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El derecho en ese sentido lo podemos sentir no solo como los intereses de las clases
dominantes, como es un lenguaje está abierto a interpretaciones, puede cambiar, se
constituye como arena de lucha entre distintos grupos sociales, el derecho cambia por
distintos grupos sociales presionando para cambiar lo que es el derecho.
Post moderno: lo moderno asocia lo presente con algo positivo. Es una visión de la
historia por evolución, la visión moderna es una visión en la que se ven de menor a mayor,
idea de progreso y de modernidad están ligadas. Detrás de la visión moderna el ser
humano tiene una fuerte voluntad de transformar la naturaleza para ponerla a su servicio.
Se rompe la visión de modernidad tras la 2° GM y la caída del muro.
En ese momento nos volvemos post modernos.
o Feminismo/ perspectiva de genero
o Estudios sub alternos/ post coloniales
Hay ciertos tipos de relaciones de poder (muy antiguos) que es la relación entre un
imperio y una colonia. La que es distinta que la relación económica que existe entre el
obrero y su empleador. Importante para comprender la relación de ciertos tipos sociales.
Estudios críticos de la raza, los que destacan en general el binario blanco negro como
modo de dominación.
20/03/2019
El resultado de la oposición de los amos es la suspensión de la norma. La corona ve
que la norma tiene una respuesta crítica. Esto quiere decir que en algunos procesos se
sigue utilizando.
El tema.
La pregunta de investigación es la pregunta y la hipótesis es la respuesta.
La pregunta es ¿Por qué si fue aplicada y luego suspendida sigue siendo utilizada?
La hipótesis: por la ambigüedad jurídica, clara manifestación de la comprensión de la
historia. Como los diferentes grupos sociales le dan diferentes sentidos a las normas,
porque existe una interpretación conservadora idea de paternalismo (relación amo-
esclavo) que sigue dando al amo poder sobre su esclavo, incluso los amos que se opusieron
a esta normativa, en años posteriores la van a citar para defender sus propios casos, dentro
de las mismas normas le seguían dando poder al amo por sobre el Estado (respecto de los
castigos leves el amo castiga al esclavo) y de las nuevas ideas ilustradas de un sistema
político de monarquía absoluta.
o Absolutismo
o Paternalismo: se refleja una filosofía y orden político mucho más grande que esta
regulación entre amo y esclavo
o Ilustración
Vemos como el E° trata de avanzar y tomar control sobre las relaciones que antes se
tenían como privadas, el E° va tomando poder y tomando atribuciones sobre temas que se
tenían eran propias de grupos minoritarios de la sociedad
Estructura del artículo: viene a fundamentar la hipótesis principal
1. Contenido y contexto de la instrucción
2. Esclavitud y paternalismo antes de 1789.
3. Oposición a la instrucción de 1789 en colonias americanas
4. El peso de la instrucción de 1789 por un amo de esclavo: caso del doctor de
granados contra el gobernados de Guayaquil por el castigo a la esclava María
Santiesteban
o Cambios sociales:
- Burguesía industrial y comercial como nuevo
- Su manifestación en América: nueva inmigración españoles, los “gachupines”.
Cuando llegan los vascos a zonas de la región, estos son principalmente
comerciantes, que están tratándose de aprovechar de este nuevo boom de
comercio transatlántico, estos van tomando cada vez más importancia en manejar
redes comerciales. Los criollos generan un resentimiento contra estos españoles.
En la zona de México les llaman los gachupines.
21/03/2019
La era de las revoluciones
El surgimiento de las naciones modernas y los DDHH
Entre finales del S. XVIII e inicios del S. XIX
¿Cuáles son las principales revoluciones que dan comienzo a la era moderna?
o Rev. Industrial
o Rev. Francesa (1789) y EEUU (1776)
o Rev. Haitiana es la menos conocida (1791)
o Rev. Iberoamericanas (1808)
¿Porque se analizan en conjunto? Llamadas revoluciones atlánticas, el atlántico es le
medio de comunicación entre estas comunicaciones, porque estas parten de la Rev. EEUU,
cruzan al atlántico y estalla la RF esta la Rev. Haitiana, napoleón cruza España y parten
las Rev. Iberoamericanas.
¿Causas comunes? Base económica que empezaría con la Rev. Industrial, que genera un
nuevo grupo social (Burguesía) tienen dinero pero no tienen representación en las
instituciones políticas. De América se extraen las materias primas. Hay presión por
conseguir las materias primas, las potencias europeas pelean por conquistar las zonas del
mundo que tienen esas materias primas. Las coronas pierden dinero con la guerra y deben
subir los impuestos.
¿Quiénes son sus actores?
¿Qué conexiones existen entre ellas?
¿Cuáles son sus consecuencias?
26/03/2019
- Un cambio menos abrupto de lo que parece
o El absolutismo ilustrado como estadio intermedio
o El parlamentarismo británico como precursor del constitucionalismo: la
carta magna, declaraciones de derechos y libertades.
o Los conflictos sociales anunciadores: tensiones y rebeliones indígenas,
esclavas y criollas del S. XVIII
- El uso de viejos conceptos para promover un orden nuevo
o Pactismo libertades inglesas como los argumentos de la independencia.
Derecho de representación, la corona británica al subir los impuestos
estaba violando derechos propios a los ingleses, es una noción anclada
en el Bill of Rights y que se reconvierte en una nueva visión de DDHH
emanados de la naturaleza humana. Nociones fundamentales al servicio
de
- Resistencia y compromiso con el orden anterior:
o Los limites al liberalismo
o Los límites a la igualdad: la igualdad ante la ley no aplica la libertad
material
o Los límites al E° nación: el imperialismo es reemplazado por el
nacionalismo, lo que no elimina el imperialismo.
27/03/2019
Partes del conflicto:
o gobierno francés, los que están pasando por la RF, es un gobierno fuertemente
inestable (Monarquía, republica, dictadura, imperio).
o España: está en la isla, Haití es el nombre que adopta independiente, antes era
Santo Domingo, estaba dividida en dos, una parte que era de Francia y otra
independiente.
o Mulatos Grandes: en este proceso uno de los actores principales son los esclavos
negros, también habían grupos relevantes en la sociedad haitiana que habían
conseguido su libertad y que con las generaciones se habían enriquecido y se
habían convertido en propietarios (negros que esclavizan a otros negros). También
están los mulatos Pequeños, afro descendientes libres pero que en términos de la
riqueza no son grandes propietarios.
o Blancos: Grandes Blancos, elite colonial de la isla, Santo Domingo se caracterizaba
por una clase de hacendados llamados ausentistas, tenían grandes propiedades en
la isla pero que Vivian en Francia y solo cobraban las riquezas. Blancos Pequeños,
trabajadores y pequeños propietarios.
El conflicto en la revolución haitiana va a 5 bandas distintas, 5 niveles de conflicto
o Conflicto colonial: metrópolis vs colonia
o Racial: blancos vs mulatos, negros libres y esclavos
o De clase: propietarios vs no propietarios
o Conflicto jurídico: libres y esclavos
o Conflicto imperial internacional: Francia vs España vs Inglaterra
28/03/2019
Los debates durante las Cortes de Cádiz respecto a la representación de las colonias
americanas contribuyen a crear el mito de la armonía racial porque:
I. Los españoles peninsulares se niegan a reconocer la ciudadanía de los “pardos”
(mulatos y negros libres), porque al incluir a los pardos, los americanos
sobrepasarían en número de representantes a los peninsulares
II. Para convencer a los peninsulares de reconocer a los pardos como ciudadanos,
los representantes americanos afirman que, en América, negros y blancos
viven juntos y en armonía
III. Los pardos deciden apoyar a los españoles peninsulares en contra de los criollos
americanos
02/04/2019
Independencia y abolición de la esclavitud en chile; los significados de la libertad
y la propiedad: constitución de Cádiz, texto fundacional del republicanismo
iberoamericano.
Creación de Chile como un E° nación, la idea misma del E° chileno se configura,
ligado al proceso de independencia.
Se tiende a pensar que la abolición de la esclavitud no tiene relevancia pues no
eran un sector grande.
Antecedentes: Regulación jurídica de la esclavitud en Hispanoamérica colonial:
Siglo XVI a XVIII
Las causas de la esclavitud africana en América: dentro de África mismo habían
conflictos tribales, producto de estos conflictos se generaban prisioneros de guerra, los
que eran los mecanismos básicos para generar personas esclavas. No es el color de la piel
lo que determinaba el estatus de esclava, la ideal del racismo biológico empieza desde el
siglo XIX. El fundamento principal era su papel de prisionero de guerra.
¿Por qué los indígenas perdieron su calidad de esclavos, mientras que los africanos
las mantuvieron? América era territorio de España y los habitantes de América eran
súbditos de la corona española y necesitaban de protección, salvo que se rebelaran. África
era territorio donde la corona española no tenía reivindicación de soberanía.
¿Por qué habrá sido económicamente necesario traer personas desde África? Se debía
tener un lugar con baja cantidad de mano de obra indígena, por otro lado debía ser
rentable económicamente, la zona en particular debía tener una producción productiva
que justificara traer esclavos. Las zonas eran Brasil, el caribe.
o Causas económicas:
o Argumentos jurídicos
o Argumentos políticos
o Argumentos raciales
España siempre tuvo menos esclavos, pero cuando las zonas se volvieron productivas
se justificaba la mano de obra. En cuanto a Chile, no tenía una economía prospera
Había una fuente de mano de obra alternativa, los indígenas, por vía de que mediante
el conflicto con los mapuches se mantuvo la esclavitud indígena. Con el paso de los años
el porcentaje de población africana fue aumentando. Todo lo que era el pueblo mapuche
era una zona muy poblada, se va generando un intercambio entre españoles y mapuches,
crea una nueva población mestiza quienes crean la base de la mano de obra. De estos
mestizos también se hacía con africanos, es lo único que justifica el aumento de
porcentajes de la población.
Se va racializando la esclavitud, la esclavitud crea el racismo, no viceversa. Es porque
hay muchos esclavos negros que se cree que ser negro es ser esclavo. La concepción de
razas negra como razas inferiores va creándose a finales del siglo XVIII e inicios del siglo
XIX.
- Tipos de litigación esclava: cuerpo jurídico que reconocía ciertos derechos a los
esclavos, pues los esclavos en tanto eran un fundamento básico en la economía de
la época, necesitaban cierta protección frente al poder ilimitado de su amo, estos
derechos venían de la regulación de la esclavitud en el derecho romano. Lo
interesante es que el reconocimiento de la esclavitud en el derecho romano y la
fusión con el cristianismo crean una idea de derechos del esclavo, y este es poder
acceder a la libertad. En Hispanoamérica habían dos días para que los esclavos
adquirieran la libertad
o Litigio por papel de venta: fijar precio para auto compra o cambio de amo. Podían
propietarios de sí mismos, pagando el precio que ellos valían, la fijación del precio
era el papel de venta. Para esto necesitaba la aceptación del amo, muchos se
negaban a dar la fijación del precio y muchos esclavos iban a tribunales a pedir su
fijación de precio
o Litigio por carta de libertad: reconocimiento manumisión. Una vez que el esclavo
puede pagar su precio o una vez que fue liberado por su amo por testamento y su
amo se negaba a reconocerle su libertad.
o Aumento de litigación esclava en el siglo XVIII. Por la instrucción, que reflejaba
el nuevo trato que los borbones deciden darle a los esclavos que reconoce su
condición de personas y algunos de sus derechos. Los esclavos se aprovechan del
vocabulario ilustrado y repercute en un aumento de la litigación esclava, donde
los esclavos pueden entender el lenguaje de la libertad, cada vez más asociado a la
noción de libertad individual
- Consecuencias sociales de la litigación esclava: en Hispanoamérica hay una
creciente población de negros libres, personas de origen africano libres
o Importante población de negros libres o pardos
o Mestizaje y sociedad de castas: orden racial jerárquico pero flexible.
Las categorías intermedias querían decir que había una idea de mejorar la raza, si te
mezclabas con alguien de raza superior se subía de nivel.
