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CON LA
JURISPRUDENCIA
ESTATUTOS SOCIETARIOS:
PROBLEMAS JURISPRUDENCIALES
EN SU MODIFICACIÓN
PRIMERA EDICIÓN
MARZO 2015
5490 ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIÓN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. Nº 822
ISBN: 978-612-311-226-4
DIAGRAMACIÓN DE CARÁTULA
Martha Hidalgo Rivero
DIAGRAMACIÓN DE INTERIORES
Miguel Ángel Salinas Arica
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CAPÍTULO I
EL ESTATUTO
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afectan a las relaciones con terceros, al delimitar la eficacia de los actos de los
órganos a quienes incumbe la representación de la sociedad”(1).
Así también, Torres Morales ha referido que: “El estatuto de una socie-
dad constituye sin lugar a dudas el elemento en el que confluyen estos diver-
sos intereses. En primer lugar, el de los titulares (accionistas en el caso de una
sociedad anónima), pues dicho instrumento va a regular las relaciones inter-
nas y la forma como ejercerán sus derechos y cumplirán sus obligaciones. En
segundo lugar, pero no por ello menos importante, se encuentra el interés de
los otros grupos (trabajadores, acreedores, Estado, consumidores, etc.), pues
precisamente el estatuto permite el desarrollo de la actividad empresarial de la
cual dependen estos grupos de interés”(2).
ESTATUTO
Relaciones Relaciones
internas externas
(1) GARRIGUES, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, 7ª ed., Temis, Bogotá, 1987, p. 164.
(2) TORRES MORALES, Carlos. “Modificación de estatutos, aumento y reducción de capital”. En:
Nuevo Derecho Societario. Primer Seminario Nacional sobre la Ley General de Sociedades. Fondo
de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima, Lima, 1998, p. 79.
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(3) BROSETA PONT, Manuel y MARTÍNEZ SANZ, Fernando. Manual de Derecho Mercantil. Volu-
men I, 20ª ed., Tecnos, 2013, p. 475.
(4) BRUNETTI, Antonio. Tratado del Derecho de las Sociedades. Sociedad por acciones. Tomo II,
UTEHA Argentina, Buenos Aires, 1960, p. 238.
(5) RODRÍGUEZ, Arturo Alessandri, SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel y VODANOVIC H., An-
tonio. Tratado de Derecho Civil: Partes Preliminar y General. Tomo I, Editorial Jurídica de Chile,
Santiago de Chile, 1998, pp. 548 y 549.
(6) HUNDSKOPF, Oswaldo. Derecho Comercial. Temas Societarios. Tomo XII, Fondo Editorial de la
Universidad de Lima, Lima, 2013, p. 216.
(7) GUTIÉRREZ CAMACHO, Walter. En: Hundskopf Exebio, Oswaldo y Walter Gutiérrez Camacho.
Estudios societarios & Ley General de Sociedades, Gaceta Jurídica, Lima, 1999, p. 242.
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Notas características
Es susceptible de ser modificado
del estatuto
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CAPÍTULO II
GENERALIDADES DE LA MODIFICACIÓN
DEL ESTATUTO
Con el transcurso del tiempo, los socios o accionistas pueden estimar que
es necesaria la modificación del estatuto por consideraciones diversas. ¿Po-
drán hacerlo? La respuesta es afirmativa.
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(10) SALAS SÁNCHEZ, Julio. “La modificación del estatuto, aumento y reducción del capital”. En:
HUNDSKOPF, Oswaldo. Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Gaceta Jurídica, Lima, 2003,
p. 648.
(11) MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Traducido por Santiago Sentís Me-
lendo. Ediciones Jurídicas Europa - América, Buenos Aires, 1971, p. 507.
(12) GARRIGUES, Joaquín. Ob. cit., p. 165.
(13) BROSETA PONT, Manuel y MARTÍNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., p. 475.
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En la misma línea, Iglesias explicó que: “Al regular los estatutos numero-
sos aspectos de la organización y del funcionamiento de las sociedades, estas
pueden verse inducidas a su modificación con el fin de adaptarlos a las nuevas
necesidades de la actividad social o económica”(15).
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(17) ELÍAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario peruano. La Ley General de Sociedades. Obra Com-
pleta, Normas Legales, Trujillo, 1999, p. 400.
(18) GARRIGUES, Joaquín. Ob. cit., p. 169. En la misma línea, se ha indicado que “(...) la vigente legis-
lación societaria acoge el principio de modificabilidad, por lo que todas las cláusulas del estatuto pue-
den ser modificadas. No existe cláusula que por mandato legal sea inmutable. Y como segunda cues-
tión, que la redacción del artículo 198 de la Ley General de Sociedades (‘Para cualquier modificación
del estatuto se requiere …’) asume una perspectiva conceptual amplia al no distinguir entre modifi-
caciones de forma y de fondo, entendiéndose que quedan sometidas al régimen general tanto las que
afectan solamente la redacción primitiva del estatuto como aquellas que alteren sustancialmente su
contenido” (PALMADERA ROMERO, Doris. Manual de la Ley General de Sociedades. Un enfoque
práctico en el análisis y el comentario de las normas societarias. 2ª ed., Gaceta Jurídica, Lima, 2011,
p. 381).
