo, interviene para fiscalizar el ejercicio del cargo
del tutor como del curador.
Es un organismo consultivo, y a veces ejecutivo que controla a los tutores,
curadores y excepcionalmente a los padres en el ejercicio de sus
50 Manual
atribuciones, en orden a garantizar los derechos e intereses del que está
sujeto a tutela o curatela. (Rojas Sarapura, 2015, pág. 116)
Los tipos de consejo de familia son los siguientes:
a) Testamentario
Según el artículo 623 del Código Civil, refiere que se designará por
testamento o en escritura pública quiénes serán parte del consejo de
familia.
b) Legal
A falta de testamento, la ley establece quiénes conformarán el consejo
de familia. Entonces, el artículo 623 del presente código señala que son
los abuelos, tíos, hermanos.
c) Dativo
A falta de testamento y legal, procede a conformar el consejo de familia
los otros parientes consanguíneos, tales como los primos hermanos y
sobrinos, según lo estipulado en el artículo 626 del Código Civil.
d) Mixto
El consejo de familia puede estar conformado por el legal o por el dativo,
es decir se pueden combinar, siempre y cuando se cumpla lo estipulado
en el artículo 626 del presente código.
TESTAMENTARIO
LEGAL
CLASES DE CONSEJO
DE FAMILIA
DATIVO
MIXTO
Figura 7: Clases de consejo de familia.


Entre sus características tenemos:
Tabla 12
Características del consejo de familia
Tuitiva Protege, vela por la persona y cuida de sus
bienes.
Supletoria Funciona en defecto de padres.
Cargo gratuito No hay retribución por la solidaridad familiar.
Obligatoriedad del cargo No depende de la voluntad de los particulares.
Supervisión Fiscaliza las funciones de los tutores y curadores.
Tomada de Tratado de Derecho de Familia. Tomo III, por E. Varsi, 2012, p. 615 y
616
Respecto a los aspectos procesales, para la formalización del consejo, el juez
de familia (para menores de edad) o el de paz (para mayores de edad con
capacidad de ejercicio restringida), en su caso, puede establecer la formación
del consejo ya sea de oficio o a pedido del Ministerio Público o por cualquier
persona interesada, tal y como lo estipula el artículo 622 del Código Civil.
Se tramita en proceso no contencioso según lo estipulado en el artículo 162 del
Código de los Niños y Adolescentes. La persona que solicita la formación del
consejo debe cumplir con requisitos formales, por ejemplo, colocar la
identificación de los futuros consejeros. El juez ordenará publicitar la solicitud y
la identificación por periódico o carteles. Dentro de los diez días siguientes a la
publicación, cualquier persona con legítimo interés puede oponerse. El juez
resolverá dentro del plazo de cinco días siempre y cuando se acredite con
pruebas idóneas y fehacientes. Si no hay oposición, el juez dispondrá la
publicación de los nombres de los futuros consejeros, tal y como lo establece el
artículo 634 del Código Civil. Asimismo, los miembros deben ser mínimo cuatro
52 Manual
personas, según el artículo 626 del presente código, que pueden ser natos o no
natos:
Tabla 13
Miembros del consejo de familia
MIEMBROS
Natos No natos
Padres Sobrinos
Hijos mayores Primos hermanos
Abuelos
Hermanos
Tíos
A falta de miembros las atribuciones las asume el Juez de Familia o en su caso
el de paz oyendo a los miembros natos que hubiera (Artículo 626 Código Civil).
Según el artículo 632 del Código Civil, estipula las personas que no pueden ser
consejeros, como en el caso si una persona ya es curador o tutor. Asimismo, el
consejo de familia finaliza por muerte, cuando se declara en quiebra o
remoción. De igual manera, el cargo acaba por renuncia fundada por haber
sobrevenido impedimento legal para su desempeño, según lo referido en el
artículo 657 del Código Civil; y cesa en los mismos casos de la tutela y curatela,
tal y como lo establece el artículo 658 del código sustantivo. Asimismo, se
disuelve cuando no posee el número mínimo de sus miembros, según lo dispone
el artículo 659 del presente código.
Cabe resaltar, que a raíz de la dación del Decreto Legislativo 1384, se añade un
nuevo capítulo dentro del Libro III del Derecho de Familia, denominado “apoyos
y salvaguardias”, reguladas en los artículos 659-A al 659-H y que se puede
esquematizar en base a la siguiente figura:

DESIGNACIÓN DE
DEFINICIÓN DE APOYOS
ACCESIBILIDAD APOYOS
DETERMINACIÓN DE EXCEPCIONES DE
APOYOS APOYOS Y DESIGNACIÓN
SALVAGUARDIAS
DESIGNACIÓN DE SALVAGUARDIAS EXENCIÓN DE

APOYOS A FUTURO GARANTÍA DE GESTIÓN
Figura 8: Apoyos y salvaguardias.