Para armas el relato del periodo y entender cómo se organiza, no hay una sola forma,
existen distintas narrativas del periodo de independencia
- Interpretación liberal: decimonónica. La historia oficial
o Segunda mitad del siglo XIX/ Diego Barros Arana)
Orígenes en el mismo siglo XIX, sectores asociados a los sectores más liberales,
interpretación típica de lo que es el periodo de independencia.
o Los malos:
España, el absolutismo de la monarquía española y la dominación colonial
O’Higgins= dictador autoritario (= que España) se vuelve un dictador y sigue los
ideales de la monarquía en lugar del republicanismo
Los pelucones, nobleza aristocrática rancia, ligada al poder colonial a los funcionarios
de la corona española, (Diego Portales, Mario y Mariano Egaña) elite tradicional y católica
La constitución de 1823 (“moralista”) pone énfasis en los deberes de las personas, no
es sus derechos, le pone énfasis a la religión católica conservadora y la constitución de
1833 igual que volver al autoritarismo, establece una figura controversial el PDLR se le
da tanta fuerza que termina casi en un monarca, parece que recupera la tradición política
del autoritarismo colonial
o los buenos
Criollos patriotas y republicanos ilustrados
Pipiolos una burguesía moderna y nueva elite comercial “que trae modernidad y
crecimiento” inserta a Chile en el comercio internacional. (Ramón Freire, Francisco
Antonio Pinto, caudillos liberales)
Ven el periodo de anarquía como un periodo en que el gobierno liberal, se organiza y
ensayo de gobiernos liberales. Después de la batalla de Lircay se pierde este ensayo y se
retoma la herencia monárquica
Las leyes federales de 1826 y la constitución de 1828 liberal
Frente a la interpretación liberal desde los años 30’ comienza a aparecer una
interpretación:
- Interpretación conservadora: espejo invertido de la interpretación liberal
1930 1980 FA Encina, Edwards, Góngora, Eyzaguirre
o Los buenos
España, el absolutismo y el orden colonial hispánico
O’Higgins (gobernante Fuerte)
Los pelucones, herederos de pasado colonial
CPR 1823 moralista y la CPR 18333.
Los autores rescatan los valores del orden, les da miedo el desorden que trae la
agitación política, trata de reemplazar del poder al grupo que lo posee. Restablecimiento
del orden social colonial “el peso de la noche”, concepto que aparece en una de las cartas
de portales, “Chile está gobernado por el peso de la noche y que la única manera en que
Chile puede ser efectivamente gobernado es reestableciéndolo” legado colonial, suerte de
fuerza difusa que pesa sobre la gente, la única forma en que la sociedad chilena sea bien
gobernada es con mano dura, pues venimos de una orden del rey en el que la sociedad
jerárquica ordenada era ley, donde cuando intentamos liberarnos del peso de la noche los
sectores se alzan y causan guerras civiles y confrontaciones militares constantes, para
asegurar el orden se debe reestablecer el peso de la noche el orden colonial hispánico y
que en términos republicanos se traduce en un PDLR fuerte que concentre le poder
político.
o Los malos: autores tradicionalistas que le temen al capitalismo desenfrenado, dicen
que cuando el mercado regula todo pierden fuerza los valores tradicionales, el
liberalismo desenfrenado tampoco es algo bueno
Criollos republicanos afrancesados reniegan de su herencia hispánica.
Pipiolos nueva burguesía capitalista sin moral ni tradiciones (Freire, Antonio Pinto,
caudillos liberales)
Periodo de la anarquía = caos y desorden
Las leyes federales de 1826 y constitución de 1828 liberal: influencias extranjeras,
utópicas e impracticables.
o Los malos
Estado absolutista y centralista borbón
Elite criolla mercantil burocrática (D. Portales)
Santiago
O’Higgins (caudillo autoritario, Santiaguino, aliado elite mercantil)
LA CPR de 1823 y la CPR del 33’= dominación centralista, autoritarista y mercantil,
derrota de lo redactado por el bajo pueblo y se desarrolla una organización política
autoritaria y una sistema económico liberal que agrava la situación y marginación del bajo
pueblo.
Cada proyecto político distinto trata de decir lo que era chile, lo que ayuda para el sistema
político que resuena en el presente.
04/04/2019
PARO
09/04/2019
Preámbulo CPR 1828: el valor principal es la libertad, aparece la idea de la
consolidación de la libertad. Énfasis en el legislativo, poder dominante, tampoco se le
quiere dar un poder omnímodo, poder supremo en si es la plenitud de la soberanía. Por
un lado debe tener más prominencia del ejecutivo pero no se tiene un régimen
parlamentario.
En cuanto al ejecutivo lo limita, evitando que pueda abusar de su autoridad. No se
quiere un ejecutivo débil, se quiere uno que pueda controlar el orden social, el crimen.
Idea de restringir que el ejecutivo viole los derechos de los ciudadanos, evitar el poder
absoluto que tenían en algún momento los caudillos militares, sin embargo, manteniendo
ciertas atribuciones.
Del poder judicial se dice, que la CPR no se mete en una reforma a fondo, dicen
que todavía es un poder más complicado y que requiere más tiempo, que requiere una
reforma de todo el sistema, el poder judicial se queda mucho tiempo con la misma
estructura que trae de la colonia. La pelea se da en equilibrar ejecutivo y legislativo.
El modelo ideal para el constituyente del 28’ es uno más democrático basado en
los jurados, se propone que un mundo ideal sería una justicia administrada por los propios
ciudadanos, el modelo británico o EEUU, un número determinado de jurados que
expresarían una unidad democrática de la justicia y el argumento es que Chile no está
preparado por lo que es mejor dejar el poder del poder judicial en manos de los jueces. No
se le confiara la adm de la justicia al propio pueblo, discurso constante de los discursos de
reforma en Chile.
Entre Legislador y Ejecutivo se establece un equilibrio.
Sistema territorial: se le da a las provincias niveles de autonomía, se trata de tener
un equilibrio, no sacrifican su individualidad ni se independizan del sistema al que
pertenecen.
Preámbulo: es una suerte de proyecto de transición es muy moderado, una CPR
liberal como se denomina pero tranquila, no es un sistema federal ni una democracia
directa representativa para el pueblo, ni un sistema parlamentario trata de equilibrar las
fuerzas políticas de chile en ese momento. Se le asegura siempre a la santa religión un
lugar en el E°.
A pesar de ser moderado la CPR del 28’ tiene corta vida, porque hay facciones
políticas que sienten que es mucho, que existen fuerzas con un modelo alternativo de
organización que sientes que esto está muy cerca de la libertad. A raíz de esto se genera
una guerra civil que le da lugar a los pelucones, en el 31’ se organiza una asamblea de
donde sale la CPR 33’
Preámbulo 33’: Ppio rector seguridad y estabilidad. Otras ideas eran
impracticables, irreales frente al supuesto desarrollo de la ciudadanía en Chile. El objetivo
será el orden y la seguridad pública, esto debe establecer un nuevo orden que
eventualmente vaya a permitir el ejercicio de la libertad de las personas pero una vez que
estas se hayan disciplinado por dentro.
¿Esta CPR es nueva? Hay una base en la organización que es la del 28’ pero se le
ponen freno a las ideas demasiado liberales de la CPR 28’. La idea de que alguien está
legislando en favor de los ciudadanos y en favor de sus intereses.
10/04/2019
CPR 33’: en términos de:
o ciudadanía establece un régimen restrictivo que reduce a los actores de la sociedad.
Se restringen los requisitos para sufragar, la inscripción es controlada por los
subdelegados que son representantes directos del ejecutivo, son nombrados por el
intendente y ratificados por el PDLR, esto determina la existencia de una máquina
de intervencionismo en las elecciones, no autoriza la elección para aquellos que
son sus opositores.
o Poder legislativo: ejecutivo disminuido, se hace menos representativo de ciertos
sectores en el sentido que se renueva con menos rapidez. Se disminuyen las
atribuciones del congreso en sus función colegisladora, se le restringe para
nombrar los magistrados de la CS
o Poder ejecutivo: reelección inmediata. Aumenta respecto del congreso, no hay
deberes ni prohibiciones
o Adm de provincias: eliminación de la asamblea provincial ( solo intendente y
gobernadores)
o Derechos individuales, esta consagrados pero el presidente los puede restringir en
estado de excepción
o Regulado con más detalles
o Mayor énfasis protección propiedad, libre actividad económico, propiedad
intelectual
o Poder judicial
o No hay una gran reforma respecto al sistema colonial
o Jueces designado en terna con el consejo de estado, no por asamblea provincial
o Eliminado jueces de paz y conciliación
Con la CPR 33, pasamos a una segunda etapa de consolidación del estado chileno
Las fuentes del D° del historicismo: los historiadores del D°, costumbre del pueblo
alemán se debe tener a alguien que estudie al pueblo alemán. La fuente del D° se mueve
desde la costumbre crecientemente hacia la doctrina porque se deben tener científicos del
derecho y me dicen cuál es la costumbre que representa la realidad del pueblo alemán.
Pasa a ser de un derecho popular del pueblo, se transforma en un derecho de juristas
El “espíritu del pueblo”, entre germanismo y romanismo y la creación de un
liberalismo conservador. En un Ppio se dice que la base del pueblo alemán son los
germanos y que le dan carácter propio a Alemania, pero Alemania también fue
conquistada e influenciada por el derecho romano, así que Savigny dice que en realidad
el derecho romano logro recoger y sistematizar la costumbre de los germanos, así que para
estudiar las tradiciones del pueblo alemán, se estudia derecho romano y no la fuentes
germanas.
11/04/2019
Viendo cual era el proceso e ideología del proyecto de la codificación en relación
a la Revolución Francesa. Al inicio era un sistema ideal racionalista de la idea de crear un
sistema en base a la razón que rompiera con la tradición del Antiguo Régimen. En la
medida que la Revolución Francesa termina en un momento más conservador y contra
revolucionario de Napoleón el momento en que se lleva a cabo la codificación del código
francés.
Es un proyecto que busca recoger aspectos de la tradición jurídica francesa
anterior. La idea no es volver al antiguo régimen, la idea es innovar en la medida de
establecer un orden económico que ponga a la burguesía en el centro del sistema. El
código se expande en Europa y es mal recibido en Alemania, Savigny el historicismo se
plantea en contra de la codificación y dice que emana de la costumbre de los pueblos y se
debe buscar en la historia de los pueblos y no en una idea abstracta ideal de cómo ha ido
evolucionando la historia de los pueblos.
Savigny dice que el espíritu del derecho y el pueblo alemán nace del D° romano
entonces la ideología del historicismo si bien nace de no un derecho desde 0 y que debe
obedecer al espíritu del pueblo, va a terminar siendo una restablecimiento del derecho
romano y lo que los juristas dicen que debe ser. Manera de revivir los aspectos del D°
romano, aquellos que dicen relación con la propiedad, la que pone los derechos de
propiedad al centro del sistema, lo que sienta las bases de un sistema liberal pero apelando
al sistema anterior.
¿Cómo juega esto en el proceso de cosificación en Chile? Se estudia según las
corrientes jurídicas filosóficas que sigue bello al momento de redactar el CC chileno.
Toma el código de Napoleón, peor no lo copia sino que lo utiliza de modelo, sin perder de
vista las circunstancias peculiares de nuestro país, sigue al historicismo. Bello conoce el
trabajo de Savigny, pues también es un admirador del derecho romano, Bello toma el
derecho que existe en Chile le da un nuevo orden y se inspira en el Código de Napoleón
y tienen mucho de influencia del derecho romano y esa le sirve para introducir las
innovaciones jurídicas para adaptar el derecho colonial y adaptarlo al nuevo orden liberal.
Ideología conservadora en la medida que trata de mantener las jerarquías sociales del
mundo colonial, pero Bello quiere cambiar las cosas para cambiar el sistema económico
basado en el liberalismo por lo que establece modelos de derecho de propiedad de
distribución de las cosas. Por lo que eso demuestra que el CC es el primero y el corazón
de la codificación porque asegura las bases del sistema de propiedad.
Esto explica porque Bello constantemente en el mensaje y articulado del CC hace
referencia al D° romano como base del proyecto, porque lo ve como base del derecho de
propietarios, lo que el trata de asegurar.
El mito de la codificación: la importancia del derecho “no codificado” durante el siglo XIX
o Decretos leyes sueltas en la construcción de la economía liberal: el orden
tributario y financiero por fuera de los códigos.