(19) MONTOYA MANFREDI, Ulises et ál. Ob. cit., p. 255.
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CAPÍTULO III
(20) BROSETA PONT, Manuel y MARTÍNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., p. 476.
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Resolución Nº 200-2001-SUNARP/SN
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Resolución Nº 721-2013-SUNARP-TR-L
“(...) el título formal necesario para extender una inscripción de
modificación de estatuto, está constituido por la escritura pública
correspondiente en la que además debe contener el acuerdo adoptado
en junta general y los demás documentos necesarios para calificar la
validez del acuerdo” (el resaltado es nuestro).
(21) Sobre su carácter de “Supremo”, Elías Laroza explicó que: “Supremo significa ‘que no tiene superior
en su línea’. (...) El concepto elegido por nuestra Ley, que califica a la junta como órgano ‘supremo’.
Es lo correcto. La junta es, dentro de la sociedad, el órgano que no tiene superior en su línea. En la lí-
nea de autoridad, la junta no tiene órgano que la supere, aun cuando sus atribuciones y facultades ten-
gan las limitaciones señaladas”. (ELÍAS LAROZA, Enrique. Ob. cit., p. 251).
(22) Ley General de Sociedades
“Artículo 111.- Concepto
La junta general de accionistas es el órgano supremo de la sociedad. Los accionistas constituidos en
junta general debidamente convocada, y con el quórum correspondiente, deciden por la mayoría que
establece esta ley los asuntos propios de su competencia. Todos los accionistas, incluso los disiden-
tes y los que no hubieren participado en la reunión, están sometidos a los acuerdos adoptados por la
junta general”.
(23) BROSETA PONT, Manuel y MARTÍNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., p. 476.
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122(25) de la LGS, pudiendo ser representado por otra persona, según las li-
mitaciones que establezca el estatuto, si fuera el caso. En este caso se trataría
de una representación voluntaria, que es un acto jurídico unilateral, en vir-
tual del cual, el poderdante o representante confiere facultades al apoderado o
representado para realizar un acto en su nombre y por su cuenta, a fin de que
los efectos de dicho acto recaigan en el poderdante. Este tipo de representa-
ción es la contemplada en el artículo 145 del Código Civil:
Código Civil
“Artículo 145.- El acto jurídico puede ser realizado mediante repre-
sentante, salvo disposición contraria de la ley.
La facultad de representación la otorga el interesado o la confiere la
ley”.
Este tipo de representación voluntaria se distingue de “la representa-
ción orgánica, que corresponde a los directivos de la persona jurídica
y en la cual los poderes se confieren al cargo (u órgano) por ejemplo,
al gerente, al director o al presidente del consejo directivo, de la repre-
sentación voluntaria, en la cual se confiere el poder a una persona, in-
dependiente de su relación con dicha persona jurídica (...)”(26).
Sobre esta cuestión, Torres Carrasco ha manifestado que: “Nosotros no
consideramos que las atribuciones de los órganos societarios se limiten a las
facultades de representación, y esto por varias razones. La principal es que
un representante se caracteriza por realizar la voluntad de su representado,
sin embargo ‘el órgano es el elemento intrínseco de la persona jurídica’. Esto
quiere decir que la voluntad de la sociedad es única y, por lo tanto, se hace
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(27) TORRES CARRASCO, Manuel Alberto. Problemática de las juntas generales en la jurisprudencia
societaria. Gaceta Jurídica, Lima, 2009, pp. 7-8.
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(30) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Acto Jurídico Negocial. 2ª ed., Gaceta Jurídica, Lima, 2010, p. 204.
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ii) Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artículos 126 y 127
de la LGS, dejando a salvo lo establecido en el artículo 120 de la
LGS.
Esta regla general contempla también una excepción: la permisibilidad
de que la junta general delegue en la gerencia o en el directorio la facultad de
modificación del estatuto, debiendo concurrir los mismos requisitos anterior-
mente señalados.
Adviértase, entonces, que el artículo 198 de la LGS contiene una norma
de carácter general y una norma de carácter excepcional y, en consecuencia, si
bien la autonomía privada es el baluarte de las relaciones civiles y comercia-
les, también es cierto que la autonomía privada sucumbe ante las normas ex-
cepcionales, Así, la autonomía privada de la junta general está sujeta al marco
establecido por el artículo 198 de la LGS que contiene una norma de carác-
ter excepcional.
