TEMA 5: EL ESTABLECIMIENTO DE CONDICIONES Y REGLAS

ESPECIALES DE EJECUCIÓN
EL CONTROL DE LAS CLÁUSULAS DE EJECUCIÓN
INTRODUCCIÓN
La efectividad de la incorporación de condiciones sociales o medioambientales a la
contratación y, sobre todo, la consecución de los importantes objetivos públicos a las que
están vinculadas obliga a establecer los necesarios mecanismos para su control y
seguimiento.
Ni la Directiva ni la Ley concretan de qué forma se va a controlar el cumplimiento de las
obligaciones aplicables en materia social o laboral. Sin embargo, nada impide que se
pueda concretar este control a través de los pliegos de cláusulas administrativas
particulares.
EL ARTÍCULO 201 LCSP 2017 CONECTA CON EL ARTÍCULO 129 DEL MISMO
TEXTO QUE RECOGE:
 que el órgano de contratación podrá señalar en el pliego el organismo u
organismos de los que los candidatos o licitadores puedan obtener la información
pertinente sobre las obligaciones relativas a las disposiciones vigentes en materia
de:
o protección del empleo,
o igualdad de género,
o condiciones de trabajo y prevención de riesgos laborales e
o inserción sociolaboral de las personas con discapacidad y la obligación de
contratar un número o porcentaje específico de personas con discapacidad
aplicables a los trabajos efectuados en la obra o los servicios prestados durante la
ejecución del contrato.
REQUERIMIENTOS
El órgano de contratación solicitará a los licitadores o a los candidatos en un
procedimiento de adjudicación de contratos que manifiesten haber tenido en cuenta en la
elaboración de las ofertas las obligaciones derivadas de las disposiciones vigentes en tales
materias.
EL ARTÍCULO 202.3 REGULA LAS POSIBILIDADES QUE EL ÓRGANO DE
CONTRATACIÓN TIENE RESPECTO DE LOS EVENTUALES
INCUMPLIMIENTOS
“los pliegos podrán establecer penalidades, conforme a los previsto en el apartado 1 del
artículo 192, para el caso de incumplimiento de estas condiciones especiales de
ejecución, o atribuirles el carácter de obligaciones contractuales esenciales a los efectos
señalados en la letra f) del artículo 211. Cuando el incumplimiento de estas condiciones
no se tipifique como causa de resolución del contrato, el mismo podrá ser considerado
en los pliegos en los términos que se establezcan reglamentariamente, como infracción
grave a los efectos establecidos en la letra c) del apartado 2 del artículo 71”.

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OPCIONES QUE SE ATRIBUYEN AL ÓRGANO DE CONTRATACIÓN EN
RELACIÓN CON ESTAS CONDICIONES ESPECIALES DE EJECUCIÓN
Por un lado, en la prevención de la imposición de penalidades por incumplimientos de
estas condiciones especiales, con una remisión a las reglas que en la materia establece el
art. 192 de forma que estas deberán ser proporcionales a la gravedad del incumplimiento
y su cuantía no podrá ser superior al 10 por cien del precio del contrato, IVA excluido ni
el total de las mismas superar el 50 por cien del precio del contrato.
Por otro lado, la posibilidad de considerar estas condiciones especiales como obligaciones
contractuales esenciales a los efectos de que un eventual incumplimiento pueda dar lugar
a la resolución del contrato por remisión al art. 211 f) LCSP 2017.
LAS CIRCUNSTANCIAS QUE IMPEDIRÁN A LOS EMPRESARIOS CONTRATA
CON LAS ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO SE DERIVAN DE
“haber incumplido las cláusulas que son esenciales en el contrato, incluyendo las
condiciones especiales de ejecución establecidas de acuerdo con lo señalado en el
artículo 202, cuando dicho incumplimiento hubiese sido definido en los pliegos o en el
contrato como infracción grave, concurriendo dolo, culpa o negligencia en el
empresario, y siempre que haya dado lugar a la imposición de penalidades o a la
indemnización de daños y perjuicios”.
IGUALMENTE
A fin de garantizar que la prestación contratada se ejecute en los términos requeridos con
independencia de la existencia de subcontratistas, el artículo 202.3 LCSP 2017 prescribe
la exigencia también a los subcontratistas que participen en la ejecución del mismo, de
todas las condiciones especiales de ejecución que formen parte del contrato.
PORQUE…
o La falta de seguimiento del cumplimiento de las cláusulas sociales puede provocar
su pérdida de virtualidad
o La importancia del control de la ejecución de los contratos fue puesta de
manifiesto, igualmente, por la Comisión Nacional de los Mercados y la
Competencia que, al emitir informe sobre el Anteproyecto de la nueva Ley,
recomendaba especificar en el texto el modo de control de dichas condiciones.
o un eventual incumplimiento podría dar lugar a la imposición de penalidades o
restricción de derechos.
EL INCUMPLIMIENTO DE LAS CONDICIONES SOCIALES Y/O
MEDIOAMBIENTALES PUEDE EQUIVALER AL INCUMPLIMIENTO MISMO
DEL PROPIO CONTRATO
Especialmente en la medida que dichas condiciones hayan sido relevantes para la
adjudicación del contrato - como criterios- o que se incorporen a su contenido como
obligaciones contractuales -como condición especial de ejecución-. Por tanto, es
necesario su interiorización como auténticas obligaciones contractuales.
LAS RESPONSABILIDADES DE CONTROL DE EJECUCIÓN PUEDEN
ESTABLECERSE DE MANERAS DIVERSAS