16/04/2019
Familia y filiación en el CC chileno:
Se necesitaba acceso al reconocimiento del hijo, escritura pública establecido de
manera formal y que la mayoría de la población de la época tenía muy limitado acceso a
los medios de escrituración para dar la categoría de hijos naturales.
Respecto de los hijos ilegítimos respecto a la creación del CC: antes el proce
permitía investigar la identidad del padre, en el caso que no quisiera hacerse responsable
de los hijos. Después, bajo el sistema del CC no había nada que hacer, en la medida que el
padre no quisiera reconocer a los hijos, no valía ningún medio de prueba, dejaba todo el
poder de constituir una familia en manos del padre.
Esto se manifiesta en que los hijos ilegítimos pierden los juicios de filiación.
Antes de la dictación del CC: los jueces permitían que los hijos ilegítimos ganaran
los juicios ¿quería decir que los jueces consideraban que los hijos ilegítimos tenían los
mismos derechos que los legítimos? Hay una idea de que si alguien debe hacerse cargo de
los niños y no es el padre, el E° toma lugar para hacerse cargo de los niños.
Esa actitud ¿implica el reconocimiento de que todos los hijos tienen derecho a
nacer y ser criados en las mismas circunstancias? En una sociedad de desiguales los que
están arriba tienen ciertas obligaciones para con los de abajo, que deriva de la relación de
desigualdad, no de igualdad. El paternalismo busca establecer una pequeña compensación,
que obliga al de abajo a deber algo. Los jueces impulsaban en el periodo previo a la
dictación del código era en base a una ideología paternalista.
La ideología del CC que rompe con el paternalismo, la autonomía de la voluntad o
el liberalismo, pasamos a un sistema de concepción de la filiación que es liberal, en el
sentido de que si quiero o no. La que no llega a todos de la misma manera, es una libertad
dentro de un orden que sigue siendo patriarcal, le reconoce al hombre más derecho que a
la mujer. Patriarcado liberal.
Secularización:
Los jueces que dictan la sentencia son legos los que no han estudiado derecho
nombrado como ciudadanos que por algún motivo es nombrado juez, el letrado es el que
conoce el derecho, siglo XIX la mayoría eran jueces legos, eran representantes del
ejecutivo, como los notables del pueblo la pequeña elite del pueblo sabían leer y escribir
pero no conocían el derecho, fallaban en cuanto a lo que era justo o conveniente para
mantener el orden en la comunidad. Hacían a los padres responsables para no tener “hijos
guacos”.
El criterio después del CC, el juez debe juzgar conforme a lo que dice el criterio
del CC, independiente de todo los demás, sistema legalista formalista. Eso se realiza
mediante la dictación del CC que va a llegar a través de las CA que van revocando los
fallos de los jueces menores. Se establece que lo único que vale para el reconocimiento de
la paternidad es la confesión del padre, se va generando un control promovido por las CA
a los jueces menores.
Lo que vemos es un proceso no solo de secularización sino también de
burocratización, se tiene un orden cada vez mas jerarquizado y sistematizado para las
decisiones y el CC sirve de base para este orden.
Efectos sociales del CC: nivel de impacto social del CC. Queda reflejado en el
cuadro del PPT, se duplica la tasa de hijos ilegítimos hacia 1920 se tiene una tasa de 40%,
tasa muy alta. En general en AL eran mucho más altas pero esta es una tasa
extraordinariamente alta, ese 40% de hijos ilegítimos pertenecen a sectores sociales
populares, porque el sistema de reconocimiento permitía que un hombre de clase alta, el
hijo de la madre pobre, el sistema jurídico permitía que no se forzara al padre a reconocer
la paternidad de un hijo que no quiere, permite expulsar al padre a los hijos que no quiere
en su casa, permite al padre elegir los hijos que quiere, sistema en el que el padre tiene
total elección que hijos quedan fuera o dentro. Era un sistema como el romano.
Potestad del padre de familia en el D° romano Bello las reestablece, recupero este
derecho y la mezclo con las ideas de la autonomía de la voluntad. Conflicto de poder en
juego.
Dentro de los mismos sectores populares se da esta relación, incluso cuando no
están las relaciones de poder, los sectores de poder tienen mayores tasas de ilegitimidad.
Las razones detrás de esto (que en los sectores populares nazcan más hijos ilegítimos) el
contexto económico social es que gran parte de la mano de obra vivía en condiciones
económicas precarias, los peones y los inquilinos, quienes no tenían trabajo estable sino
que vivían al día.
Efectivamente había nociones de moral familiar liberada en los sectores populares,
que en las elites o sectores medios de la sociedad chilena decimonónica, era más aceptadas
las uniones casuales. El problema de ser ilegitimo, en la medida que se genera un
sistema en que el hijo ilegitimo no hereda nada de sus padres y en el acceso de alimentos,
los legítimos tenían una porción mayor de alimentos que el ilegitimo.
Este rango dejaba al ilegitimo en una situación de no estar registrado en ningún
lugar, eres invisible para el E° por lo que hay oportunidades a las que no pueden acceder,
profundiza las clases sociales. De las personas en familias estables a las que el E° presta
apoyo, de aquellos ilegítimos que no tienen como decirle al E° quien es.
El gran argumento de Milanich, es que la ilegitimidad vino a reemplazar las castas
sociales, la categoría del equivalente es la categoría de filiación, ese criterio sirve para
profundizar las desigualdades en chile y las traduce en una nueva categoría
El CC como la modernización y liberación del patriarcado
17/04/2019
Aspectos en los cuales el sistema de propiedad establecido por el CC produce
efectos sociales considerando el contexto en el cual se dicta, relación entre el nuevo orden
jurídico y el sistema social en el cual se dicta.
Las principales innovaciones establecidas por el CC tiene que ver con incrementar
la seguridad del dominio, se establece el sistema registral de los bienes raíces en el
conservador de bienes, parte fundamental del nuevo sistema de derechos de propiedad.
Promover la libre circulación de los bienes.
Sistema para fomentar el sistema crediticio, prendas hipotecas para garantizar
Restricción de la propiedad comunitaria o colectiva, la idea de que varias personas
podía ser titilares de bienes raíces, 1317, esta medida afecta a los pueblos indígenas
Chile en Ruta al Capitalismo: entender más allá del CC, en términos de otros
ámbitos de la realización jurídica del siglo XIX en Chile, como se organiza la base de un
sistema económico liberal y el rol del D° en el nuevo sistema económico. En la
configuración del orden económico entra otras áreas que se pasa por encima al momento
de estudiar esto, El CCM y el sistema tributario.
Mercantilismo: pone al E° al cetro de la realización económica, quiere acumular
oro y plata se consideraba que reflejaba la posibilidad del E° de adquirir as bienes, la corroa
trata de acumularlos. Para esto promueve las exportaciones, vende las productos del
territorio para que le paguen en oro y plata, limita las importaciones, que lo que vende
sea más de lo que se compra, evito importar subiendo los aranceles, en el periodo colonial
los E° podían prohibir que ciertos territorios adquirieran bienes de otras potencias
(configuraban los monopolios comerciales).
El liberalismo cambia el agente por los particulares, los individuos decide cuando
venden o comprar de acuerdo a las barreras comerciales tienden a disminuir y
eventualmente desaparecen.
Transición del mercantilismo a liberalismo, de economía cerrada a una abierta con
el resto del mundo. E el tránsito de la economía en realidad, la organización de la
economía liberal fue menos liberal de lo que se piensa, había mucha intervención del E°,
por otro lado, la forma en que se organizó la intervención beneficio a ciertos grupos
particulares que ganaron con la economía liberal.
El paso al liberalismo puso una “mano invisible del mercado” fue un mito, se
requirió una intervención del E°.
Intervención del E°:
o Legislar: todo lo que tiene ver con la dictación de los sistemas de los códigos que
regulan la propiedad y el CCM son ámbitos de intervención estatal para generar
ciertos ámbitos económicos, la codificación permite las bases del nuevo sistema.
Código de minas, códigos de procedimiento el ejecutivo para asegurar el sistema
crediticio. El siglo XIX se dictan códigos que sientan las bases de la economía
liberal. Leyes especiales que son esenciales para el sistema.
o El proteccionismo se mantuvo: lo que retraso el paso del mercantilismo al
liberalismo. La ley de aduanas las reformas sigue estableciendo altas tasas de
importación. El fisco recaudaba más fondos por aduanas, el E° percibe la mayor
parte de sus ingresos en D° de aduanas respecto de otros ingresos y en particular
de los impuestos quiere decir que eran bajos, mantenían todos los impuestos bajos
pero manteniendo los altos aranceles. El congreso mayormente conformado por la
elite no quería subir los impuestos por tanto mantenían los aranceles altos.
24/04/2019
¿Para qué sirve la imposición del castigo penal? Fines de la pena: retributivas
religioso expiar los pecados y filosófico la pena se impone como forma de merecimiento
frente a un deber y cuando infringe una norma todo el foco está en lo que cometió el
individuo hacia atrás, reconozco el pleno reconocimiento de la autonomía de la voluntad
del individuo, el individuo en ejercicio de la autonomía una forma de reparar la ruptura
es castigarlo, el individuo acepta el castigo, es más voluntarista.
Y preventivas, se divide en general positivas reconocimiento de la norma legal
dentro de la sociedad, es metafísico mediante la imposición de la pena se reafirma que el
derecho violado fue restablecido, afirmación de la vigencia del D° y negativas fin más
común es el miedo al castigo, escarmiento y generar miedo en los individuos y especial
positiva generar ejemplo positivo al futuro para la resocialización del infractor y negativa
idea de neutralizar.
25/04/2019
Paro
30/04/2019
La era de la penología clásica
En la era del derecho penal clásico se comienzan a implementar los principios del derecho
penal actual, ppio de proporcionalidad, cambio de los castigos de corporales a la cárcel, es
decir, privación de la libertad.
Este nuevo derecho penal liberal significaba una entrada a la modernidad, donde existen
nuevas formas de diseño social, nuevo orden de orden social. Esto se refleja en la adopción
de múltiples leyes, como el código penal de 1874.
A pesar del querer implementar los principios liberales en el orden del derecho penal,
surge un problema con la aplicación de ciertos castigos lo que produce el retroceso de
dichos principios, ya que si vemos a lo largo de la historia, el castigo de la pega de azotes
durante toda esta era/época comienza a volver por los delitos de robo de ganado.
En el siglo XlX al no existir cárceles, uno de los castigos que se realizaban era el exilio a
Juan Fernández, ya que era un poco costo en relación a la manutención y control de los
presos. Uno de los cambios en relación a los castigos, una transición de lo físico a la
creación de la cárcel, es un presidio ambulante, es decir carretas como especie de jaulas
ambulantes con los presos, produciendo escarmiento en la sociedad - cumpliendo el fin
de generar miedo en esta para que no se comentan más delitos-, para obtener una utilidad
de los presos. Estos castigos al ser más económicos en vez de la cárcel, ergo, esta última
era utilizada como última ratio.
Por qué se mantuvieron por tanto tiempo los castigos de antiguo régimen?
1) El medio a la delincuencia en el siglo XlX, ya que causaba mucho miedo en la población
flotante de peones gañanes en relación a los hurtos de hambres y de baja monta. Además
de la existencia de bandidaje rural – grupos armados como legado de las guerras de
independencia-.
* En esta época no existia un organizamo centralizado de fuerzas de orden, por ende se
creaban milicias en las zonas rurales para poder ordenar al territorio, donde el se
entregaba poder a los “privados” por falta de recursos.
2) Falta de capacidad estatal ya que había una limitación en los juzgados, ya que, por lo
general eran jueces legos, no existía una organización centralizada de las policías – serenos
municipales-, existía una precariedad de medios de comunicación e información y no
existían recursos económicos del estado, ya que estos eran limitados, por ende lo que se
hacia era abaratar costos. Esto tiene como consecuencia la falta de capacidad del estado
de aplicar los castigos en relación a los nuevos principios del derecho penal, y la aplicación
de castigos físicos.
Existe una coexistencia de las nuevas teorías del derecho penal liberal y los antiguos
métodos de castigo del antiguo régimen – CAMBIO Y CONSERVACIÓN DE LOS
CASTIGOS- (ENSAYO).