Como bien se ha referido “(...) un órgano social tiene las facultades que
le atribuye la ley, el estatuto y las que se le deleguen válidamente; al exami-
narse las facultades de un órgano deben tomarse en cuenta por tanto los límites
a las mismas que establecen ya sea la ley, el estatuto o el órgano que le delega
facultades” (Resolución Nº 240-2001-ORLC/TR).
Por lo tanto, como la delegación de la facultad de la modificación de es-
tatuto de la junta general en la gerencia o en el directorio tiene carácter excep-
cional, no da cabida a que la junta general delegue la modificación de estatu-
to en otro órgano de la sociedad o en terceros como podría ser un socio, como
veremos a continuación.
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por la misma junta general, más aún cuando es precisamente este órgano el fa-
cultado para modificarlo.
Sin embargo, podría darse el caso de que la junta general proponga la mo-
dificación de estatutos ante el directorio, pero que este no realice la convoca-
toria a junta general para dicho efecto. Recordemos que el directorio es el úni-
co órgano facultado para convocar a junta. En dicho escenario, el accionista o
accionistas que representen no menos del 20 % de las acciones suscritas con
derecho a voto podrán solicitar vía notarial al directorio que convoque a jun-
ta general indicando como punto de agenda la modificación de estatutos, bajo
los términos referidos por dichos accionistas, siendo para ello aplicable el ar-
tículo 117 de la LGS.
Ley General de Sociedades
“Artículo 117.- Convocatoria a solicitud de accionistas
Cuando uno o más accionistas que representen no menos del vein-
te por ciento (20 %) de las acciones suscritas con derecho a voto so-
liciten notarialmente la celebración de la junta general, el directorio
debe indicar los asuntos que los solicitantes propongan tratar.
La junta general debe ser convocada para celebrarse dentro de un pla-
zo de quince (15) días de la fecha de publicación de la convocatoria.
Si la solicitud a que se refiere el acápite anterior fuese denegada o
transcurriesen más de quince (15) días de presentada sin efectuarse
la convocatoria, el o los accionistas, acreditando que reúnen el por-
centaje exigido de acciones, pueden solicitar al notario y/o al juez de
domicilio de la sociedad que ordene la convocatoria, que señale lu-
gar, día y hora de la reunión, su objeto, quién la preside, con citación
del órgano encargado, y, en caso de hacerse por vía judicial, el juez
señala al notario que da fe de los acuerdos”.
Accionista o accionis-
tas que representen no
Directorio Junta General menos del 20 % de las
acciones suscritas con
derecho a voto.
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se reunirá la junta general en segunda convocatoria. Dicha segunda reunión debe celebrarse no me-
nos de tres ni más de diez días después de la primera.
La junta general no puede tratar asuntos distintos a los señalados en el aviso de convocatoria,
salvo en los casos permitidos por la Ley” (el resaltado es nuestro).
(36) BROSETA PONT, Manuel y MARTÍNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., p. 476.
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(38) Más allá de que, finalmente, no se procedió a inscribir el título, debido a que tanto la registrado-
ra como el Tribunal precisó que: “Conforme señala la Registradora, la modificación de la dirección,
tampoco importaría una modificación estatutaria, siendo Lima el domicilio de la sociedad como ha
indicado el Registrador al inscribir el acto constitutivo, de conformidad con el artículo 29 del Regla-
mento del Registro de Sociedades”.
(39) BROSETA PONT, Manuel y MARTÍNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., p. 475.
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En ese sentido, el numeral 2 del artículo 198 de la LGS establece que para
la modificación del estatuto se requiere el quórum y votación necesarios para
este particular caso.
Ley General de Sociedades
Artículo 198.-
“(...)
2. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artículos 126 y
127, dejando a salvo lo establecido en el artículo 120”.
En ese mismo orden de ideas, el artículo 111 de la LGS establece que:
“(...). Los accionistas constituidos en junta general debidamente con-
vocada, y con el quórum correspondiente, deciden por la mayoría
que establece esta ley los asuntos propios de su competencia. (...)”.
A continuación, analizaremos el quórum y votación necesarios para la
modificación del estatuto.
El quórum es la cantidad mínima de titulares con derecho a voto que
se requiere para que la junta se instale válidamente; a la par, la votación
es la cantidad mínima de votos necesaria para que se adopten acuerdos
válidos.
El Tribunal Registral de la Sunarp ha explicado en su Resolución
Nº 1785-2013-SUNARP-TR-L que:
“En cuanto al quórum debe decirse que, para que pueda instalarse
válidamente la junta general de accionistas requiere de la necesaria
asistencia de titulares (o representantes) de un número mínimo de
acciones con derecho a voto previsto en el estatuto, la ley o los con-
venios de accionistas inscritos en el registro.