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 - atribuir la competencia al responsable del contrato, o
- diseñar, en los propios procesos de contratación pública, unidades especializadas
en el seguimiento y control de las cláusulas
- o incluso cabe la posibilidad de externalizar el control a través de un contrato de
servicios
La decisión, en cualquier caso, está en manos de la administración en base a su
potestad de auto-organización.
FACTORES A TENER EN CUENTA
- la dificultad técnica de la actividad de control,
- su especialización en atención a las características del contrato,
- la necesidad de formación específica en la materia objeto de control
- o la necesaria independencia respecto del contratista.
LAS POSIBLES CONDICIONES ESPECIALES
Paulatina asunción de la introducción de criterios sociales en la contratación pública,
marcada por una clara dialéctica entre el principio de libre competencia y contratación
socialmente responsable
La jurisprudencia comunitaria es prolija y desde 1988 fue sentando las bases jurídicas
para la socialización de la política de compra pública siempre que respeten los principios
del Derecho de la competencia –publicidad, igualdad entre los licitadores, libre
competencia entre empresas de los distintos Estados miembros–.
PERO TAMBIÉN
Tampoco debería subestimarse el papel de la inclusión de cláusulas sociales en la
contratación pública, incluso en el ámbito sociolaboral, siempre que no supongan una
contradicción de raíz con normas de rango legal en el ámbito laboral (Sentencia del
Tribunal Superior de Justicia de Madrid 220/2017, de 7 de junio)
No solo la práctica jurisprudencial, también la doctrina de las Juntas Consultivas de
Contratación y de los órganos de resolución de recursos contractuales han puesto de
manifiesto, a lo largo de los últimos años, varias cuestiones relativas a las condiciones
especiales de ejecución de carácter social.
CUMPLIMIENTO DE LA NORMATIVA LABORAL Y DE PREVENCIÓN DE
RIESGOS LABORALES
No corresponde al ámbito de la contratación pública la regulación de los derechos de los
trabajadores, por tanto, no cabe regular en los pliegos cuestiones que corresponden a la
normativa laboral, así se recoge en la Resolución 16/2016 del Tribunal Administrativo
Recursos Contractuales de Madrid.
Las relaciones del adjudicatario de un contrato administrativo con sus trabajadores en
régimen laboral se rigen por la legislación específicamente aplicable en dicho régimen,
que suele ser principalmente el Estatuto de los Trabajadores o en los convenios que sean
de aplicación.

