Bucaramanga abril 16 de 2021.

La Ciudad

Referencia: Concepto Técnico sobre realización de exámenes ocupacionales para Contratistas.

I. Consulta

En virtud de recibir interrogantes en torno a la inquietud que suscita la responsabilidad frente a los
contratistas en relación con el compromiso que le asiste al contratante, en sufragar los gastos y la
realización de los exámenes médicos ocupacionales con aquellas personas vinculadas por medio de
una relación de naturaleza civil, administrativa y/o comercial, a reglón seguido se emitirá un concepto
basándose en el marco normativo aplicable para el caso de marras.

II. Consideraciones

La evolución propia y el carácter dinámico del derecho, hace necesaria la constante actualización,
Maxime en virtud del axioma que determina “la ignorancia de la ley no puede esgrimirse como
mecanismo de defensa”.

El sistema de gestión de seguridad y salud en el trabajo SG-SST, no ha sido ajeno al dinamismo

anteriormente expresado, muestra de aquello, evidencia que el Genesis de esta regulación normativa,
manifestaba la obligatoriedad de contar con un programa de salud ocupacional, al cual se tenían que
sujetar todas aquellas personas vinculadas por medio de una relación de naturaleza laboral.

Con la expedición de la ley 1562 de 2012, en el sistema general de riesgos laborales se han instituido
unos cambios significativos, en virtud de los obligados al SGRL, amen de normalizar el concepto de
seguridad y salud en el trabajo y el sistema de gestión de seguridad y salud en el trabajo. Con base a lo
plasmado, la ley 1562 en su parágrafo tercero (3) del artículo 2, ha establecido:

Parágrafo 3°. Para la realización de actividades de prevención, promoción y Salud Ocupacional en

general, el trabajador independiente se asimila al trabajador dependiente y la afiliación del contratista al
sistema correrá por cuenta del contratante y el pago por cuenta del contratista; salvo lo estipulado en el
numeral seis (6) de este mismo artículo.

Para sujetarnos a las fuentes del derecho, es pertinente precisar que ni el código civil ni el código de
Comercio, definen lo que debe entenderse como contrato de prestación de servicios, razón por la cual,
nos remitimos a fuentes jurisprudenciales, en este entendido, la corte constitucional en sentencia C-154
de 1997 MP Dr. Hernando Herrera Vergara señala que un contrato de prestación de servicios era la
actividad independiente desarrollada, que puede provenir de una persona jurídica con la que no existe
elemento de subordinación laboral o dependencia, consistente en la potestad de departir ordenes en le
ejecución de la labor contratada.
Con base a lo anterior, y como quiera que los contratos de prestación de servicios se encuentran
determinados por una relación civil, comercial y/o administrativa, esto implica que no se pueden aplicar
ninguno de los preceptos de la legislación laboral.
Aterrizando al caso en concreto, los exámenes médicos ocupacionales según reza en la resolución 2346
de 2007, son el acto médico mediante el cual se interroga y examina a un trabajador, con el fin de
monitorear la exposición a factores de riesgo y determinar la existencia de consecuencias de dicha
persona por dicha exposición. Sumado a lo anterior el parágrafo primero del articulo tercero de la
resolución ibidem, determina que las evaluaciones medicas ocupacionales hacen parte del programa de
salud ocupacional, hoy sistema de gestión de seguridad y salud en el trabajo, de los sistemas de gestión
que desarrolle el empleador como parte de la promoción de la salud de los trabajadores y de los
mecanismos de prevención y control de alteraciones de la salud.

Por otra parte, la resolución 0312 de 2019, establecido los estándares mínimos de seguridad y salud en
el trabajo, en la cual el campo de aplicación de manera imperativa obliga a los empleadores públicos y
privados, a los contratantes de personal bajo modalidad de contrato civil, comercial o
administrativo entre otros, para lo cual dentro del ítem de calificación evalúa la realización de los
exámenes médicos ocupacionales de acuerdo con la normatividad aplicable.