Fuente: Elaboración propia.
Por último, los apoyos y salvaguardias se tramitan en proceso no contencioso
donde es competente el juez civil o el de paz letrado, según los artículos 749 y
750 del Código Procesal Civil.
54 Manual
Tema N.º 4: Patrimonio familiar y Ley 30364
Para iniciar el presente tema, se tiene presente que el patrimonio familiar nace
con el propósito de asegurar la vivienda del propietario y de su familia, a fin de
que no queden desamparados. La ley 30364 desarrolla el proceso especial que
deben atender los operadores de justicia para erradicar la violencia contra la
mujer y del grupo familiar. Asimismo, analizaremos e identificaremos estas
instituciones en base a la normatividad, doctrina y jurisprudencia.
4.1. Patrimonio familiar
Institución del derecho de familia que protege un bien inmueble cuyo destino
es para la vivienda, sustento y desarrollo de la familia.
Es una institución de amparo familiar por la cual el titular de un derecho
real instituye patrimonio familiar afectando una casa habitación o un
predio destinado a la agricultura, artesanía industria o comercio con la
finalidad de proteger la morada u por extensión el lugar del trabajo o de
la actividad económica a que está dedicada la familia. (Peralta Andia,
2008, pág. 601)
Según el artículo 488 del Código Civil, tenemos las siguientes características:

Tabla 14
Características del patrimonio familiar
Indivisible El bien es una unidad natural destinada en su totalidad a
la habitación de los integrantes de la familia.
Inalienable Imposibilidad de enajenar el bien.
Inembargable El bien no está sometido a gravamen. Pero los frutos
pueden ser embargados dentro de dos terceras partes
para asegurar condenas penales, tributos, pensiones
alimenticias.
Trasmisible por Se trasmite la totalidad una vez que el constituyente
herencia fallezca a sus herederos.
Tomada de Tratado de Derecho de Familia. Tomo III, por E. Varsi, 2012, p. 492-
496
Las personas que constituyen el patrimonio familiar se denominan
“constituyentes” que son personas naturales propietarias del bien inmueble,
para ello esta persona no debe tener deudas, es decir debe ser solvente, tal y
como lo establece el artículo 494 del Código Civil y, ser propietario del bien que
afectará. Entonces, el artículo 493 del presente código estipula quiénes pueden
constituir patrimonio familiar, tal es el caso de los cónyuges o padre o madre
que son solteras y poseen título de propiedad respecto de un bien inmueble.
Como hemos señalado, el patrimonio familiar se constituye para que sirva de
morada y sustento hacia la familia que se encuentra en estado de necesidad y
de acuerdo con el artículo 495 del Código Civil estipula quiénes son los
beneficiarios, como por ejemplo los hijos o padres que acrediten tener estado
de necesidad.
La norma en mención indica el estado de necesidad, mediante el cual la
persona no puede subsistir por sí mismo, es por ello, que el patrimonio familiar le
servirá de sustento para satisfacer sus necesidades básicas.
56 Manual
El objeto mediante el cual recae el patrimonio familiar, según el artículo 489 del
Código Civil es:
• Casa habitación de la familia.
• Un predio destinado a la agricultura, la artesanía, la industria o el
comercio.
El patrimonio familiar posee principios que analizaremos a continuación:
a) Preservación
La finalidad del patrimonio familiar es preservar la vivienda de la familia
que se encuentra en desamparo frente a posibles embargos por deudas
o malas gestiones en cuanto a la administración del patrimonio.
Varsi, en el tomo III de su obra (p.507), refiere que el bien constituido sirva
a la familia de vivienda, así como para el sostenimiento y crianza de los
hijos o que sea una fuente de recursos para asegurar la subsistencia de
la familia y la proteja del desamparo. Para esto es necesario que el
patrimonio familiar se mantenga indiviso durante la vida del constituyente
y mientras subsista la situación de necesidad de los beneficiarios.
b) Dignidad
Este principio engloba derechos como la vida, libertad, igualdad, por lo
que implica respeto a la familia y merece protección por parte del Estado
y comunidad para evitar que terceros atenten contra ella.
c) Protección a la familia
El Estado debe establecer medidas para proteger a la familia y sus
miembros frente al desamparo y otorgar seguridad jurídica donde se les
brinda la garantía que con ese bien podrán subsistir a través de los frutos
que genera a raíz del patrimonio familiar.