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Queda fuera de las cláusulas que se introduzcan en un contrato administrativo,
condicionar o restringir dicha normativa, práctica que excedería las facultades de la
Administración.
Estas cuestiones se exponen desde la perspectiva de la actuación de la Administración
contratante, en el marco de la legislación administrativa sobre contratación pública y sin
perjuicio de las consideraciones aplicables en materia de Derecho Laboral o las que
derivaran de la Jurisdicción Social.
EN REFERENCIA A LAS OBLIGACIONES DERIVADAS DE LAS NORMAS QUE
REGULAN LA PREVENCIÓN DE RIESGOS LABORALES
No se considera conveniente la inclusión de cláusulas cuyo contenido ya se impone
directamente por las normas jurídicas, pero se considera admisible establecer
obligaciones accesorias con la finalidad de asegurar el cumplimiento de determinadas
normas jurídicas, “aunque no tengan relación directa con la materia contractual”.
Así como vincular a su incumplimiento consecuencias y efectos sobre la relación
contractual, aunque sean diferentes de los previstos en aquellas normas, siempre que no
contravengan la legislación sectorial ni la contractual.
CONTRATACIÓN DE DESEMPLEADOS
Sobre la posibilidad de exigir la contratación de trabajadores desempleados con ocasión
de un contrato como condición especial de ejecución, esta posibilidad fue admitida en
relación a la viabilidad de exigir la contratación de trabajadores en función del volumen
presupuestario de las obras, que la integración de aspectos la contratación administrativa,
a través de la inclusión de cláusulas sociales, se convierte en instrumento para llevar a
cabo diferentes políticas públicas, entre ellas las de empleo.
SUBROGACIÓN DEL PERSONAL ADSCRITO A LA EJECUCIÓN DEL
CONTRATO
Se sustituye la referencia a que la obligación de subrogación se imponga por el contrato
por la referencia a una norma legal o convenio colectivo.
La LCSP 2017 dispone taxativamente que la subrogación venga determinada por una
norma legal o el correspondiente convenio
La imposición de la referida subrogación en las relaciones laborales al margen de los
supuestos anteriores difícilmente podría configurarse como una condición especial de
ejecución por ser susceptible de afectar a la libertad de los licitadores para formular sus
ofertas.
CONDICIONES DE TRABAJO DEL PERSONAL ADSCRITO A LA
EJECUCIÓN DEL CONTRATO
Imponer una condición especial de ejecución tendente a mantener las condiciones de
trabajo (jornada, salario y mejoras sobre legislación laboral básica) de los trabajadores
adscritos al contrato en el que se incorpora la misma, en función del convenio colectivo
que resulte de aplicación al presentarse la oferta.

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No vulnera el ordenamiento jurídico español ni el Derecho de la Unión Europea, siempre
que no sea discriminatoria y se respete el principio de publicidad.
CONDICIONES ESPECIALES DE EJECUCIÓN EN MATERIA DE
PROMOCIÓN DE LA IGUALDAD
Consideró viable la posibilidad de exigir como condición especial de ejecución la
elaboración de un Plan de Igualdad en aquellos casos en que su elaboración no resultara
obligatoria en función del número de trabajadores.
En los casos en que la elaboración de dichos planes resultara obligatoria, cabría establecer
como condición especial de ejecución la obligación de justificar su implantación y
someter su evaluación a control del órgano de contratación.

PROCEDIMIENTO
JURISDICCIÓN COMPETENTE
a) Las relativas a la preparación, adjudicación, efectos, modificación y extinción de los
contratos administrativos.
b) Las que se susciten en relación con la preparación y adjudicación de los contratos
privados de las Administraciones Públicas.
c) Las referidas a la preparación, adjudicación y modificaciones contractuales
d) Las relativas a la preparación y adjudicación de los contratos de entidades del sector
público que no tengan el carácter de poderes adjudicadores.
e) Los recursos interpuestos contra las resoluciones que se dicten por los órganos
administrativos de resolución
f) Las cuestiones que se susciten en relación con la preparación, adjudicación y
modificación de los contratos subvencionados
EL ORDEN JURISDICCIONAL CIVIL SERÁ EL COMPETENTE PARA
RESOLVER:
a) Las controversias que se susciten entre las partes en relación con los efectos y extinción
de los contratos privados de las entidades que tengan la consideración de poderes
adjudicadores, sean o no Administraciones Públicas
b) De las cuestiones referidas a efectos y extinción de los contratos que celebren las
entidades del sector público que no tengan el carácter de poderes adjudicadores.
c) El conocimiento de las cuestiones litigiosas relativas a la financiación privada del
contrato de concesión de obra pública o de concesión de servicios, salvo en lo relativo a
las actuaciones en ejercicio de las obligaciones y potestades administrativas que, con
arreglo a lo dispuesto en esta Ley, se atribuyen a la Administración concedente, y en las
que será competente el orden jurisdiccional contencioso-administrativo.