Antes de la instalación de la junta general debe formularse la ‘lista
de asistentes’ indicando el carácter o representación de cada uno y el
número de acciones propias o ajenas con que concurre’, lo que per-
mitirá determinar el número de acciones representadas y su porcenta-
je respecto del total de las mismas; cuando este documento no forme
parte del acta deberá insertarse en la escritura pública o se presenta-
rá en copia certificada notarialmente”.
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El quórum se clasifica en: quórum simple, cuando para que se instale vá-
lidamente la junta basta la mitad más uno de las acciones en primera convo-
catoria; mientras que en segunda convocatoria se requiere cualquier número
de acciones; y, quórum calificado, cuando para que se instale válidamente la
junta se exige, en primera convocatoria, la concurrencia de dos tercios de las
acciones suscritas con derecho a voto, mientras que en segunda convocatoria
basta que concurran al menos tres quintas partes de las acciones suscritas con
derecho a voto.
El quórum calificado es requerido en aquellos supuestos de gran trascen-
dencia en la vida de la sociedad como el acuerdo de modificación de estatu-
to; el aumento o reducción de capital, la emisión de obligaciones; el acuerdo
de enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cin-
cuenta por ciento del capital de la sociedad y el acuerdo de transformación,
fusión, escisión, reorganización y disolución de la sociedad, así como resol-
ver sobre su liquidación (Cfr. Art. 115 de la LGS). Ello ha sido aseverado en
la Resolución Nº 349-2012-SUNARP-TR-A entendiendo que:
“(...) existe un quórum específicamente requerido para los casos
en que se pretenda modificar el estatuto de la sociedad, este re-
querimiento encuentra sustento en la importancia del estatuto, pues
(...) este el instrumento por el cual se rige la vida de una perso-
na jurídica y a la cual están sometidos los integrantes de esta en su
totalidad”.
Una segunda etapa es la de votación, pues al verificarse el quórum re-
querido, la junta se celebrará debatiéndose los asuntos de la agenda y se to-
mará una decisión a favor o en contra sobre ellos, también pudiendo abste-
nerse de pronunciarse sobre los asuntos debatidos. En ese orden de ideas,
la votación se refiere a la cantidad mínima de votos para que se tenga por
válido un acuerdo.
¿Cuál es el número de votos necesarios para la adopción de un acuerdo al
interior de una junta? Depende. En efecto, depende de la transcendencia del
asunto que se esté tratando. Cuanto más importante sea el asunto, más votos
serán necesarios para adoptar válidamente el acuerdo. En tanto que mientras
el asunto no guarde gran transcendencia para la sociedad, menos votos serán
necesarios.
En ese sentido, pueden existir para la votación hasta tres tipos de mayo-
rías necesarias para adoptar un acuerdo válidamente:
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(40) En el caso especial de las sociedades anónimas abiertas, se observa un régimen de quórum y votación
distintos:
Ley General de Sociedades
“Artículo 257.- Quórum y mayoría
En la sociedad anónima abierta para que la junta general adopte válidamente acuerdos relacionados
con los asuntos mencionados en el artículo 126 es necesario cuando menos la concurrencia, en pri-
mera convocatoria, del cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.
En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos el veinticinco por ciento de las acciones
suscritas con derecho a voto.
En caso no se logre este quórum en segunda convocatoria, la junta general se realiza en tercera con-
vocatoria, bastando la concurrencia de cualquier número de acciones suscritas con derecho a voto.
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Salvo cuando conforme a lo dispuesto en el artículo siguiente se publique en un solo aviso dos o más
convocatorias, la junta general en segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta días de
la primera y la tercera convocatoria dentro de igual plazo de la segunda.
Los acuerdos se adoptan, en cualquier caso, por la mayoría absoluta de las acciones suscritas con de-
recho a voto representadas en la junta.
El estatuto no puede exigir quórum ni mayoría más altas.
Lo establecido en este artículo también es de aplicación, en su caso, a las juntas especiales de la
sociedad anónima abierta”.
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iii) Que acepten por unanimidad los asuntos que en ella se propongan
tratar.
Resolución Nº 179-2012-SUNARP-TR-L
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iii) Que acepten por unanimidad los asuntos que en ella se propongan
tratar
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(43) HUNDSKOPF, Oswaldo. Derecho comercial. Temas societarios. Tomo XII, Fondo Editorial de la
Universidad de Lima, Lima, 2014.
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(46) BROSETA PONT, Manuel y MARTÍNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., p. 476.
(47) ELÍAS LAROZA, Enrique. Ob. cit., p. 400.
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“(...) los acuerdos adoptados por una sociedad no deben afectar los
derechos de los socios minoritarios y en especial el derecho funda-
mental de ostentar la calidad de socio” (Res. Nº 276-2000-ORLC/
TR, 08/09/2000).