Comienzan a realizar estudios sobre el comportamiento criminal, del por qué existen los
delitos. Se ve al crimen como un fenómeno social donde se determinan las características
de los delincuentes. Es positivista ya que se ve como el crimen se ve de una forma empírica
dentro de la sociedad. Es una nueva aplicación del saber científico al saber criminológico.
En América latina, se inclina más a la escuela francesa, ya que en una aplicación teórica
estaban más determinados a ser individuos criminales, por su forma biológica. Por ende
se pendenció a seguir la escuela sociológica de la criminología, donde se puede ver un
cambio y existían salidas concretas para el término de la delincuencia.
La recepción además fue en un contexto de la cuestión social, donde está cambiando la
base económica, donde la delincuencia pasa de ser rural a ser urbana, ya que las
condiciones de vida de los sectores rurales van cambiando. Por otro lado los países donde
hubo mayor influencia son México, Argentina y Brasil → la influencia fue tanta que
hicieron que se reformaran los códigos penales, donde se cambiaba la forma de aplicación
de las sanciones en cuanto a la peligrosidad del individuo
En Chile la influencia no fue tanta ya que es limitada en la legislación, por lo que existen
leyes individuales que van sumergiendo este pensamiento en esta → “Ley de Estados
Antisociales” 1952-8. A pesar de que la influencia no fue en términos legislativos, si fue
influyente en la practica de los individuos que aplicaban y trabajaban en la justicia –
términos institucionales-.
02/05/2019
Desigualdad en la aplicación de las penas. El fusilamiento, poema, lira popular,
panfletos que era como el equivalente al the clinic, venían con poemas que se referían a
cuestiones de actualidad que permiten ver reflejas las visiones de la elite y de las
perspectivas de la sociedad. Critica en la aplicación de la pena de muerte, aún vigente en
la pena de muerte.
¿Hay alguna crítica del poeta a la pena de muerte? No, hay crítica a la desigualdad
de la pena no a la pena de muerte. Otra parte del poema dice que la pena de muerte sirve
como escarmiento para los delitos dignos de esta (función preventiva negativo de la pena).
También en el siglo XIX existía una crítica social respecto de la desigualdad no
quería decir que la gente era garantista ni que las penas debieran ser más suaves, de esa
manera las personas. Se puede tener una crítica al sistema penitenciario, pero estar a favor
de las altas penas. También ay una falta de pena preventiva especial.
“Lo que es la cárcel en Chile”: cárcel desde adentro, criticaba a los alcaides,
funcionarios de la dirección de dicciones, personas o capacitadas, finalmente la cárcel en
la práctica es una escuela del delito, porcentaje de reincidencia es alto una vez que cae en
el sistema carcelario fomenta la producción de nuevos delitos, como se dan los niveles de
continuidad de la cárcel, en vez de cumplir un rol de reinserción cumple uno opuesto
genera la continuidad de los derechos. El autor considera al delincuente como un
enfermo, eso nos remite a la criminología positivista, el delincuente como un enfermo
que merece cuidado pero que se le niega la agencia, manera poco digna de mirar al
enfermo.
“Mensaje”: cuál es la línea que se toma con respecto a otros países, con otros CPP,
Chile sigue el modelo inquisitivo, caracterizado por ser el juez que realiza la fase de
investigación como el juicio y un proce escrito y de prueba escrita. El mensaje explica
porque, ¿los otros proce que se barajan? 1. Juicio oral, tribunal colegiado, un juez que lleva
a cabo la investigación y otro juez o tribunal colegiado que realiza el juicio y 2. Juicio por
jurado ciudadanos competentes que realizan la determinación del veredicto. Los tres están
en el mensaje del CPP de 1906. Los autores del mensaje consideran mejor el
procedimiento oral, el proce de jurado es caro y en Chile no hay personas de carácter
suficiente para poder juzgar a sus congéneres de manera civilizada, no hay confianza en
la ciudadanía.
La reforma procesal penal no se quiso implementar porque era muy cara, ¿porque
retardo un siglo en realizar la inversión pública que significaba la implementación del
juicio oral? El procesado por el sistema de justicia criminal es usado por los pobres, por
eso se demora un siglo en hacer la transición al juicio oral. El mensaje es desconfiado y el
sistema de justicia criminal nunca fue una inversión para el E°.
“expediente tribunal”: proceso jurídico en el cual las tierras en que los territorios de
comunidades indígenas son reasignadas a otras personas. Reducción y radicación son de
leyes para mapuches. Cuerpos legales para redefinir la propiedad en la zona que no están
claros y que dan lugar a cientos de litigios que se producen
07/05/2019
Expandiendo el territorio: El derecho de la dominación sobre los pueblos indígenas.
*pacificación de la Araucanía.
“La fase igualitaria” 1813-1852. Se comienza a apelar por parte de los patriotas, al pueblo
mapuche como símbolo en post de la lucha constante que estos tuvieron como resistencia
a la corona.
Uno de los primeros principios que se comienzan a manifestar jurídicamente es el de la
igualdad en cuanta a la igualdad de los indígenas por medio de los decretos de 1813 y
1819, teniendo en consideración que para la ley los indígenas son reconocidos como
incapaces, donde la corona en una lógica paternalista donde se reconocía la situación de
vulnerabilidad y debilidad, así la privación de algunos derechos era para la protección de
estos y que no los pasaran a llevar al cien por ciento.
Por otro lado esta “ la guerra a muerte” 1819-1832
“Infiltración por particulares” donde existe una infiltración de particulares los cuales
generan una presión dentro de los territorios mapuche, esto también dada por el mercado
del trigo, donde estos privados comienzan a utilizar territorios indigenas, además existen
“estafas” hacia las comunidades donde existan “contratos” donde las dos partes eran
“iguales” y terminaban quitando le las tierras a los mapuche.
Por ello un grupo de los mapuches se unen a la oposición del gobierno chileno, por la
insatisfacción existente por la falta de regulación en cuanto a las tierras quitadas a estos. -
Guerra civil de 1851- donde comienza a que estos sectores se vieran vulnerados y
peligroso.
“Revolución de 1859” donde existe una nueva sublevación liberal vs. Conservadores,
donde existe un levantamiento general en el territorio mapuche, es post de esto como
resultado en 1861 a 1883 se comienza la primera campaña militar “plan Saavedra” con la
finalidad de controlar el nuevo levantamiento mapuche. Donde se tiene un estado de
guerra entre el estado chileno y las comunidades mapuche.
1866 sale la ley sobre fundación de poblaciones en los territorios indígenas. - donde se
les reconoce que las tierras eran indígenas. Existió una fuerte intervención militar en este
proceso, pero aún más existió una gran maquinaria jurídica en torno al territorio indígena.
En esta Ley se reconoce la propiedad colectiva de las tierras, en post de los comuneros.
08/05/2019
Paro
09/05/2019
Texto: Jose Elwin Yañez
3 radicación y reducción: reducción de las tierras dado que los mapuches no las ocupaban
de la manera en que las ve el E°. Proceso lento que opera según las operaciones de tierra.
4 La división 1927 -1971 última etapa en el proceso de desposesión de las tierras
mapuches, en la etapa anterior cuando se radicaba a los mapuches, se otorgaba un
pedazo de tierra a un individuo particular, pero en otros casos se entregaba a una
comunidad organizada. A partir de 1927
1927-1931: ley Manquilef (primer diputado de la republica mapuche, formaba parte de
un sector mapuche que piensa en que para salir de la pobreza que desarrolla en la
Araucanía no era propio del lugar era consecuencia del proceso de desposesión) “tenemos
que promover el desarrollo económico en la Araucanía” a forma de hacerlo es que en
lugar de seguir con la repartición de la tierra en comunidades, se debe dividir la tierra en
forma individual, y otras leyes y decretos autorizan división de las comunidades, que no
afecta a todas la comunidades, aun hoy algunos se mantienen como comunidades
agrupadas. La idea detrás de eso es que si uno es propietario individual se tiene el incentivo
de producir la tierra (idea capitalista del desarrollo individual), esto permite en la medida
que se asignan en modo individual los mapuches pueden venderla sin restricción, de esta
manera los particulares pueden comprar sin ser mapuches.
Sector de la sociedad mapuche a favor de la división (evitar conflictos internos)
Idea de propiedad individual como eficiente de explotación económica
Mas facilidad para apropiaciones de tierras mapuches por particulares
Empate técnico entre laicismo y ultramontanos: el regalismo perdió., los laicistas no logran
la separación completa del E°, pero en la práctica las dos están cada vez más separadas. Sin
embargo, se asienta la idea de que el ejercicio de la religión es cada vez menos un asunto
de E°. Para 1925 se puede dictar, asentarse la idea de la separación completa entre la iglesia
y el E°. En todo este proceso los ultramontanos (conservadores católicos), abogan por
doctrinas políticamente liberales, lo que ellos dicen es que el E° no se meta en la religión,
es decir, que el E° es muy autoritario en cuestiones de religión, apoyan cuestiones políticas
para reducir las atribuciones del PDLR. Una de las causas que permite la transición de
presidencialismo a parlamentarismo es que de los mismos conservadores hay quienes
dicen que se tienen que reducir las atribuciones del PDLR porque se mete mucho con la
iglesia, para 1891 algunos apoyan al congreso no al PDLR.
La esfera privada es el lugar donde se ven reflejadas las visiones morales de la sociedad.
Ese tipo de discusiones no se alteran con ese cambio.
2. Régimen de gobierno: ¿Cómo pasamos de presidencialismo a parlamentarismo sin
cambio CPR? Pequeñas reformas al texto constitucional de 1833.
Cuando se hace la periodización:
1833-1891 presidencialismos
1891-1925 parlamentarismos
Otra interpretación / Periodificacion (julio Heise) parlamentarismo comienza en 1861.
Porque en realidad si queremos entender porque Balmaceda y el congreso se pelean es
que ya existía un régimen parlamentario establecido y el PDLR quiso pasar por encima
del parlamento y estallo el conflicto. Para esa época el congreso tenía más atribuciones
que el PDLR. Por lo tanto, el surgimiento del parlamentarismo, es más progresivo, en que
el congreso se equipara y sobrepone a las atribuciones del PDLR.
3 aspectos
a. CPR 33’: origen reforma de CPR 28’ la que era liberal la que establecía atribuciones
al congreso. Aún tenía en su ADN un dejo liberal. La del 33’ tenía bases al régimen
parlamentario, interpretando, el parlamento podía adquirir más fuerza en cuanto
a atribuciones. Como las leyes periódicas, controla el presupuesto anual del PDLR.
No existía incompatibilidad entre ministro y diputados o senadores, miembros del
parlamento pueden ser parte del ejecutivo y manejarlo. A lo largo del siglo se
dictan enmiendas que incrementan las atribuciones del parlamento 1871: se limita
la reelección del PDLR
1874: limitaciones al E° de sitio
1874: limitaciones para nombrar a los jueces, disminuye el poder decidir sobre ciertas
contiendas.
14/05/2019
CUESTION SOCIAL COMO CUESTION JURIDICA. - Modernización, movimiento
obrero, y el camino hacia la Constitución de 1925-.
La cuestión social en el periodo de 1880 a 1925 trae aparejada una serie de cambios
jurídicos. La cuestión social surge como una problemática sobre la distribución de las
riquezas en el país, en el ámbito urbano, donde existe una concentración de personas en
lo urbano, lo que hace reestructurar las lógicas de organización.
A pesar de esta modernización existe un creciente malestar y crítica social lo que produce
la cuestión social.
Capitalismo industrial y surgimiento de ideologías de izquierda, en relación a las
condiciones económicas y sociales, donde existe la primera revolución industrial europea,
además de la urbanización y una nueva organización del trabajo, donde comienza a
romper la lógica de organización familiar y comienza esta lógica industrial en post de la
adquisición de trabajos asalariados produciendo la proletarización. Esto trae aparejado que
aumenta la cantidad de trabajadores y como producto de ello se precarizan las condiciones
del trabajo, lo que hace que surgen las organizaciones obreras y sindicalistas en base a las
condiciones laborales las cuales son precarias.
Estas condiciones sociales van a ir generando nuevas ideologías las cuales van a cuestionar
los contextos sociales que existen en el momento, donde nacen las primeras
líneas/ideologías de izquierda.
→ Socialismo utópico: lo que busca que es los trabajadores salgan de la lógica capitalista
y creen sus propias comunidades con su propia organización, es decir, no apelan a la
modificación de las prácticas de organización social, si no a la creación de nuevas.