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CONTENIDO MÍNIMO DEL CONTRATO
CONTENIDO MÍNIMO DEL CONTRATO (I)
a) La identificación de las partes.
b) La acreditación de la capacidad de los firmantes para suscribir el contrato.
c) Definición del objeto y tipo del contrato, teniendo en cuenta en la definición del objeto
las consideraciones sociales, ambientales y de innovación.
d) Referencia a la legislación aplicable al contrato, con expresa mención al sometimiento
a la normativa nacional y de la Unión Europea en materia de protección de datos.
e) La enumeración de los documentos que integran el contrato. Si así se expresa en el
contrato, esta enumeración podrá estar jerarquizada, ordenándose según el orden de
prioridad acordado por las partes, en cuyo supuesto, y salvo caso de error manifiesto, el
orden pactado se utilizará para determinar la prevalencia respectiva, en caso de que
existan contradicciones entre diversos documentos.
CONTENIDO MÍNIMO DEL CONTRATO (II)
f) El precio cierto, o el modo de determinarlo.
g) La duración del contrato o las fechas estimadas para el comienzo de su ejecución y
para su finalización, así como la de la prórroga o prórrogas, si estuviesen previstas.
h) Las condiciones de recepción, entrega o admisión de las prestaciones.
i) Las condiciones de pago.
j) Los supuestos en que procede la modificación, en su caso.
k) Los supuestos en que procede la resolución.
l) El crédito presupuestario o el programa o rúbrica contable con cargo al que se abonará
el precio, en su caso.
m) La extensión objetiva y temporal del deber de confidencialidad que, en su caso, se
imponga al contratista.
n) La obligación de la empresa contratista de cumplir durante todo el periodo de ejecución
de contrato las normas y condiciones fijadas en el convenio colectivo de aplicación.
CONDICIONES DE SUBROGACIÓN
CONDICIONES DE SUBROGACIÓN EN CONTRATOS DE TRABAJO (I)
Cuando una norma legal un convenio colectivo o un acuerdo de negociación colectiva de
eficacia general, imponga al adjudicatario la obligación de subrogarse como empleador
en determinadas relaciones laborales, los servicios dependientes del órgano de
contratación deberán facilitar a los licitadores, en el propio pliego, la información sobre
las condiciones de los contratos de los trabajadores a los que afecte la subrogación que
resulte necesaria para permitir una exacta evaluación de los costes laborales que implicará
tal medida.

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CONDICIONES DE SUBROGACIÓN EN CONTRATOS DE TRABAJO (II)
Se deberán aportar los listados del personal objeto de subrogación, indicándose: el
convenio colectivo de aplicación y los detalles de categoría, tipo de contrato, jornada,
fecha de antigüedad, vencimiento del contrato, salario bruto anual de cada trabajador, así
como todos los pactos en vigor aplicables a los trabajadores a los que afecte la
subrogación. La Administración comunicará al nuevo empresario la información que le
hubiere sido facilitada por el anterior contratista.
CONDICIONES DE SUBROGACIÓN EN CONTRATOS DE TRABAJO (III)
La subrogación de trabajadores resultará igualmente de aplicación a los socios
trabajadores de las cooperativas cuando estos estuvieran adscritos al servicio o actividad
objeto de la subrogación.
Cuando la empresa que viniese efectuando la prestación objeto del contrato a adjudicar
fuese un Centro Especial de Empleo, la empresa que resulte adjudicataria tendrá la
obligación de subrogarse como empleador de todas las personas con discapacidad que
vinieran desarrollando su actividad en la ejecución del referido contrato.
CONDICIONES DE SUBROGACIÓN EN CONTRATOS DE TRABAJO (IV)
En caso de que una Administración Pública decida prestar directamente un servicio que
hasta la fecha venía siendo prestado por un operador económico, vendrá obligada a la
subrogación del personal que lo prestaba si así lo establece una norma legal, un convenio
colectivo o un acuerdo de negociación colectiva de eficacia general.
El pliego de cláusulas administrativas particulares contemplará necesariamente la
imposición de penalidades al contratista dentro de los límites establecidos en el artículo
192 para el supuesto de incumplimiento por el mismo de la obligación prevista.
CONDICIONES DE SUBROGACIÓN EN CONTRATOS DE TRABAJO (V)
En el caso de que una vez producida la subrogación los costes laborales fueran superiores
a los que se desprendieran de la información facilitada por el antiguo contratista al órgano
de contratación, el contratista tendrá acción directa contra el antiguo contratista.
CONDICIONES DE SUBROGACIÓN EN CONTRATOS DE TRABAJO (VI)
Asimismo, y sin perjuicio de la aplicación, en su caso, de lo establecido en el artículo 44
del texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, aprobado por Real Decreto
Legislativo 2/2015, de 23 de octubre, el pliego de cláusulas administrativas particulares
siempre contemplará la obligación del contratista de responder de los salarios impagados
a los trabajadores afectados por subrogación, así como de las cotizaciones a la Seguridad
social devengadas, aún en el supuesto de que se resuelva el contrato y aquellos sean
subrogados por el nuevo contratista, sin que en ningún caso dicha obligación corresponda
a este último. En este caso, la Administración, una vez acreditada la falta de pago de los
citados salarios, procederá a la retención de las cantidades debidas al contratista para
garantizar el pago de los citados salarios, y a la no devolución de la garantía definitiva en
tanto no se acredite el abono de éstos.