d) Necesariedad
El patrimonio familiar está destinado no a enriquecer el patrimonio de
cada beneficiario sino de satisfacer las necesidades básicas de la familia
como la vivienda, o morada.
e) Solidaridad
La intención del constituyente al instituir en patrimonio familiar es proteger
a los beneficiarios que se encuentran en estado de necesidad porque
están en desamparo.
Varsi, en el tomo III de su obra (p.509) señala que la solidaridad debe
entenderse como la voluntad de una persona que está dispuesta a
afectar un bien que no excede de lo necesario para la morada, con la
finalidad de garantizar la seguridad y protección de otra persona.
De lo expuesto se puede simplificar a través de la siguiente figura:
PRESERVACIÓN
DIGNIDAD
PRINCIPIOS
PROTECCIÓN A LA FAMILIA
NECESARIEDAD
SOLIDARIDAD
Figura 9: Principios del patrimonio familiar

Por otro lado, existen dos formas de tramitar el patrimonio familiar:
• Vía judicial: Se tramita en proceso no contencioso ante el juez civil o paz
letrado, tal y como lo estipula los artículos 749 y 750 del Código Procesal
58 Manual
Civil. El constituyente debe presentar la solicitud donde acompañará la
minuta de constitución del patrimonio, documentos que acrediten que
el bien no se encuentra con gravamen y las partidas ya sea de
nacimiento de los hijos o matrimonio para acreditar el entroncamiento
familiar. Una vez que el juez apruebe la solicitud previa opinión fiscal, se
eleva a escritura pública para su posterior inscripción en registros, según
lo dispuesto en los artículos 795 al 801 del código adjetivo.
• Vía notarial: Mediante Ley 2666216 en los artículos 24 al 28 establecen el
trámite para constituir patrimonio familiar que es similar al de la vía
judicial.
El artículo 501 del Código Civil permite la modificación del patrimonio familiar,
para lo cual deberá apreciarse el mismo procedimiento donde procedió su
constitución, es decir se puede modificar por ejemplo a los beneficiarios donde
se puede quitar o colocar algunos. Este artículo va concordado con el artículo
800 del Código Procesal Civil.
Por último, el patrimonio familiar se extingue, según lo dispuesto en el artículo 499
del Código Civil de la siguiente manera:
Tabla 15
Extinción del patrimonio familiar
CAUSALES DE EXTINCIÓN
Cuando la calidad de beneficiario finaliza.
Sin aprobación del juez, los beneficiarios ya no viven en la vivienda o dejan
de laborar en el predio durante un año continuo.
El juez, a pedido de los beneficiarios, lo extingue.
Cuando el inmueble sobre el cual recae fue expropiado.
16 Ley 26662: Ley de Competencia Notarial en asuntos no contenciosos. Promulgado en setiembre 1996

Cuando la norma en mención, indica que una de las maneras de extinguir el
patrimonio familiar es que todos los beneficiarios dejan de serlo, nos estamos
refiriendo al cese de la calidad de beneficiarios que el artículo 498 del Código
Civil estipula y se presenta en los siguientes casos:
Tabla 16
Cese de la calidad de beneficiarios
CESE DE LA CALIDAD DE BENEFICIARIOS