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En este caso, los socios se encontrarían afectados en caso de que vía mo-
dificación de estatuto se les impusiesen nuevas obligaciones económicas y, es
por dicha razón, que se prohíben, salvo que estén de acuerdo.
Como bien precisó Elías Laroza: “esta es una disposición que deriva del
principio de responsabilidad limitada y que mejora sustancialmente el texto
del primer párrafo del artículo 209 de la Ley anterior, que se refería, ambigua-
mente, solo a ‘obligaciones’ y no a obligaciones económicas, que es lo que
corresponde”(48).
Así también, Elías Laroza expresó que: “La obligación fundamental que
los accionistas contraen frente a la sociedad consiste en realizar la aportación
patrimonial convenida. En atención a ella, los accionistas ingresan en la so-
ciedad en el momento constitutivo o de modo derivativo por la simple adqui-
sición de sus acciones. Se comprende por ello que la Ley contenga una regla
básica en virtud de la cual no podrán modificarse los estatutos imponiendo (di-
recta o indirectamente) nuevas obligaciones a los socios, sin la aquiescencia
de los afectados”(49).
Pero, ¿el texto del artículo 199 de la LGS solo comprende la imposición
de nuevas obligaciones? Surge la interrogante si también alcanza a la modi-
ficación o extinción de las obligaciones económicas que ya tienen los socios.
Agudamente, en postura que concordamos, se ha referido que “el accio-
nista pudo haberse comprometido a realizar algunas prestaciones accesorias
bajo una modalidad determinada y por un periodo establecido, sin que sea ló-
gico ni lícito que vía una reforma estatutaria se modifique la forma en que
debe cumplir las prestaciones accesorias que aceptó bajo otras condiciones.
Asimismo, se podría presentar el caso de que la junta pretenda extinguir (ya
no crear o modificar) anticipadamente las prestaciones accesorias a que se
obligaron determinados socios, cuando estas son retribuidas. En ese senti-
do, y conforme a los ejemplos propuestos, consideramos que este artículo
debe ser entendido en su sentido lato, es decir, en la razón que le subyace para
comprender casos como los planteados. Así, toda creación, modificación o
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CAPÍTULO IV
Para las personas jurídicas lucrativas como las sociedades debe precisar-
se que, a efectos de su identificación en el mercado, tienen un “nombre so-
cial” que comprende a la “denominación social”, propia de las sociedades
con limitación de responsabilidad para los socios (a este tipo de sociedades
se les denomina capitalistas(51)), y a la “razón social” propia de las socieda-
des sin limitación de responsabilidad para los socios (sociedades denomina-
das personalistas(52)).
(51) En este sentido, las sociedades anónimas ordinarias, abiertas y cerradas; así como la sociedad comer-
cial de responsabilidad limitada.
(52) Así, la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple, la sociedad en comandita por acciones,
la sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada.
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NOMBRE DE LA SOCIEDAD
Denominación social Razón social
• Sociedad anónima ordinaria • Sociedad colectiva
• Sociedad anónima abierta • Sociedad en comandita simple
• Sociedad anónima cerrada • Sociedad en comandita por acciones
• Sociedad comercial de responsabi- • Sociedad civil ordinaria
lidad limitada • Sociedad civil de responsabilidad
limitada
(53) VILLEGAS, Carlos. Derecho de las sociedades comerciales. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1988,
p. 60.
(54) Ídem.
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(55) HUNDSKOPF, Oswaldo. Derecho Comercial. Temas Societarios. Tomo XII, Ob. cit., p. 42.
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No se podrá adoptar un nombre igual al de una persona jurídica en formación que goce del derecho
de reserva o esté inscrita en el Registro correspondiente”.
(57) Ley General de Sociedades
“Artículo 9.- Denominación o Razón Social
No se puede adoptar una denominación completa o abreviada o una razón social igual o semejante a
la de otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad para ello.
(...) (el resaltado es nuestro).
(58) Ley General de Sociedades
“Artículo 9.- Denominación o Razón Social
(...)
El Registro no inscribe a la sociedad que adopta una denominación completa o abreviada o una razón
social igual a la de otra sociedad preexistente.
(...)” (el resaltado es nuestro).
(59) Reglamento del Registro de Sociedades
Resolución Nº 200-2001-SUNARP-SN
“Artículo 15.- Denominación y razón social
No es inscribible la sociedad que adopte una denominación completa o abreviada o una razón social
igual a la de otra preexistente en el Índice.
Tampoco es inscribible la sociedad que adopte una denominación abreviada que no esté compuesta
por palabras, primeras letras o sílabas de la denominación completa. No es exigible la inclusión de
siglas de la forma societaria en la denominación abreviada, salvo mandato legal en contrario” (el re-
saltado es nuestro).