→ Anarquismo: una crítica constante de la organización económica y la organización del
estado, donde este es un aliado de la clase dominante, y la única forma de cambiar esto es
salirse de estas lógicas de explotación trabajadora.
→ Marxismo: El estado es el problema, pero a su vez es la solución, donde la forma de
derrotar la explotación es que el estado sea ocupado por la clase obrera.
Desde mediados del siglo XIX, creación de cultura y organización popular autónoma:
mutuales, mancomunales, filarmónicas de obreros, escuelas para obreros, prensa obrera.
La clase artesana era una especia de clase intermedia dentro de la sociedad, ligado a la
cultura popular, los cuales muchos tiene acceso a las letras y el desarrollo de las ideas,
quienes desarrollaran sus propias organizaciones.
Estos sectores se van a ir politizando, en primera instancia por la política de la elite de
una corriente liberal, la cual se va a ir modificando y saliendo de esta corriente ideológica.
Contexto internacional
- Revolución mexicana (1910):
- Revolución Rusa (1917): genera miedo respecto de la Burguesía.
- Creación de la OIT(1919) y derecho internacional del trabajo, adaptado y
recepcionado por los distintos estados de la mitad occidental
Esto genera un modelo a seguir por el E° chileno.
Conclusión:
Crisis en el sistema político y económico organizado en paradigmas liberales, esto es parte
de la reivindicación de los derechos laborales y políticos de los obreros, el contenido de
la legislación social, tiene tanto un elemento de protección que va reviviendo.
Protección porque se es desigual en términos materiales para hacer llegar a igualdad en
términos de derechos. Viene a ser reconocido con desigualdad material, establece niveles
de protección para los trabajadores, este componente social tiene un nivel proteccionista
y un fuerte control del movimiento y de los trabajadores.
Es contradictorio porque, fueron los militares cuando llegan poder, los que promueven el
reconocimiento sociales de los trabajadores, es necesario para poder asegurar el orden
social. Quieren trabajadores con derechos pero sin movimiento obrero. Quieren
protección para los trabajadores pero sin intervención de los obreros.
Todo el contexto de intervención de los militares es para que crezca la institucionalidad
para la aplicación de los derechos sociales y del trabajo y para reprimir el movimiento
obrero.
E° de compromiso en la medida que se forman coaliciones políticas, en que se alternan
un populismo de derecha, y uno de izquierda, los gobiernos radicales, PAC. Fuerte
impronta populista, se reconocen derechos sociales en la medida que no se inmiscuyan en
la política.
CT 1931: en el periodo de crisis se dicta lo que es las bases del CT, reformado en distintas
ocasiones. CT tiene un fuerte componente de control del movimiento obrero, no solo de
sus derechos. Establece el impedimento de sindicalización de trabajadores públicos;
limitaciones a la creación de federaciones y confederaciones la federación obrera de Chile
queda fuera de la ley dentro del parámetro del CT; requisitos burocráticos y control por
el ministerio del trabajo.
Tener una huelga legal era complicado, porque se establecían fuertes requisitos.
El CT fundado en el periodo de CIDC, idea de que quería derechos para los trabajadores
pero no que estos tomaran los derechos para sí mismo.
A partir de la creación del CT, no basta entender esto para entender la institucionalidad
laboral, se crea una burocracia estatal en la aplicación de los derechos laborales. Aparece
la judicatura del trabajo, como especializada para resolver cuestiones laboral, especial no
dependiente del PJUD, los primeros teóricos del D° del trabajo que si se deja a os jueces
civiles el D° del trabajo lo reconvierten en DC, se aplica la misma lógica (todas la partes
son iguales, lo más importante es el cumplimiento de los requisitos formales y no la
materialidad del trabajador y empleador). Se da una pelea en todo. Los abogados no
entienden la lógica proteccionista del derecho laboral
Previsión social:
Sistemas de las cajas de previsión que se crean para grupos de trabajadores en particular.
Cada uno cuenta con su propio sistema de seguridad social. Se crea toda la burocracia
estatal de corte asistencial, dirigido a todas las personas al no ser trabajadores tienen
problemas para acceder a cuestiones sociales básicas.
En la práctica, la operación de este sistema de burocracia estatal está marcada por un
sistema segregado, en que no todos los trabajadores en este sistema tienen los mismos
derechos, no se puede hablar de un estado, el sistema con que se contaba estaba muy
estratificado, unos tenían unos derechos y otros trabajadores otros. Todas las
discriminaciones de la sociedad chilena de que el trabajo físico es inferior se ven reflejado
en el CT.
22/05/2019
Derecho, familias y demandas feministas: ligado al surgimiento de la cuestión social.
Habíamos visto, en el siglo XIX, en lo relativo a los efectos del CC respecto de la filiación,
voluntad del padre como voz ultima. Posterior al CC el número de hijos ilegítimos el 40%
de ilegitimidad existe. En el caso de las familias populares, se tiene un padre ausente por
cuestiones del peonazgo.
Hacia 1960, con las nuevas normas del trabajo, el número de hijos ilegítimos disminuye.
En cuanto a la fuerza de trabajo femenina disminuye hacia 1920, a pesar de que con las
guerras mundiales se cree que las mujeres entran a la fuerza laboral.
La idea de que las mujeres entran a la fuerza de trabajo después de la GM está más
relacionada con Europa y USA y no con latinoamericano. ¿Podrá haber relacionan entre
las cifras de mujeres empleadas y menos hijos ilegítimos? En esta cifra hay cifras que van
y no a ser registradas por los censos que los censos obvia. Eso no obsta que igual se tiene
disminución en las mujeres activas en el trabajo. Vinculación en el cambio que ocurre
respecto del trabajo femenino y respecto de las concepciones que se tiene de familia,
cambian notoriamente a través del siglo XX.
Este periodo en que disminuyen las tasas de legitimidad, es también el momento del
surgimiento del movimiento feminista. Primeros años de este en Chile (1900 – 1930). Una
de las primeras demandas seria la protección de la maternidad, en la medida que también
se tienen nuevas políticas de protección de la maternidad se relaciona con la disminución
de las mujeres en el trabajo, reconfiguran las concepciones de familia. En la historia
chilena el movimiento es al revés, el siglo XIX es de la ilegitimidad y el siglo de las mujeres
en el trabajo de hogar. A lo largo del siglo XX el trabajo femenino trata de ser colocado
claramente en el grupo de los sectores populares, para la mayoría de la población el siglo
XX es el primer momento en que se tiene la instauración de un modelo de familia (padre
proveedor y mujer dueña de casa y fuera del mundo laboral). Ese modelo de familia se
transforma en una realidad para la mayoría de la población chilena.
Esto se relaciona con el surgimiento del movimiento feminista.
23/05/2019
Las leyes de protección maternal establecen limitaciones de realizar trabajos en ciertos
horarios. Legislación contradictoria que trata de proteger la integridad y tiene un efecto
contradictorio que se nota en las estadísticas. Hacia 1930 hay una disminución de la
participación femenina en el mercado de trabajo.
La articulación del movimiento feminista: MEMCH y FECHIF.
El MEMCH se preocupa hacia 1936 del asunto del aborto. El MEMCH era una
organización que va más allá de la política se preocupaba de otros ámbitos de la vida. Al
centro del MEMCH esta Cafarenna la principal fundadora. Relación del MEMCH con la
política dentro de la política institucionalizada no hay representación de la mujer, la
organización nace para esto.
Existen tres tipos de periodos los cuales muestra la transición del movimiento feminista
desde sus inicios, en el documental se basa en sí más allá del movimiento propiamente tal,
se basa en el Movimiento pro Emancipación de la Mujer Chilena en 1935 a lo largo de la
historia, programa de movimiento pro emancipación de las mujeres.
Boletín: programa inicial del MEMCH. Llama la atención la lucha contra el aborto
clandestino, inicio de cuestiones que hasta el día de hoy no están resueltas. “Emancipar a
la mujer de la maternidad obligada” surge una concepción de mujeres como sujeto de
derecho, reglamentación científica, deja en claro que el derecho va atrasado en cuestiones
de la realidad. El aborto genera una cuestión de salud pública, al no haber método
anticonceptivo la prevalencia del aborto era alta, sin medidas de seguridad que crean
muchos índices de mortalidad materna.
Está surgiendo esta noción de emancipar de la maternidad obligada, la noción de libertad
sexual está en un momento más embrionario, el MEMCH se preocupa más de la situación
socio económico que de la libertad sexual de las mujeres. El problema del aborto es más
de la mujer obrera, si vas a tener un cuarto o quinto hijo que no tiene como mantenerlo
la decisión de la mujer es abortar por motivos económicos, énfasis del MEMCH de
resguardar las condiciones de las mujeres.
Respecto a las reivindicaciones jurídicas: había hasta ese momento en el CC, se generaba
para los hijos ilegítimos, se necesitaba del consentimiento del padre para que autorizara a
contraer matrimonio, era trámite burocrático para pedir autorización judicial para poder
casarse.
Modificación del régimen penitenciario: en algunos sentidos las mujeres tenían mejores
condiciones carcelarias, pero porque no estaban en cárceles de mujeres sino que ha cargo
de los conventos, especie de idea de que las mujeres criminales debían ser reformadas por
las monjas, régimen penitenciario no solo cumplieran su condena sino que sometidas a las
leyes católicas de las monjas. Condiciones materiales, pero tenían una desigualdad dentro
del régimen penitenciario.
Antes el divorcio: hasta el 2004 existía en el CC pero era separación legal de los bienes del
matrimonio, mujer podía adm sus propios bienes pero no podían volver a casarse. A falta
de disolución de vínculo se usaba un vacío jurídico, porque las causales de nulidad eran
muy restrictivos y se usa un resquicio legal del CC que uno de los requisitos de contraer
matrimonio y que fuera valido era que este debía ser celebrado por oficial de domicilio
civil de uno de los contrayentes. La gente para anularse, presentaba testigos (de falso
testimonio) para declarar que ninguno de los contrayentes tenía el domicilio expresado
en el acta y que el oficial era inhábil para celebrar el matrimonio y por tanto, el
matrimonio era nulo (AA). El problema de esto es el precio de anularse, porque todo
estaba al borde de la legalidad, necesitaba pagarles a los testigos, abogados cobraban la
sobre prima y la nulidad es un proce civil de lato conocimiento y la nulidad era accesible
para los sectores medios y altos.
Otra contradicción es que AA fue el creador del servicio de asistencia criminal,
antecedente de la caja de asistencia jurídica. Este servicio provee ejercicio en todo tipo de
causas salvo nulidades matrimoniales. Por causa de la distribución de la familia pobre, si
bien se crean los mecanismos jurídicos fraudulentos para los particulares pobres es
necesario que se organicen en familias estables porque eso es garantía de orden y cuidado
de los hijos (concepción moralista aplicable a los sectores populares)
El matrimonio con disolución de vínculo era una de las peticiones importantes del
MEMCH.
Orden económico: organización de clase obrera, pero las integrantes eran profesionales y
Cafarenna era abogada. Indicio importante de que el MEMCH era una organización
pluriclasista. La izquierda no le gusta que el MEMCH tenga un llamado amplio de mujeres
que son de sectores medios u obreros o altos. Esto genera incomodidad dentro de la
izquierda. El MEMCH parece ser de: en su estructura política tenia mayor cercanía con
la izquierda que con la derecha. Pero trata de definirse más allá de la división clásica de
los partidos políticos. Tiene pedigrí de izquierda, había una amplitud de sectores, pero
estaba más ligado a la izquierda pero trasciende la organización política, es una de sus
fortalezas y sus debilidades, platea reivindicaciones que van más allá de todos los grupos
políticos y del movimiento obrero tradicional.
Justamente porque tenía más pedigrí de izquierda, eventualmente sirve como paraguas a
diversas organizaciones feministas que surgen y logran articularse.
La gran causa del movimiento feminista durante este periodo es la lucha por el derecho a
sufragio, se da en dos fases, la municipal en que se en 1934, y luego el derecho a todas las
elecciones incluidas la presidencial en 1949 durante primera a Alessandri Palma y en el
49’ Gabriel González Videla en su periodo de represión dura del movimiento comunista,
por lo tanto, son dos gobiernos que son de derecha.