Los cónyuges se divorcian o mueren.
Cuando los hijos o hermanos menores de edad e incluso los incapaces
mueren o cumplen 18 años o desaparece la incapacidad.
Cuando los padres y otros ascendientes fallecen.
4.2. Ley contra la violencia a la mujer y demás miembros del grupo familiar
Antes de analizar el contenido de la Ley 30364, partimos por los antecedentes.
En la antigua Roma, la mujer era una posesión del marido y como tal no tenía
control legal sobre su persona. En la edad media, bajo la potestad del señor
feudal, las tierras se heredaban por los varones e implicaban poder político,
favoreciendo aún más la subordinación de la mujer.
Surgió, en el siglo XX, la violencia doméstica que implica actos violentos
cometidos en el hogar entre miembros de una familia. Ante la alta demanda de
violencia, fue en la década de 1970, que surgió el movimiento feminista donde
se creó centros de acogida para las mujeres maltratadas y para sus hijos. Sin
embargo, en 1993, la Asamblea General de las Naciones Unidas aprobó la
Declaración sobre la Eliminación de la Violencia contra la mujer, y uno de los
aspectos más relevantes es que amplía el concepto de violencia contra la
mujer, así como también la colocación de recomendaciones orientadas a
60 Manual
eliminar la violencia y restaurar los derechos relativos a la igualdad, seguridad,
libertad, integridad y dignidad de las mujeres.
Fue en el año 1994 que se creó la Convención Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer conocida también como la
Convención Belem do Pará, compuesta por 12 artículos donde se implementa
mecanismos de protección y defensa de los derechos de las mujeres como
fundamentales para luchar contra todo tipo de violencia. Asimismo, establece
el derecho de las mujeres a vivir una vida libre de violencia.
A partir de la Convención, nuestro ordenamiento jurídico adecuó, medidas,
planes, programas para erradicar y sancionar la violencia contra la mujer y del
grupo familiar. De esta manera, el Perú creó en el año 2015 la Ley N° 30364 y su
reglamento.
Esta ley y su reglamento consideran los siguientes principios rectores:
a) Igualdad y no discriminación
Todas las entidades públicas, privadas e incluso las autoridades
competentes deben atender a todas las mujeres, niñas y adolescentes
sin importar la etnia, cultura, edad y recibir el mismo trato para reparar
sus derechos.
b) Interés superior del niño
Todas las autoridades judiciales y administrativas deben tener
consideración primordial al niño o adolescente por la condición de edad
y por la capacidad de desarrollo en que se encuentran.

c) Debida Diligencia
El Estado tiene la obligación de adoptar medidas sin ningún tipo de
dilaciones para proteger los derechos de las víctimas, brindar asistencia
inmediata, así como también reparar el daño causado por los agresores.
d) Intervención inmediata y oportuna
Las autoridades competentes deben intervenir de forma oportuna sin
dilaciones para atender estos casos, disponiendo el ejercicio inmediato
de las medidas de protección.
e) Sencillez y oralidad
Los procesos de violencia se realizan en audiencias, en base a la oralidad
y rapidez y así evitar el formalismo ya que se trata de un proceso especial
que debe ser rápido cuyos plazos son cortos.
f) Razonabilidad y proporcionalidad
El fiscal o juez a cargo de cualquier proceso de violencia, debe ponderar
la proporcionalidad entre la afectación causada y las medidas de
protección.
Igualdad y no discriminación
Interés superior del niño
Principios rectores Debida diligencia
Intervención inmediata y oportuna
Sencillez y oralidad
Razonabilidad y proporcionalidad
Figura 10: Principios rectores

62 Manual
Por otro lado, se protege a las siguientes personas:
Mujeres en todos los

LEY Y SU ambientes donde
REGLAMENTO éstas se encuentren
PROTEGE A
Integrantes del grupo

familiar cuando son
agredidos por otros.
Figura 11: Protección de la ley y su reglamento. Tomada de Violencia

familiar. Análisis de la Ley 30364 y su reglamento, por J. Del Águila, 2017,
p.80
Asimismo, establece cuatro tipos de violencia:
a) Violencia física
Es la acción que causa daños corporales. Ejemplo: golpes que causan
moretones en el rostro.
b) Violencia psicológica
Es la acción que daña a la psiquis de la persona, hasta el punto de
eliminar su voluntad e incluso humillarla o avergonzarla. Ejemplo: Juan le
dice a su esposa Ana que debe cambiar de vestido porque parece una
prostituta. Asimismo, sale con varias mujeres porque es el hombre de la
casa, sin embargo, para no perderlo, le hace caso y tolera las
infidelidades de su marido.
c) Violencia sexual
Son acciones de índole sexual que se cometen contra una persona sin su
consentimiento. Actos que no involucran penetración o contacto físico
alguno. Ejemplo: Prohibir que la mujer utilice anticonceptivos o la
negación del hombre a utilizar preservativos.