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(60) HALPERIN, Isaac. Curso de Derecho Comercial. Vol. I, Depalma, Buenos Aires, 1982, p. 265.
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(61) MASCHERONI, Fernando H. Sociedades Comerciales. Editorial Universidad, Buenos Aires, 1986,
p. 45.
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Resolución Nº 038-2013-SUNARP/SN
(...)
(...)”.
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(62) ALDEA CORREA, Vládik. “Responsabilidad del representante legal de la sociedad y alcances sobre
los actos ultra vires”. En: Gaceta Jurídica. Sección de Actualidad Jurídica. Nº 70-B, Lima, setiembre
1999, p. 76.
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(63) GHERSI, Carlos A. “La responsabilidad civil de las personas jurídicas”. En: Responsabilidad Civil,
Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 1992, p. 425.
(64) FERRERO DIEZ CANSECO, citado por CASTRO REYES, Jorge. Manual de Derecho Comercial.
Jurista Editores, Lima, 2011, p. 53.
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(66) BROSETA PONT, Manuel y MARTÍNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., p. 478.
(67) GUTIERREZ CAMACHO, citado por CASTRO REYES, Jorge. Ob. cit., p. 52.
(68) ELÍAS LAROZA, Enrique. Ob. cit., p. 39.
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Obsérvese que es el único caso de disolución que opera ipso iure y, por
tanto, no se requiere que la junta general acuerde la disolución de la sociedad
por vencimiento de plazo, ni tampoco es necesario que se registre un acuerdo
especial de la junta que confirme dicho vencimiento.
Ello obedece a que, desde el inicio, la sociedad previó y publicitó el pla-
zo de duración de la sociedad, siendo oponible a los socios y terceros y, con-
secuentemente, no es necesario que se acuerde ni se inscriba la disolución en
el registro.
Asimismo, como ya hubiésemos anotado, una vez vencido el plazo de
duración de la sociedad, la junta general no puede revertir dicha situación
mediante un acuerdo de prórroga, pues la sociedad ya está disuelta de pleno
derecho.
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1.1. Concepto
Por aumento del capital social debe comprenderse aquel acuerdo de junta
general que incrementa la cifra del capital social consignada en el estatuto y,
por tanto, implica necesariamente una modificación estatutaria.
De la misma manera, Uría ha señalado que: “aquella operación jurídica
por virtud de la cual se eleva la cifra de capital social que figura en los estatu-
tos. Con esto queda dicho que todo aumento de capital implica en definitiva
una modificación estatutaria”(74).
A lo largo de la existencia de la sociedad, la cifra del capital social puede
aumentar por diversas razones y, como se ha referido, “en cualquier momen-
to, la situación económica de la sociedad puede aconsejar aumentar la cifra
de su capital social por múltiples razones, entre las que pueden mencionarse:
la conveniencia de aumentar los recursos financieros de la sociedad; la nece-
sidad de obtener bienes de equipo nacionales o extranjeros u otros elementos
patrimoniales distintos del dinero (mediante aportaciones in natura); la volun-
tad de dar entrada a nuevos socios; la voluntad de adecuar la cifra del capital
al superior valor real del patrimonio o de reducir el pasivo social convirtiendo
a ciertos acreedores en accionistas”(75).
Asimismo, el aumento del capital social reviste especial interés para
los acreedores, toda vez que “(...) aumentar el capital social implica que los
activos van a responder en mayor medida frente a los acreedores. Se trata,
sin lugar a dudas, de una operación que resulta de interés prioritario para
este grupo, al tratarse de una sociedad con responsabilidad limitada para los
socios”(76).
(74) URÍA, Rodrigo citado por TORRES MORALES, Carlos. Ob. cit., p. 84.
(75) BROSETA PONT, Manuel y MARTÍNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., pp. 480-481.
(76) TORRES MORALES, Carlos. Ob. cit., p. 84.
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El pertinente citar los textos de los artículos 201 y 211 de la LGS, que
establecen:
Ley General de Sociedades
“Artículo 201.- Órgano competente y formalidades
El aumento de capital se acuerda por junta general cumpliendo los
requisitos establecidos para la modificación del estatuto, consta
en escritura pública y se inscribe en el Registro” (el resaltado es
nuestro).
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Cuando el aumento del capital social hubiese sido acordado en junta uni-
versal y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto,
el aviso no es necesario.
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que fuera titular, en el caso de que se trate de un acreedor que ostente al mis-
mo tiempo la calidad de accionista.
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2.1. Concepto
(77) BROSETA PONT, Manuel y MARTÍNEZ SANZ, Fernando. Ob. cit., p. 487.