El derecho a voto femenino fue aprobado durante gobiernos de derechos y no de
izquierda, tiene que ver con que las mujeres cuando votaba obedecían a la iglesia. Las
mujeres eran más cercanos a la iglesia, eso causa que en todos los momentos en que se
piensa el sufragio femenino es presentado por gobiernos de derecha. Durante los
gobiernos del frente popular se tiene la presión del MEMCH no logran la aprobación del
sufragio durante los gobiernos de izquierda.
En el 44’ se crea la FECHIF (Federación Chilena de Instituciones Femeninas) logra
agrupar al movimiento feminista de centro y de derecha, le da la fuerza durante el
gobierno de Videla de impulsar el sufragio femenino.
Entre medio se encuentra otro periodo en la historia de la “Ley maldita” en 1947 donde
es la persecución del partido comunista por el periodo de Videla – ley permanente de la
persecución de la democracia – el cual tiene como fin reprimir al movimiento obrero y al
partido como se mencionó anteriormente comunista, logrando afectar al movimiento
feminista en sí mismo.
Este periodo es importante ya que aunque exista la articulación de este movimiento y la
integración de las mujeres al partido comunista – gran mayoría- con dicha “Ley Maldita”
lo que hace es romper toda esa articulación lograda hasta las décadas del 80’. Teniendo
durante ese periodo la aprobación del voto femenino, donde surge el cuestionamiento si
se mantienen las mujeres como movimiento separado en los partidos políticos o integrarse
en ese espacio, lo que produce un quiebre entre ambos entes por la invisibilización que se
le daba a la mujer en la época.
Y como tercer momento que se puede visibilizar es en el 2006 con la elección de la
primera presidente mujer, donde se ve un movimiento feminista más quebrado el cual se
pudo re articular durante el año pasado.
MEMCH → organización que surge para reunir a todas las instituciones femeninas y
mujeres sin partido o de distintos partidos, de tendencias similares con el fin de desarrollar
una labor común por la conquista de su liberación. Reconociendo sus derechos políticos,
ampliación de estos y sus derechos civiles – régimen patrimonial- divorcio del vínculo
matrimonial, mejoramiento de las condiciones de trabajo, abaratamiento de la vida,
mejoramiento de las condiciones de vida de la mujeres obreras, mejoramiento e igualdad
de sueldo, métodos anticonceptivos y entre otros derechos. El programa tiene contenida
las reivindicaciones más sentidas de las mujeres.
En el MEMCH se puede ver una organización pluriclasista donde se pueden apreciar
mujeres de distintas clases sociales, no solo de la clase obrera, y eso le daba al movimiento
una fuerza particular, ya que logra convocar a mujeres de distintos sectores pero a su vez
genera conflictos ya que las necesidades que tenían eran distintas.
Los triunfos del movimiento feminista hasta 1950, en torno a las distintas demandas que
tenían el MEMCH, una de las más grandes demandas del movimiento que logra unir al
movimiento feminista es el derecho del sufragio femenino, el cual se aprueba en 1949 en
todas las elecciones incluso en las presidenciales, aunque antes ya estaban leyes para el
sufrago femenino en elecciones municipales del 34. Las leyes de sufragio femeninos se
dan en los gobiernos de derecha, dicho fenómeno social el cual es contrario a lo esperado
que sean leyes que se aprobaran en los gobiernos de centro izquierda, esto se dio por la
razón de la necesidad de utilizar la fuerza femenina en el sufragio como apoyo a la
derecha.
En este mismo periodo se van a aprobar varias reformas principalmente en el código civil
que tienen que ver con el avance el movimiento feminista, ir expandiendo el pensamiento
que restringía a las mujeres en cuanto al régimen patrimonial, filiación entre otros,
medidas que van mejorando el estatus de la mujer y de los hijos pero no igualándolo.
Además ciertas medidas en relación a derechos sociales en cuanto a las familias y el acceso
a ciertos beneficios, pero nunca cuestionando que en el derecho de familia es el hombre
quien tiene una situación predominante.
El CC encontraba a la mujer casada como una incapaz relativa en que el marido era el
representante legal para todos los efectos, adm de bienes y otros actos no necesariamente
de índole patrimonial. La mujer quedaba en el mismo estado jurídico que los niños
menores de edad.
Se da una progresiva serie de reformas a lo largo del siglo XX que mejoran la situación de
las mujeres casadas ante el D°.
1. Se elimina la idea de la mujer como incapaz relativa y se establece que pueden adm
sus bienes, pero no hay un cambio a la disposición legal que dice que el marido es
el jefe de la sociedad conyugal (institución jurídica que agrupa todo el patrimonio
compartido del matrimonio). Al ser el marido quien adm el patrimonio la mujer
queda sin capacidad de adm sus propios bienes. 34’ ley que establece mejoría en
los derechos patrimoniales de la mujer casada “patrimonio reservado de la mujer
casada” parte del patrimonio que es indisponible para el hombre, si bien sigue
siendo la sociedad conyugal el jefe y adm los bienes del patrimonio. Si la mujer
trabaja de forma independiente, los frutos que recibe de este ella los adm, pero no
los puede tocar el marido. Grado autonomía de adm de los bienes de parte de las
mujeres, que no quedan sometidos a la adm del marido.
2. Cambios que operan en el ámbito de filiación, prohibición de la investigación de
la paternidad, esta ley de abandono de familia y pensiones alimenticias, permite
cobrar pensiones de alimentos, permite la investigación de paternidad solo por
ciertos medios de prueba, se elimina la categoría de dañado ayuntamiento y se
establece un proce sumario y eficiente para la tramitación de pensiones
alimenticias, permite cobrar más rápido el derecho
3. 52’: ley que mejora la situación de los hijos ilegítimos en cuanto a la herencia y la
situación de la mujer casada
Todas estas van mejorando el estatus de las mujeres y de los hijos ilegítimos pero sin llegar
a una igualdad total. Se tiene mejoría pero sin igualación completa, no altera la lógica de
centro de autoridad de la familia del hombre. Al mismo tiempo que operan estas reformas
habrá políticas públicas que hablan de promover que las personas con lazos familiares
reconocidos tengan mejor acceso a prestaciones sociales que las que no los tienen, por lo
tanto, políticas de vivienda, salario mínimo, benefician a familias casadas o si el hijo es
natural reconocido, el conjunto de todas estas políticas encausan la constitución legal de
las familias populares, son progresivamente más legitimas porque todas esas políticas de
E° promueven que los pobres formen lazos familiares coherentes y que el E° puede
intervenir.
Es todo este conjunto de políticas el que explica las bajas en las tasas de ilegitimidad, y se
instaura la lógica de padre proveedor y mujer dueña de casa (modelo tradicional). Solo
este periodo y legislación hace realidad ese modelo de familia.
28052019
Los triunfos del movimiento feminista hasta 1950
Hasta 1950 se pueden hablar de los triunfos o avances del movimiento feminista. En
primer lugar podemos ver la Legislación “maternalista” y protección de la madre obrera
(1907 – 1931) → La protección a las mujeres y los niños: un regalo envenado. Que se dan
a principios del siglo 20 como producto de la cuestión social, donde les dan ciertos
beneficios a las mujeres pero a su vez se les limitan en varias instancias a la mujer
trabajadora en general. Por otro lado otro avance que se tiene en el movimiento feminista
es La lucha por el sufragio femenino (1971-1952) → Articulación del movimiento
feminista: MEMCh (1935) y FECHIF (1945). Donde se logra unificar las distintas
organizaciones feministas. Este logro del sufragio femenino es con el apoyo de la derecha
y los resquemores de la izquierda. Por último se ven los derechos civiles de la mujer (1925
– 1952) → Derechos patrimoniales en el matrimonio, filiación y alimentos: Mejoramiento
de los derechos de la mujer y los ilegítimos… sin igualdad. Existen modificaciones al
código civil 1934 y 1952, donde existen un inicio de posibilidades y derechos para los
hijos ilegítimos y mejoras en cuanto la administración de los bienes de la mujer dentro
del matrimonio pero nunca alcanzará la igualdad.
No se logran reformas como el divorcio con separación del vínculo, igualdad de los hijos,
aborto, administración conjunta de la sociedad conyugal. En relación a esto más allá de la
iglesia como tope, es el Estado quien impide dichas mejoras por un ideal de una sociedad
que se rige por un modelo del “padre proveedor” y la “mujer dueña de casa” es este
proyecto político del Estado social quien limita la evolución de las demandas del
movimiento feminista.
La razón del por qué se pueden evidenciar las limitaciones del movimiento feminista tiene
diversas hipótesis, donde una de estas es el apoyo de los sectores conservadores, donde
dicho apoyo de este sector es en relación a ciertos proyectos los cuales estén acorde al
modelo social de familia que tienen estos organismos.
Por otro lado son los obstáculos desde la izquierda en pos de que son los mismos partidos
de izquierda son quienes defienden un modelo social de familia como un hombre
trabajadores y quien le da sustento al hogar y a la mujer como dueña de casa, donde este
modelo le da sustento a su discurso político, donde la lucha es desde un estigma de que el
comunismo iba a disolver el orden social y la familia. Por ello existía un discurso político
de que ellos tenían un orden social bien constituido. Entendiendo a la familia como una
unidad de acción política, en relación a que existiesen familias bien constituidas existía
un apoyo de las mujeres dueñas de hogar en la articulación de este movimiento político.
Una nueva etapa: Los 60`s y la revolución sexual en Europa y EE.UU: Este periodo dentro
de la sociedad es un periodo importante en relación a la sexualidad principalmente donde
existen cambios legislativos importantes como lo son las píldoras anticonceptiva, donde
se le da mayor libertad a la mujer sobre su cuerpo y decisión de ella en cuanto a su
sexualidad (1961) y el reconocimiento de los derechos sexuales y reproductivos de las
mujeres en Europa y EE.UU donde se reconoce la interrupción legal del embarazo
principalmente.
En Chile una de las limitaciones es que está la Democracia Cristiana quien comienza con
la creación de organizaciones femeninas “políticas” pero relacionadas al aspecto familiar
y ve a la mujer como madre con los centros de madre. Por otro lado da el inicio de una
política de planificación familiar con la contracepción como un derecho de la familia. Los
métodos anticonceptivos se pueden ver concebidos como un derecho de la mujer, como
también como un derecho de la familia y es esta última concepción la que predomina en
los gobiernos conservadores, donde al fin y al cabo los hombres son quienes deciden sobre
su familia.
En relación a estas políticas publicas lo que sucede con el Gobierno de la Unidad Popular
– Salvador Allende – es que la mujer se ve in visibilizada en relación a que las políticas
públicas son vistas hacia los trabajadores y los niños, donde las mujeres son vistas como
madres, poniéndole énfasis a este rol que debe cumplir la mujer como madre y con el
trabajador como compañera de este quien lleva la revolución.
29/05/19
Poder judicial y represión política: regímenes de excepción (des) protección judicial
Organización del poder político e Chile vigencia de la CPR 25’: ¿cuán consolidado esta la
política e Chile desde la CPR 25’?
24’: ruido de sables de la cuestión social hasta 1932, o a e Chile sistema político
institucional consolidado, Ibáñez se instala como dictador, después de s caída vamos a
tener 3 veces intervenciones y participación de militares en el gobierno, dificultad para
ocupar la CPR 25’.
República socialista
PDLR debe negociar con los partidos políticos, pero ahora hay muchos partidos, ninguna
de estas fuerzas políticas tiene le poder completo para llegar por si solo al poder, crea
políticas de alianza, las que se articula e toro a cetro político, que sería el partido radical.
Se dictaban leyes de sitio por grandes movimientos huelguísticos y como forma de
represión se dictaban las leyes de facultades extraordinarias y estado de sitio que
permitían suspender DDFF, podían ser decretadas por PDLR sin autorización del
congreso y luego para hacer que permanecieran votaba el legislador, que aseguran medida
al gobierno para ocupar estas políticas. Leyes de seguridad interior del E°, reprimir
personas que se consideran enemigos del E°, ley con objetivos políticos. 1932 hay
muchas,. 1937 ley que sirve de base para leyes posteriores.