d) Violencia patrimonial
Es la acción u omisión que ocasiona menoscabo en los recursos
económicos de cualquier persona. Ejemplo: Juan se apodera de los
bienes propios de Ana y le controla el sueldo que ella percibe.
Mediante la dación de la Ley 30364, engloba a los sujetos que merecen
protección por lo que el grupo familiar ya no es reducido y abarca a las
siguientes personas:
• Mujeres: niñas, adolescentes, jóvenes, adultas y adultas mayores.
• Consortes o exconsortes.
• Concubinos o exconcubinos.
• Padres y madres afines; Hijos afines.
• Parientes de línea recta ascendente como descendente.
• Parientes colaterales de los cónyuges y convivientes hasta el
cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad.
• A quienes, habitan en el mismo hogar que no medien relaciones
laborales; ejemplo: un amigo de la familia.
• Quienes hayan procreado hijos en común independientemente
que convivan o no, al momento de producirse la violencia.
De otro lado, antes de iniciar la etapa judicial, primero, cualquier persona que
tenga legítimo interés, como la víctima, testigos, e incluso la Defensoría del
Pueblo y las personas del sector salud y educación, pueden denunciar ante las
siguientes autoridades:
64 Manual
ENTIDADES PARA
INTERPONER DENUNCIAS
POLICÍA MINISTERIO
PODER JUDICIAL
NACIONAL PÚBLICO
Figura 12: Entidades para interponer denuncias. Tomada de Violencia

familiar. Análisis de la Ley 30364 y su reglamento, por J. Del Águila, 2017,
p.81
En cuanto a los aspectos procesales, vamos a realizar algunas diferencias con
la Ley 2626017 que se encuentra actualmente derogada:
Tabla 17
Diferencias entre leyes
DIFERENCIAS ENTRE LA LEY 26260 Y LA LEY 30364

LEY 26260 LEY 30364
1. Proceso Único: Código de los Niños I. Proceso Mixto: Dos fases (Art.6 y 7
y Adolescentes. del Reglamento)
a) Medidas de protección a la a) Fase de protección (Juez de
agraviada. Familia aplica las medidas)
b) Proceso de responsabilidad b) Fase sancionadora (Juez Penal
civil familiar. sanciona y ordena la reparación,
coloca la continuidad o
modificación de las medidas de
protección)
2. Proceso penal por faltas o lesiones
a) Fin punitivo: Sanción al agresor
Entre las características más resaltantes de la Ley 30364 tenemos:
17Ley 26260: Ley de Protección frente a la violencia familiar. Promulgada en diciembre 1993. Derogada por la
Ley 30364.

Tabla 18
Características de la Ley 30364
Proceso tutelar Aplica la medida de protección.
Mínimo formalismo Proceso ágil y corto.
Inmediatez Policía tiene plazo de 24 horas para derivarlo al juez de
familia y éste en 72 horas aplica las medidas.
Inmediación Oralidad, el juez entrevista al denunciado.
Proceso privado En caso de que haya niños, se prioriza la
confidencialidad.
No conciliación No hay confrontación porque existen derechos
vulnerados que son fundamentales.
Por último, las fases de protección y de sanción se pueden resumir de la siguiente
manera:
Figura 13: Etapa de protección. Tomada de Violencia familiar. Análisis

de la Ley 30364 y su reglamento, por J. Del Águila, 2017, p.97
66 Manual
Figura 14: Etapa de sanción. Tomada de Violencia familiar. Análisis de la
Ley 30364 y su reglamento, por J. Del Águila, 2017, p.125