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Por otro lado, la ejecución del acuerdo de reducción del capital social
solo puede llevarse a cabo luego de 30 días de la última publicación
del aviso (a que se refiere el artículo 217 de la LGS in fine) cuando la
reducción del capital importe devolución de aportes o la exención de
dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeudada por razón
de los aportes.
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3. Derecho de oposición
Frente al acuerdo de reducción de capital social, los acreedores tienen ex-
pedito el ejercicio de su derecho de oposición previsto en el artículo 219 de
la LGS.
Ley General de Sociedades
“Artículo 219.- Derecho de oposición
El acreedor de la sociedad, aun cuando su crédito esté sujeto a condi-
ción o a plazo, tiene derecho de oponerse a la ejecución del acuerdo
de reducción del capital si su crédito no se encuentra adecuadamente
garantizado.
El ejercicio del derecho de oposición caduca en el plazo de treinta
días de la fecha de la última publicación de los avisos a que se refiere
el artículo 217. Es válida la oposición hecha conjuntamente por dos
o más acreedores; si se plantean separadamente se deben acumular
ante el juez que conoció la primera oposición.
La oposición se tramita por el proceso sumarísimo, suspendiéndose
la ejecución del acuerdo hasta que la sociedad pague los créditos o
los garantice a satisfacción del juez, quien procede a dictar la medida
cautelar correspondiente. Igualmente, la reducción del capital podrá
ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que una entidad sujeta
al control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constitui-
do fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crédi-
to, intereses, comisiones y demás componentes de la deuda y por el
plazo que sea necesario para que caduque la pretensión de exigir su
cumplimiento”.
El derecho de oposición es ejercido por los acreedores y tiene por objeti-
vo proteger sus créditos ante la sociedad, teniendo en cuenta que el capital so-
cial garantiza sus deudas, más aún, cuando para los acreedores el monto del
capital social de la sociedad ha podido ser un elemento decisivo a la hora de
establecer una relación jurídica con la sociedad.
En efecto, la reducción del capital social no es conveniente a los intereses
de los acreedores, debido a que, ante un eventual incumplimiento del pago de
su crédito por parte de la sociedad, el capital social reducido podría no hacer
frente al pago total de la deuda.
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CAPÍTULO V
DERECHO DE SEPARACIÓN
A PROPÓSITO DE LA MODIFICACIÓN
DEL ESTATUTO
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(...)
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el
estatuto”.
Ley General de Sociedades
“Artículo 96.- Acciones sin derecho a voto
La acción sin derecho a voto confiere a su titular la calidad de accio-
nista y le atribuye, cuando menos, los siguientes derechos:
(...)
4. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el
estatuto;
(...)”.
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(83) GARRIGUES, Joaquín, citado por LAROZA, Enrique. Ob. cit., p. 409.
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cuyo caso solo alcanza a las acciones de quienes han votado a favor
del acuerdo, debiendo en el mismo acto separarse dichas acciones en
una o más clases, sin que rijan en este caso los requisitos de la ley o
del estatuto para la modificación del estatuto.
La prohibición debe ser por plazo determinado o determinable y no
podrá exceder de diez años prorrogables antes del vencimiento por
periodos no mayores. Los términos y condiciones de la prohibición
temporal deben ser anotados en la matrícula de acciones y en los cer-
tificados, anotaciones en cuenta o en el documento que evidencie la
titularidad de la respectiva acción”.
De dicho texto se observa que nuestro ordenamiento jurídico sí admite la
creación de limitaciones a la transmisibilidad de las acciones o la modifica-
ción de las existentes, siempre y cuando, así haya sido establecido en el pacto
social o el estatuto o esté contemplado en convenios entre accionistas o entre
accionistas y terceros, que hayan sido notificados a la sociedad.
No obstante, recordemos que la creación de limitaciones a la libre trans-
misibilidad de las acciones o la modificación de las existentes altera la función
circulatoria de la acción, siendo lógico que se haya previsto la posibilidad del
socio de ejercer su derecho de separación.
4. En los demás casos que establezca la ley
Ahora bien, sobre el último supuesto “En los demás casos que establezca la
ley o el estatuto” para el ejercicio del derecho de separación, debemos aseverar
que no necesariamente tendría como premisa una modificación de estatuto. No
obstante, como el tema que nos ocupa es el ejercicio del derecho de separación
a causa de una modificación de estatuto, observamos que los casos expresamen-
te previstos en la ley para que un socio pueda ejercer el derecho de separación,
en tanto que implica una modificación de estatuto, son los siguientes:
• Acuerdo de transformación
El derecho de separación para el caso de un acuerdo de transforma-
ción está previsto en el artículo 338 de la LGS:
Ley General de Sociedades
“Artículo 338.- Derecho de separación
El acuerdo de transformación da lugar al ejercicio del derecho
de separación regulado por el artículo 200.