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NORMATIVA OBJETO DE DEBATE E INTERPRETACIÓN
NORMATIVA OBJETO DE DEBATE E INTERPRETACIÓN (I)
La DA 26ª de la LPGE2017, apartados uno y dos. “Uno. Con efectos desde la entrada en
vigor de esta Ley y vigencia indefinida, las Administraciones Públicas del artículo 2 del
texto refundido de la Ley del Estatuto Básico del Empleado Público, aprobado por el Real
Decreto Legislativo 5/2015, de 30 de octubre, no podrán considerar como empleados
públicos de su artículo 8, ni podrán incorporar en dicha condición en una Administración
Pública o en una entidad de derecho público:
a) A los trabajadores de los contratistas de concesiones de obras o de servicios públicos
o de cualquier otro contrato adjudicado por las Administraciones Públicas previstas en el
artículo 2.3 de la Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público,
cuando los contratos se extingan por su cumplimiento, por resolución, incluido el rescate,
o si se adopta el secuestro o intervención del servicio conforme a la legislación de
contratos del sector público que resultase aplicable a los mismos.
b) Al personal laboral que preste servicios en sociedades mercantiles públicas,
fundaciones del sector público, consorcios, en personas jurídicas societarias o
fundacionales que vayan a integrarse en una Administración Pública.
NORMATIVA OBJETO DE DEBATE E INTERPRETACIÓN (II)
En aquellos supuestos en los que, excepcionalmente, en cumplimiento de una sentencia
judicial, o previa tramitación de un procedimiento que garantice los principios
constitucionales de igualdad, mérito y capacidad, el personal referido en el apartado 1.a)
anterior sea incorporado a sociedades mercantiles públicas, las incorporaciones que se
produzcan de acuerdo con lo previsto en este apartado, no se contabilizarán como
personal de nuevo ingreso del cómputo de la tasa de reposición de efectivos”).
NORMATIVA OBJETO DE DEBATE E INTERPRETACIÓN (III)
En segundo término, la DA 34ª, en especial el apartado dos: “Los órganos competentes
en materia de personal en cada una de las Administraciones Públicas y en las entidades
que conforman su Sector Público Instrumental serán responsables del cumplimiento de la
citada normativa, y en especial velarán para evitar cualquier tipo de irregularidad en la
contratación laboral temporal que pueda dar lugar a la conversión de un contrato temporal
en indefinido no fijo. Así mismo, los órganos de personal citados no podrán atribuir la
condición de indefinido no fijo a personal con un contrato de trabajo temporal, ni a
personal de empresas que a su vez tengan un contrato administrativo con la
Administración respectiva, salvo cuando ello se derive de una resolución judicial”.
NORMATIVA OBJETO DE DEBATE E INTERPRETACIÓN (IV)
La Disposición transitoria tercera: “Lo establecido en la Disposición adicional vigésima
sexta. Uno. B) de esta Ley no será de aplicación al personal laboral fijo de las entidades
del sector público que se integre en su administración pública de adscripción, como
consecuencia de la aplicación de procesos de integración en su régimen laboral previstos
en una norma con rango de Ley con anterioridad a la entrada en vigor de esta norma y
siempre que dicho personal haya sido seleccionado con la garantía de los principios