Después se dictan leyes de seguridad exteriores: medidas en contra de personas indicadas
de ser agentes del régimen nazi. Terminan siendo ocupadas en contra de enemigos
internos. Ley de defensa permanente de la democracia reforma y refortalecimiento de las
leyes interiores del E°.
Se puede decir que en este periodo y viendo lo común de estas leyes, se tiene un sistema
de represión legalizada, en la ley son para seguridad pero en la práctica son de represión.
Fuertemente a la libertad de prensa y libertad de prensa, las injurias al PDLR eran delito
en contra de la seguridad del E°. Para organizar manifestaciones que terminaban siendo
fuertemente reprimidas. Además de la legislación general del CT tenían esta de no
organizarse. Estas leyes ampliaban la juris de tribunales militares para conocer de estas
causas. Se suspendían las cortes civiles y se usaban cortes marciales
Además existían formas ilegales de represión: masacres o matanzas (campesinos de
Ranquil, matanza del seguro obrero nazi chileno tratan de realizar un golpe de E° y
escapan y se refugian en el edificio del seguro obrero y una vez que se estaban rindiendo
la policía entra y matan a todos, masacre de la plaza de Bulnes 1946 previo a elecciones
la policía interviene para resolver el motín del PC) y torturas y abusos policiales, uso
constante de torturas y abusos policiales contra delincuentes comunes y líderes sindicales
en particular, ancladas en prácticas más largas de las fuerzas policiales desde su creación,
tienen completa impunidad, nunca se juzgó a nadie.
Aunque muchos inician juicios contra los responsables, generalmente lo que pasa es que
a todos los responsables se les aplican leyes de amnistía, los jefes de carabineros o FFA que
ordenan usar la fuerza, como forma de olvida e impunidad respecto de la responsabilidad
de los delitos, las leyes de amnistía del 78’ tiene sus precedentes en estas previas amnistías
políticas ocupadas para la represión política.
Frente a las restricciones de derecho de parte del ejecutivo y del legislativo, ¿Qué rol juzga
el poder judicial? Protección de las minorías en contra de los abusos del E°, ¿Cómo
reacciono el PJ frente a las vulneraciones de derecho? Juan Bautista Rossetti recurso de
amparo, cuando el PDLR ejerce funciones políticas el PJ no puede intervenir, no hay actos
de autoridad y actos de gestión, los tribunales únicamente pueden conocer de los actos de
la adm del E° cuando son actos de gestión (actos cotidianos de la adm), el PDLR no es un
mero funcionario público si no que es una autoridad política y que al declarar E° de sitio
es un acto de autoridad en el que el PJ no puede intervenir. Se rompe el ppio de separación
de poderes, el problema es que el PJ no puede inmiscuirse en temas políticos, PJ dice que
no interviene en tema político pero que sin embargo viola la violación de garantías
fundamentales que el mismo debe caucionar. PJ es apolítico en sentido amplio, todo lo
que tiene que ver en DDFF es eminentemente político pero esto es lo que él debe proteger.
¿Por qué el poder judicial adopta esta medida de extrema deferencia respecto del
ejecutivo?
No interviene, por el proceso de nombramiento, se propone una terna o una quina, para
que el PDLR la ratifique y para los ascensos quien tomaba las decisiones era el ministerio
de justicia, había un fuerte intervencionismo del PDLR dentro de la organización interna
del PDLR. Eso podía ser un problema de la independencia, que era que efectivamente
tenía poca independencia interna en procesos de nombramiento. La carrera en el PJ podía
verse detenida.
Otra de las razones de interpretación extrema de independencia judicial tiene que ver con
un episodio político durante la dictadura de Ibáñez que produce una purga de ministros
de tribunales superiores de justicia, en ese sentido queda traumatizados. Las mismas
motivaciones de clase podían tener influencia, lo interesante es la adopción de políticas
para líderes de movimiento obrero y líderes sindicales.
El fallo presentado, es juris constante de los tribunales superiores de justicia.
Forma del PJ de entender la cautela de DDFF se funda en ese periodo 30’ en adelante,
durante la dictadura se vuelve más obvio y los efectos de su falta de intervención son más
brutales. La historia viene de antes del 73’.
Ley de defensa permanente de la democracia: “la ley maldita”, excluye a los comunistas de
la vida pública. La ley asegura la estabilidad del régimen. Margina constitucionalmente al
partido comunista. Peligro venia de afuera, peligro internacional. Victoria electoral de los
comunistas y las huelgas del sindicato del carbón (principal materia que mueve al país).
Las causas en las que se pone énfasis en el primer video son internas. La narrativa histórica
había énfasis en las internacionales
Énfasis en causas internacionales: la razón de la ley es para evitar el peligro del
comunismo internacional, adopta la ley en presión y obedeciendo a políticas
similares de USA y Europa occidental donde hay exclusión del PC. Concebir la ley
en el marco de la guerra fría es la narrativa histórica más común de la ley que
proscribe el PC. Es una forma de legitimar la idea de que en Chile había una
democracia que funcionaba y el contexto de la guerra fría obliga al gobierno a sacar
a un movimiento de la vida política y permitir las medidas de represión política.
La ley maldita en este relato parece excepcional o rara en la democracia del país.
Énfasis en causas nacionales: es menos extraño en la organización política de lo
que aparenta. Es mucho más parte de una cultura política. Continuidad de
represión política que se implementan desde los 30’ y que en este periodo solo se
refuerzan. Permite ver que la ley maldita, siempre se presenta como una cosa muy
fuera de tono con la historia del periodo, hace parte de un proceso más largo.
La ley solo amplia las facultades y causales por las cuales se pueden aplicar estas medidas.
Larga genealogía de normas legales que
Efectos de la ley de defensa, periodo de aplicación más grande fue en el 52’.
Refuerza las políticas de represión legalizadas del E°, vuelve permanente muchas
facultades del PDLR solo tenía en virtud de leyes de facultades extraordinarias,
amplia las facultades de perseguir a sus opositores y del movimiento obrero
(amenazante para la época). Quedan latentes los conflictos del orden social que
desencadena los conflictos huelguistas de un primer momento.
Se crea el antecedente de las policías en la represión política y de las FFAA
Se debilita los partidos políticos tradicionales, se rompe el partido radical y se
polariza el sistema político.
Primeras experiencias en la defensa que fueron replicadas luego en la dictadura
05/06/2019
Crisis del D° a la justicia de clases:
Texto Velasco: el D° no se adapta a la realidad social, siempre va detrás, pero que esto es
parte propia del D°, lo que hace que el cambio social del 60’ avanza mas rápido. Los 60’
¿Qué quieren con los cambios del siglo XX? Se intentan consolidar, pero hay una pugna
entre los desarrollos jurídicos de E° de bienestar con la legislación clásica y no reemplaza
el sistema jurídico liberal. Esos cambios superan problemas superficiales. Estos problemas
se hacen presentes 40 años después del E° de Bienestar. Esa legislación liberal del Siglo
XIX no desaparece y converge con la idea de que la forma en que la legislación es mucho
más para responder a las presiones de ciertos grupos que para responder a intereses
sociales. La mayor parte de estas leyes son con nombre y apellido, vienen a conceder
beneficios particulares a personas particulares, el E° de Bienestar funciona con pituto, no
se da una legislación que cubra los intereses de la generalidad de la población.
Leyes misceláneas: leyes que dentro de una sola habían múltiples cosas incluidas. Para
conocer el contenido del OJ era caótico. Esto se explica para esconderlas y porque eran el
resultado de los partidos políticos en el proceso legislativo. Refleja un proceso de forma
de negociación política en el CN de forma casuística. Funcionaba de manera clientelistica.
A mediados del siglo XX se habla si en el siglo XIX era del proceso de codificación, en
estos momentos los juristas hablan del proceso de descodificación, el regular de manera
coherente y sistemática paso de moda.
Problemas del OJ chileno:
Pésima técnica legislativa
Masificación de la sociedad: todos quieren acceso al derecho, las personas no se
quedan con lo que el sistema entrega, ven el derecho no como una limosna sino
que es justo y no un beneficio, se exige más justicia. Sociedad de masas,
efectivamente quienes participan del espacio público son grandes grupos sociales,
dadas por la creación de la TV, todos tienen radio y surge la TV que llegan a finales
de los 50’, acceso a los medios de comunicación (para ver el mundial del 62’).
primera sensación de nivel masivo de la comunicación social.
Noción de reivindicación social por derechos y beneficios que no se sienten sino hasta ese
momento.
Los hombres del D° perciben esta situación de modo que los abogados son el problema, la
parte subjetiva de los hombres del D° va por la alta sociedad, le dan mayor prioridad a las
personas con dinero. Los desarrollos en términos intelectuales del periodo se da en la
sociología y, como los abogados porque eran quienes llevaban los procesos políticos
porque eran quienes llevaban la forma de la construcción del E°, que son reemplazados
por los economistas, una que van por el lado marxista y el pensamiento económico neo
liberal, que es una alternativa al sistema chileno. E° empieza a profesionalizarse y los
abogados tienen menos relevancia porque el E° toma un sistema más economista. La
profesión jurídica no es la principal llamada a resolver los problemas políticos del
momento, sino que se toma el lugar otros profesionales, que comienzan a desplazar a los
abogados del control del E°, esa es la sensación de la crisis del D°. ese extracto es uno de
50 textos de estos años en que todos los abogados hablan de los mismo, es una sensación
de problema de l comunidad jurídica y que son cuestionados con el desarrollo de su tarea.
La solución: no todos están de acuerdo en el modo de reacción frente a la crisis. El D° de
ser la disciplina por excelencia ya no es como antes.
Rapidez de la evolución de la sociedad en relación al derecho
Diferencia entre la legislación individualista y la social intervencionista del siglo
XX.
Problemas con el poder judicial: el PJ se prostituye, ejemplo de la nulidad del
matrimonio, esto deslegitima, todos somos cómplices de utilizar el PJUD de una
manera que no debe.
Novoa Monreal: lanza la discusión de la crisis del D°. Habla que la CS falla a favor de los
con poder, Novoa da ejemplos de ámbitos del D° en que la CS falla de cierta manera
Laborales: los justicia del trabajo cuando se crea se trata de dejar por fuera del
control del PJUD a los tribunales civiles ordinarios, los que son “civilistas”,
reconvertirían a la justicia del trabajo a la civil. El D° debería compensar la
desigualdad de condiciones entre los contratantes. Se crean CA separadas y se
prohíbe la casación. La CS acepta los recursos de queja, eso deja que la CS entre a
conocer el caso en virtud de atribuciones disciplinarias. Se recurre a la CS cuando
no hay otras formas de apelación. Con esto la CS interviene en los fallos del trabajo,
cuando no debía hacerlo. El PJUD aparece como un actor parcial, de lado
conservador. Toda la critica que se desarrolla en este momento Novoa es la idea
de que el PJUD y tribunales superiores de justicia están impartiendo una justicia
de clases, es decir, denuncia de que el sistema judicial es parcial de las clases
privilegiadas, protege a los conservadores porque los jueces provienen de este
sector, los abogados eran una elite y como tal fallaban en contra del trabajador, los
que llegaban a ser jueces de la CS eran mucho mayor. Los jueces de la CS no fallan
a favor del pueblo chileno sino que en favor de sus propios intereses.
06/06/2019
Ayer: los 60’ se desarrolla en Chile un discurso de la crisis del D°, que tiene que ver con
la noción de que la forma del sistema jurídico concebido hasta ese momento no sirve.
Desajuste de la noción liberal del siglo XIX en contraste con la del siglo XX, ambas están
coexistiendo de manera poco cómoda, el D° no se adapta a la rapidez de la sociedad. Causa
problemas dentro de la sociedad jurídica. Factores:
Político: crecimiento de la ad publica ligado al crecimiento de la función social y
a la función intervencionista del E°, inflación legislativa, descodificación no está
todo ordenado en los códigos, no se sabe cuál es el derecho aplicable a cada caso,
se tienen más de 12000 leyes adicionales además de los códigos. No se tiene un
sistema unitario y sistemático, la idea del siglo XIX esta sobrepasado. La idea de
que el D° puede orden la sociedad a través de códigos a desaparecido
Refleja además un cierto proceso político, que tiene que ver además con un sistema
multipartidista basado en partidos políticos que expanden fuertemente la representativa
de distintas partes políticas en el congreso, pero los legisladores están más preocupados de
intereses particulares más que del interés nacional. Se generan las leyes misceláneas (leyes
dentro de otras leyes) reflejan la negociación en el proceso político.