Aunado al marco legal relacionado, por medio del decreto 723 de 2013, compilado dentro del decreto
1072 de 1015 DUR del sector trabajo, con la entrada en vigencia de la norma, artículo 2.2.4.2.2.2. el
campo de aplicación, acredita a todas las personas vinculadas a través de un contrato formal de
prestación de servicios, con entidades o instituciones públicas o privadas con una duración superior a
un (1) mes.

Dentro del decreto 1072 en el artículo 2.2.4.2.2.5. se plasma la obligación para el contratante en afiliar
al Sistema General de Riesgos Laborales a los contratistas objeto de la presente sección, de
conformidad con lo establecido en el parágrafo 3° del artículo 2° de la Ley 1562 de 2012. El
incumplimiento de esta obligación, hará responsable al contratante de las prestaciones económicas y
asistenciales a que haya lugar.

Adicionalmente el artículo 2.2.4.2.2.11 regula la cotización de las personas a las que se les aplica la
presente sección, se realizará teniendo en cuenta el mayor riesgo entre:

1. La clase de riesgo del centro de trabajo de la entidad o institución,

2. El propio de la actividad ejecutada por el contratista.

PARÁGRAFO 1. Cuando las entidades o instituciones no tengan centros de trabajo se tomará la

actividad principal de la entidad o institución.

Es acertado traer a colación el artículo 2.2.4.2.2.18. sobre los exámenes médicos ocupacionales, en
virtud de lo establecido en el parágrafo 3° del artículo 2° de la Ley 1562 de 2012, la entidad o institución
contratante deberá establecer las medidas para que los contratistas sean incluidos en sus Sistemas de
Vigilancia Epidemiológica, para lo cual podrán tener en cuenta los términos de duración de los
respectivos contratos. El costo de los exámenes periódicos será asumido por el contratante. A
partir del 15 de abril de 2013, las personas que tengan contrato formal de prestación de servicios en
ejecución, tendrán un plazo de seis (6) meses para practicarse un examen preocupacional y allegar el
certificado respectivo al contratante. El costo de los exámenes preocupacionales será asumido por el
contratista. Este examen tendrá vigencia máxima de tres (3) años y será válido para todos los contratos
que suscriba el contratista, siempre y cuando se haya valorado el factor de riesgo más alto al cual estará
expuesto en todos los contratos. En el caso de perder su condición de contratista por un periodo superior
a seis (6) meses continuos, deberá realizarse nuevamente el examen.

En cuanto a los exámenes ocupacionales periódicos, la resolución 2346 de 2007, establece que se
realizan con fin de monitorear la exposición a factores de riesgo de manera precoz, para identificar
posibles alteraciones en la salud, es decir la normatividad no ha definido una periodicidad para la
realización de los exámenes periódicos, en este orden de ideas la realización de los mismos se
transversaliza con base a la exposición a los factores de riesgo y al estado de salud del contratista.

En consonancia con lo anterior, el principio de legalidad, es un principio fundamental, conforme al

cual todo ejercicio de un poder público debe realizarse acorde a la ley vigente y no a la voluntad de las
personas, este principio de legalidad, traducido al lenguaje común, significa que lo que no les está
prohibido por la ley, les está permitido, o en su defecto nadie está obligado a hacer lo que la ley no
manda ni impedido de hacer lo que la ley no prohíbe", lo anterior en virtud no existe imperatividad por
parte del marco normativo, en cuanto a que el contratante deba realizar los exámenes de retiro o egreso
del contratista, y que la realización de los mismos, atiene a la discrecionalidad del contratista.

III. Conclusiones

A modo de colofón, podemos definir que la normatividad aplicable determina que los exámenes
que se deben realizar durante la vigencia del contrato de prestación de servicios, deben ser
sufragados y corren por cuenta del contratante, y los exámenes previos o de ingreso deben ser
costeados o sufragados por el contratista.

Atentamente,

ROBERTO ARLEY GÓMEZ GARCÍA

ABOGADO ESP. SALUD OCUPACIONAL Y RIESGOS LABORALES