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constitucionales de igualdad, publicidad, mérito y capacidad y tenga la titulación
académica requerida para el acceso a la categoría en la que se produzca la integración”.
NORMATIVA OBJETO DE DEBATE E INTERPRETACIÓN (V)
El art. 130 apartados 1 y 3 debe merecer especial atención: “1. Cuando una norma legal
un convenio colectivo o un acuerdo de negociación colectiva de eficacia general, imponga
al adjudicatario la obligación de subrogarse como empleador en determinadas relaciones
laborales, los servicios dependientes del órgano de contratación deberán facilitar a los
licitadores, en el propio pliego, la información sobre las condiciones de los contratos de
los trabajadores a los que afecte la subrogación que resulte necesaria para permitir una
exacta evaluación de los costes laborales que implicará tal medida, debiendo hacer constar
igualmente que tal información se facilita en cumplimiento de lo previsto en el presente
artículo…. 3.
En caso de que una Administración Pública decida prestar directamente un servicio que
hasta la fecha venía siendo prestado por un operador económico, vendrá obligada a la
subrogación del personal que lo prestaba si así lo establece una norma legal, un convenio
colectivo o un acuerdo de negociación colectiva de eficacia general”.
NORMATIVA OBJETO DE DEBATE E INTERPRETACIÓN (VI)
Igualmente, la atención debe concentrarse, siquiera sea de forma menos relevante que en
el caso anterior, en el artículo 308, apartado 2, regulador del contenido y límites del
contrato de servicios, que trata de evitar, tal como también lo hacía la normativa anterior,
la entrada “por la puerta trasera” como personal laboral en la Administración.
En efecto, el texto dispone que “En ningún caso la entidad contratante podrá instrumentar
la contratación de personal a través del contrato de servicios, incluidos los que por razón
de la cuantía se tramiten como contratos menores. A la extinción de los contratos de
servicios, no podrá producirse en ningún caso la consolidación de las personas que hayan
realizado los trabajos objeto del contrato como personal de la entidad contratante.
A tal fin, los empleados o responsables de la Administración deben abstenerse de realizar
actos que impliquen el ejercicio de facultades que, como parte de la relación jurídico
laboral, le corresponden a la empresa contratista”
NORMATIVA OBJETO DE DEBATE E INTERPRETACIÓN (VII)
Por último, sería incompleta la referencia a la normativa vigente si no hiciéramos mención
a la muy recientemente aprobada Ley foral 2/2018, de 13 de abril, de contratos del sector
público de Navarra, publicada en el Diario Oficial autonómico del día 17 y que entrará
en vigor a los veinte días de su publicación. Por lo que respecta la temática objeto de mi
ponencia, merece especial atención el art. 67, regulador de la información sobre las
condiciones de subrogación en contratos de trabajo, disponiendo el apartado 1 que las
condiciones de subrogación “serán las establecidas en el convenio colectivo sectorial de
la actividad objeto del contrato en el caso de que este exista y regule la subrogación”, y
en el supuesto de que no exista, o aunque exista no regule la subrogación, “procederá la
de todos los trabajadores que, a pesar de pertenecer a otra empresa, vengan realizando la
actividad objeto del contrato.

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NORMATIVA OBJETO DE DEBATE E INTERPRETACIÓN (VIII)
Mientras que el apartado 4, con una contundencia jurídica bastante superior a la del art.
130 de la Ley estatal, dispone que “En caso de que una Administración Pública decida
prestar directamente un servicio que hasta ahora venía siendo prestado por un operador
económico, estará obligada a la subrogación del personal que lo prestaba, que se
mantendrá en el puesto de trabajo hasta que las plazas sean objeto de cobertura mediante
la normativa de función pública que resulte de aplicación”.

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