Después de la ley maldita uno de los efectos es que se descompone en el sistema de partido,
las alianzas y negociaciones, viene Ibáñez y Alessandri, ambos son populistas anti
partidistas, capitalizan el descontento a los partidos políticos. Si bien es un sistema
presidencialista no se puede gobernar poco, se tiene que negociar con los partidos
políticos, esto genera un montón de problemas, Ibáñez con su tradición militar y pasión
por el orden es común su represión al movimiento obrero, usa las leyes de facultades
extraordinarias. Alessandri, es más bien un proyecto político de derecho logra llegar al
poder después del 1° Alessandri con una noción de la política tecnocrática, su proyecto es
barrer con los políticos para reemplazarlo por profesionales que lograrían adm el E° de
forma eficiente, sin lógicas de negociación política. Ambos rompen con el sistema de
partidos con un centro fuerte (PR) y aumenta la polarización política en la sociedad. Es
poca la idea de gobiernos multipartidistas.
Es relevante en el modelo constitucional, el modelo presidencialista, esto crea fricciones
entre ejecutivo y legislativo.
Económico: colapso del ISIS, el modelo que busca reemplazar es el modelo hacia
afuera, de exportación de materia prima y que fuerzan al país a importar bienes
manufacturados lo que genera un déficit en la balanza de pago. El E° está
endeudado porque la importación es mayor a la importación. Subir los impuestos
a la importación para generan política proteccionista y fomentar la industria
interna. Chile no puede generar la tecnología y los recursos de la tecnología y
maquinas mismas para el proceso de fabricar bienes de consumo (los tiene que
importar). Sigue la dependencia a la exportación del cobre, el problema es que va
al bolsillo de capitales USA, Chile no genera recursos para la política del ISIS. En
el ámbito agrícola es fuerte productor, en este momento el sector agrícola esta
rezagado que Chile debe importar gran cantidad de los alimentos de la población.
Problema de la forma de distribución de la propiedad agrícola y la consolidación
del latifundio en la primera mitad del siglo XX, que es ineficiente como modo de
producción. Los modos de trabajo dentro de la hacienda sigue el inquilinaje como
modo de generar mano de obra, además de ser un método explotador también es
un modo poco eficiente que el patrón le cede tierras a los inquilinos para
alimentarse a sí mismo (cultura de subsistencia). Como el latifundio es gigante hay
poco incentivo para mecanizar y aumentar la eficiencia del proceso productivo.
Esto tiene a la agricultura en una crisis económica, que no es suficiente para
alimentar a la población y para exportar.
La combinación de esto genera un crecimiento económico muy bajo. En la medida en que
se tiene un E° de Bienestar, en que hay una constante organizándose para obtener
beneficios sociales, el E° tiene que gastar más y el E° se endeuda e imprime más dinero, se
produce una estanflacion, economía estancada con problemas de inflación, reduce al
economía de las personas, pobres y clase media. La inflación constante de al menos 50%,
con descontento social.
Social: nuevos actores sociales. De inicios del siglo XX los nuevos sociales son los
obreros de naturaleza urbana o minero y la clase media.
A partir de los 50’ hay dos nuevos actores sociales que generan una nueva ola de
modificaciones sociales, los trabajadores agrícolas, el proceso de sindicalización de los
trabajadores industriales pero se prohíbe la campesina, hay una presión para los derechos
agrícolas.
En este periodo como hay un crecimiento demográfico, hay una fuerte migración campo
ciudad, se generan poblaciones y tomas de terreno en ciudades. Hay un movimiento de
pobladores, nueva dinámica distinta en la política chilena.
Tanto los pobladores como los campesinos, el derecho que reclaman es propiedad y eso
va a ser el centro de la pelea en este periodo.
Comienzan protestas masivas que desbordan la institucionalidad legal y la forma en que
operaba el sistema político, es parte de la base del porque los abogados sientes que el D°
no cumple con la demanda social
Cultural/intelectual: contracultura idea de juventud como actor social. La idea del
movimiento estudiantil como movimiento social es la reforma universitaria de
Córdoba en 1918, Argentina, uno de los momentos en que por primera vez se
organiza un movimiento estudiantil, idea de que la universidad es un espacio
elitista y debe participar de las demandas de los procesos sociales. Tiene influencias
en toda América, es la primera fase del movimiento estudiantil a nivel
latinoamericano a partir de los 60’ son importantes los estudiantes, pero es la
juventud entera. Los jóvenes en general, como identidad en contra de la cultura
tradicional, con una nueva forma de movilización. Esto comienza a cuestionar
ciertas formas de concepción en escuelas y universidad.
Intelectual: fase de desarrollo de las ciencias sociales, Sociología, se desarrollan todas las
teorías desarrollistas basada en el Marxismo como critica al modelo de exportación, a la
sociedad, y genera la base teórica de los proceso revolucionarios que viene después, esto
es amenazante para los abogados que están a la cola del desarrollo (tenían aun una
tradición decimonónica).
Internacional: enfrentamiento de Guerra Fría, implicación en la ley maldita. El
momento en que llega a América Latina es a partir de la Rev. Cubana, genera
nuevos niveles de polarización en el escenario político, esta GF es cada vez más
caliente.
Los dos primeros tiene factores en común: ambos están por profundizar un modelo de E°
mayoritario. Ambos comparten un fuerte movimiento de movilización de masas,
contribuyen a la polarización del sistema político, la vía chilena al socialismo, no hubiese
podido realizar casi ninguna de sus propuestas si es que el modelo anterior “no le
pavimenta el camino” en cuento a la vía institucional y legal en el momento de E. Frei.
Rol del D° en este periodo:
Rev. en libertad: des eco. Ed y enseñanza. Solidaridad y justicia social, participación
política y soberanía popular. Reforma agraria: expropiaciones y problema de indem, idea
de la función social dela propiedad que cuestiona el dogma de la propiedad privada
absoluta y limita el ejercicio del D° a propiedad por lograr la distribución. Chilenizacion
del cobre (adquisición del cobre por el E° del % mayoritario en las empresas de la gran
minería) y luego la nacionalización, porque también es una expropiación a los extranjeros.
Reforma educacional: enseñanza técnica, todo era fuertemente gestionado y adm por el
E°, se empieza a concebir una idea de eliminar las facultades de D° y refundirla en una
gran facultad de ciencias económicas y sociales, idea del D° cuestionado por otras
disciplinas que en realidad son mas importante.
Ámbito constitucional: discusión en la forma de llevar a cabo estos procesos, si es legal o
ilegal, si los distintos gobiernos cumplen con las bases del E° de D°, es una de las
discusiones políticas, si es que está apegado al ppio de legalidad, el gobierno de Allende
es el gran debate si se cumple o no con ciertas disposiciones constitucionales. El ejecutivo
lleva a cabo estas reformas, hay una pugna de poderes con el legislativo, el PJUD apoya al
legislativo y pone límites al ejecutivo. Creación del TC, y la CGR. Grandes resistentes al
proceso de reformas.
Periodo de transformaciones estructurales y el D°
1. Sistema político y D° constitucional
2. Derecho de propiedad: con las medidas de las reformas con la expropiación e
intervención de fábricas y las tomas de terreno
3. Institucionalidad jurídico frente a las trasformaciones estructurales: escuela de
abogados
Esto implica como la discusión y el proceso de la UP tiene que ver con el rol del D° de los
grandes cambios. El D° será uno de los mecanismo que permite llevar a cabo estas
transformaciones pero que grandes sectores de la institucionalidad política es parte de la
institucionalidad jurídica.
Modelos de llegar al socialismo a través de la lucha armada, el gran contra modelo de la
vía chilena al socialismo era Cuba con la guerra de guerrillas, idea del Che Guevara de
armar focos de represión para llegar al poder para instaurar el socialismo.
El modelo chileno era a través de la elección y la democracia, una vez que llegan al poder
estaba la idea de respetar la institucionalidad legal existente y, por tanto el gobierno debe
llevar a cabo las reformas. Estrategias para tratar de mantener la legalidad. Los abogados
discuten lo que cabe o no en el marco legal.
11/06/2019
Periodo de las trasformaciones estructurales y el D°: de los regímenes de Frei y Allende.
Tres elementos:
1. Sistema político D° constitucional
2. D° de propiedad
3. Institucionalidad jurídica frente a las trasformaciones: cómo reaccionan a los
elementos de cambio.
Derecho de propiedad:
Propiedad sobre recursos naturales: la nacionalización del cobre. Chile seguía
siendo un país de exportación, la mayoría de su producto se daba de la exportación
de materias primas, lo que quiere decir que la manufactura del mismo producto se
compraba al doble. El cobre ponía en cuestión toda la idea de un sistema
económico del desarrollo hacia adentro. Además de que el cobre era finito. En el
gobierno de Frei se gesta un proyecto, pero se hace a medias con la Chilenizacion
del cobre, era una compra de las sociedades mineras norteamericanas, en la que el
E° chileno compraba las acciones a estas. El problema era que no salía barato, si el
E° quería convertirse en el accionista mayoritario para tomar decisiones en las
empresas. Lo que no aseguraba que le retorno de las utilidades fueran a bolsillos
del fisco. Esto aumenta a raíz de la inmensa inversión pública, aumenta la
inflación, lo que agudizo una posible crisis económica.
Allende: nacionalización implica, expropian pero se paga la indem. Como se procede a la
nacionalización sin cuestionar el D° de propiedad. El único recurso para oponerse es no
pedir la indem, pero esta se encuentra regulada en realidad según que el monto de la
indem correspondía a las utilidades.
Se aprueba en el CN con unanimidad. Por la crisis y porque se había un consenso nacional
esta política, es la mas duradera del gobierno de la UP, la más exitosa del gobierno.
Propiedad rural: la reforma agraria. Para aumentar la producción, los latifundios
son poco productivos y su división es una manera de fomentar una explotación
eficiente de las tierras. Vendría a asegurar un mejor nivel de explotación de las
tierras. Objetivo redistributivo, hacer menos desigual la repartición de la
propiedad, sistematizar. Una vez que se reforma hay múltiples modelos con
múltiples objetivos distintos.
Dos modelos distintos con dos visiones políticas distintas:
1. Tomo el latifundio lo expropio, y se lo entrego en propiedad individual a los
campesinos o a otro grupo de personas. Con esa política, se rompe la idea de la
gran propiedad y transformarla en pequeñas propiedades individuales, el pequeño
propietario interesado en la producción de su campo será el más productivo.
Detrás de estas ideas de dividir el latifundio hay una idea de fomentar en las clases
campesinas el amor por la propiedad privada, pueden tener las mismas ideas sobre
el D° de propiedad que los mismos hacendados. Hay un fortalecimiento de nueva
pequeña clase media, apegados a la noción de propiedad. Modelo individualista
2. Expropio la propiedad del gran latifundio, el E° mantiene el control sobre esta
propiedad, y el elige de que forma la adm. Y un modelo intermedio de entregarlo
a una comunidad o cooperativa de campesinos, no hay una sola forma de hacer
una reforma agraria. Esta obedece a un modelo socialista comunista
El decidir cómo se haría la reforma agraria en chile era todo menos evidente. Chile no fue
un pionero en AL, hubo previamente múltiples intentos de procesos de reforma agraria.
México, Bolivia y Cuba, lograron llevarse a cabo. Guatemala y Brasil fueron intervenidos
por los militares y USA.
Ley de reforma agraria en Chile y a su aplicación durante el gobierno de Alessandri: bajo
el modelo de modernización del campo y crear pequeños productoras individuales.
Usando la reforma agraria de Alessandri se dicta una reforma constitucional que define el
carácter de la reforma agraria chilena.
Durante el gobierno de Frei, se avanza de manera sustantiva, se dice que se expropio entre
13% y 30% de las tierras cultivables en Chile, si bien el proceso fue importante, el proceso
fue percibido como lento. Al mismo tiempo de la ley de reforma agraria, se da la ley de
sindicalización del campo, lo que permite percibir que el gobierno no actua los
suficientmente rápido
Propiedad sobre los medios de producción: tomas de fábrica y resquicios legales.
Propio de la UP
Tomando su sitio: tomas y D° a la vivienda.