De la teoría a la práctica
Los hijos y la violencia familiar
Juan y María tienen un hijo llamado Mateo de 6 años. María lo tiene en su casa
donde sus abuelos maternos ayudan con la crianza. Juan tiene el régimen de
visitas, según sentencia judicial, pero María le prohíbe a Juan verlo y sobre todo
sacarlo de la casa porque Juan no cumple con los alimentos. Sin embargo, Juan
acredita que sí cumple, pero no mensualmente, sino que deposita cada dos o
tres meses. Ante la negativa de María, Juan interpone demanda de tenencia y
ella lo denuncia por violencia familiar porque ante una discusión, Juan le jaló de
los cabellos y la arrastró por el suelo a expensas de Mateo.
¿Juan puede demandar por tenencia? y ¿Qué medidas o restricciones el juez
puede aplicar ante la denuncia de María?
68 Manual
Glosario de la Unidad 2
Acumulación
Acción de reunir. Facultad del actor para ejercitar en una misma demanda
todas las acciones que tenga contra el demandado. (Cabanellas de Torres,
1993, pág. 17)
Alimentos provisionales
Dentro del juicio y con carácter provisional fija el juez a quien los pide alegando
derecho para ello y necesidad urgente para percibirlos. (Cabanellas de Torres,
1993, pág. 23)
Asentimiento
Consentimiento que se presta para ejecutar un acto. Es adherirse uno a la
opinión manifestada por otro. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 31)
Asistencia
Socorro, favor, ayuda. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 31)
Audiencia
Lugar donde se escuchan a las partes, juez, Ministerio Público, escuchar las
peticiones que se formulan. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 33)
Capacidad de ejercicio
Capacidad de obrar de una persona en realizar actos con eficacia jurídica.

(Cabanellas de Torres, 1993, pág. 47)
Competencia
Capacidad para conocer una autoridad sobre alguna materia o algún asunto.
Conciliación
Avenencia de las partes en un acto judicial, previo a la iniciación de un pleito.
Custodia
Persona encargada de guardar a otra. Protección, amparo. (Cabanellas de
Torres, 1993, pág. 87)
Daño
Detrimento, perjuicio, menoscabo que por acción de otro se recibe en la
persona o en los bienes. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 88)
Denuncia
Acto por el cual se da conocimiento a la autoridad por escrito o verbal de un
hecho contrario a la ley con el objeto de que proceda la averiguación y el
castigo (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 95)
Discernir
Nombrar el juez a una persona para desempeñar una tutela u otro cargo.
70 Manual
F
Fiscal de Familia
Persona encargada en velar, proteger los derechos de los niños, niñas o
adolescentes y el bienestar de la familia. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 138)
Incapacidad
Inhabilidad, defecto, falta de capacidad para ejercer derechos y contraer
obligaciones. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 160)
Insolvencia
Imposibilidad del cumplimiento de una obligación por falta de medios.
Maternidad
Estado natural o jurídico de la madre. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 200)
Omisión
Abstención de hacer, de decir. Silencio, ocultamiento. (Cabanellas de Torres,
1993, pág. 222)

P
Parto
Acto de dar a luz. Expulsión del feto desarrollado por parte de la mujer.
Patrimonio
Conjunto de bienes, créditos, derechos de una persona y su pasivo, deudas,
obligaciones de índole económica. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 236)
Prelación
Orden de preferencia, primacía que en el tiempo debe concederse a algo.
Presunción Iuris tantum
Conjetura, suposición. Afirmación que puede ser destruida por prueba en
contra. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 255)
Prorrateo
Reparto proporcional de una cantidad entre varios que tienen un derecho o
una obligación común en ella. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 261)
Quiebra
Insolvencia, bancarrota que no puede satisfacer sus deudas contraídas.
72 Manual
T
Taxativo
Riguroso, estricto porque limita y circunscribe a los términos y circunstancias
indicadas. (Cabanellas de Torres, 1993, pág. 305)

Bibliografía de la Unidad 2
Aguilar, N. (2016) Tratado de Derecho de Familia. Lima: Lex & Iuris.
Cabanellas, G. (1993) Diccionario jurídico elemental. Lima: Heliasta S.R.L.
Del Águila, J. (2017) Violencia familiar. Análisis de la ley 30364 y de su reglamento

D.S. N° 009-2016-MIMP. Lima: Ubilex Asesores S.A.C.
Mazeaud, P. (1959) Lecciones de Derecho Civil. Parte I. Buenos Aires: Ediciones

Jurídicas Europa-América.
Mejía, P. (2014) Tenencia y régimen de visitas. Lima: Jurídicas.
Peralta, J. (2008) Derecho de familia en el código civil peruano de 1984. Lima:

Idemsa.
Rojas, W. (2015) Comentarios al Código de los Niños y Adolescentes y derecho

de familia. Lima: FECAT.
Sokolich, M. (2017) Los alcances del trabajo doméstico no remunerado para fijar
las pensiones alimenticias. Recuperado de https://laley.pe/art/3983/los-
alcances-del-trabajo-domestico-no-remunerado-para-fijar-las-pensiones-
alimenticias
Varsi Rospigliosi, E. (2011-2013). Tratado de Derecho de Familia (Vols. I-IV). Lima:

Gaceta Jurídica S.A.
74 Manual

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Derecho de Familia y

En general, los contenidos propuestos en el manual se dividen en cuatro unidades:

Es recomendable que desarrolle una permanente lectura de estudio, de los contenidos

Universidad Continental | Manual 3

Al finalizar la asignatura, el estudiante será capaz de identificar y diferenciar los

UNIDAD 1 UNIDAD 2 UNIDAD 3 UNIDAD 4

Resultado de Resultado de Resultado de Resultado de

Tiempo mínimo de estudio

UNIDAD 1 UNIDAD 2 UNIDAD 3 UNIDAD 4

24 horas 24 horas 24 horas 24 horas

Sociedad paterno filial

Sociedad paterno filial y Instituciones de amparo Instituciones de amparo Patrimonio familiar

Filiación Patria potestad Tutela Patrimonio familiar

Ley contra la violencia a la

Alimentos Régimen de visitas Consejo de Familia

Tema n.° 1: Sociedad paterno filial y alimentos

Para iniciar el presente tema, se tiene presente que existen nuevas

modificaciones en cuanto a la filiación, adopción y alimentos mediante la

dación de leyes especiales y decretos legislativos, por lo que identificaremos,

analizaremos y conoceremos los nuevos cambios que amparan a la sociedad

procreación, donde emerge el parentesco. Entonces, el derecho de la filiación

Universidad Continental | Manual 5

relación paterno filial. Asimismo, se relaciona con el derecho a la identidad

porque permite que cada persona conozca su origen, su procedencia. Nuestro

Código Civil regula dos tipos de filiación que, a continuación, analizaremos:

Es el hijo nacido de padres casados de acuerdo con la ley civil. Varsi, en

el tomo IV de su obra (p.129), indica:

Son hijos matrimoniales los concebidos y nacidos dentro del

matrimonio. Así como también los concebidos fuera, pero nacidos

dentro del matrimonio y los concebidos dentro y nacidos fuera de

él (disolución del vínculo). (p.129)

Para acreditar esta filiación es necesario presentar la partida de

nacimiento del hijo y la partida de matrimonio de los padres. Por otro

lado, existen casos para determinar la paternidad y maternidad

Según el artículo 361 del Código Civil, nos referimos a la presunción

de paternidad que consiste en que el hijo de la mujer nacido

durante el matrimonio tiene como padre al marido. Se sustenta en

el hecho que se protege al concebido y a la familia porque es

derecho del concebido conocer quiénes son sus progenitores.

Padre es quien las nupcias demuestras, y que se traduce en

el hecho de que, si una mujer casada alumbra un hijo, se

tiene como padre de éste a su marido y ello en función de

las obligaciones que impone el matrimonio: cohabitación y

fidelidad. (Aguilar Llanos, 2016, p. 312)

con el Decreto Legislativo 13771 donde refiere que la presunción

se va a desvirtuar salvo que la madre declare expresamente lo

contrario. Es decir, la norma deja la potestad a la madre para que

sea ella misma quien declare que ese hijo no es de su marido ya

que existen límites que no permiten impugnar o contestar la

paternidad en los siguientes casos:

• Prohibición de negar al hijo por nacer: Según lo establecido

en el artículo 365 del Código Civil. Existe este límite porque

el concebido tiene derecho a tener una familia y conocer

• Si el hijo nace antes de cumplir los 180 días siguientes al

matrimonio: De acuerdo con el artículo 366 del Código Civil,

cuando se tuvo conocimiento del embarazo ya sea antes

del matrimonio o en la reconciliación, también cuando ha

admitido expresa o tácitamente que ese hijo es suyo; y

cuando el hijo ha muerto.

Por otro lado, existen supuestos en que el padre no se encuentra

seguro de su paternidad, por ejemplo: cuando el hijo es producto

de una relación adulterina por parte de la mujer, entonces el

cónyuge de ésta puede accionar, es decir impugnar su

paternidad. Según el artículo 363 del Código Civil estipula que el