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separación. De ese modo, en algún caso la junta podría establecer que la mo-
dificación del estatuto, en supuestos distintos a los previstos en el artículo 200
de la LGS, daría lugar al ejercicio del derecho de separación de los socios.
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CAPÍTULO VI
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Jurisprudencia
sobre modificación
de estatutos
Resolución Nº 721-2013-SUNARP-TR-L
TRIBUNAL REGISTRAL
RESOLUCIÓN Nº 721-2013-SUNARP-TR-L
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- Cargo de minuta recibida con fecha 13/09/2012 ante la Notaria Noya De La Piedra,
para la extensión de la escritura pública de modificación total de estatuto y cláusulas
compromisorias.
- Copia certificada del acta de junta universal de accionistas del 10/08/2012, expedida
por el notario Sergio Armando Berrospi Polo el 13/09/2012.
- Parte notarial de la escritura pública del 03/10/2012, sobre modificación total de esta-
tuto que otorga Empresa de Transportes Unión Sumito S.A.C., expedida por el nota-
rio Manuel Nova De La Piedra el 09/10/2012 (con inserto del acta de junta universal
de accionistas del 10/08/2012).
- Con el escrito de apelación se ha presentado la constancia del 11/08/2012 por la que
se transcribe nuevamente el acta de la junta general de accionistas del 10/08/2012 por
haber cometido error en su extensión.
II. DECISIÓN IMPUGNADA
La Registradora Pública del Registro de Personas Jurídicas de Lima, Inés Villalta Paucar,
formuló la tacha sustantiva al título en los siguientes términos:
De conformidad con el inc. a) del artículo 42 y al artículo 39 del Reglamento General de
los Registros Públicos, y en atención a la documentación presentada vía Reingreso, se for-
mula contra la presente solicitud la correspondiente Tacha Sustantiva, por existir defecto
que afecta la validez del título, sin perjuicio de los demás defectos que pudieran obrar en
el título, en atención a los siguientes fundamentos:
1) AUSENCIA DEL TÍTULO MATERIAL
a) Mediante el segundo reingreso se ha presentado parte notarial de la Escritura
Pública otorgada con fecha 03/10/2012 ante Aurelio Alfonso Díaz Rodríguez,
Notario Público de la ciudad de Lima, en la cual corre inserta un Acta de Junta
General Universal del 10/08/2012.
b) De conformidad con el artículo r del Reglamento General de los Registros Pú-
blicos “(...) Se entiende por título para efectos de la inscripción, el documento o
documentos en que se fundamenta inmediata y directamente el derecho o acto
inscribible y que por sí solos acrediten fehaciente e indubitablemente su existen-
cia. También formarán parte del título los documentos que no fundamentan de
manera inmediata y directa la inscripción pero que de manera complementaria
coadyuvan a que esta se realice (...)”.
c) Por otra parte, el artículo 32 del Reglamento General de los Registros Públicos
establece que el Registrador al calificar y evaluar los títulos ingresados para su
inscripción deberá “(...) Comprobar que el acto o derecho inscribible, así como
los documentos que conforman el título, se ajustan a las disposiciones legales so-
bre la materia y cumplen los requisitos establecidos en dichas normas (...)”.
d) Entre tales disposiciones legales se halla el artículo 43 del Código de Comercio
que establece “(...) los comerciantes además de cumplir y llenar las condiciones
y formalidades prescritas en esta sección deberán llevar sus libros con claridad,
por orden de fechas sin blancos, interpolaciones, raspaduras, ni enmiendas, y sin
presentar señales de haber sido alterados sustituyendo o arrancando los folios o
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de cualquiera otra manera. “Norma que es aplicable a la forma de llevar los libros
por parte de las personas jurídicas como las asociaciones”:
e) De la revisión de la documentación señalada, así como de la que se presentó ori-
ginalmente, se advierte que se tienen dos actas con contenido distinto y obrantes
en distintos folios del libro de actas respectivo, relativas a una misma Junta Ge-
neral, aquella celebrada con fecha 10/08/2012 a las 4:00 p.m.
f) Asimismo, se aprecia que además el contenido de tales actas es distinto entre sí,
por lo que de ello se puede advertir y establecer que se ha alterado el contenido
del acta de la Junta General del 10/08/2012, lo que no permite establecer cuál es
el acta que sustenta el acto rogado, siendo que no pueden existir varias actas de
una misma Junta, ya que ello no permite determinar cuál es aquella que contie-
ne la primigenia manifestación de voluntad de los socios reunidos en las sesiones
correspondientes en razón a que el contenido de una acta ya suscrita no puede ser
modificado ni alterado por cualquier procedimiento, sino que las correcciones o
aclaraciones necesarias solo se pueden efectuar mediante Junta General Aclara-
toria (debiendo acreditarse, de ser el caso, el cumplimiento de las reglas de con-
vocatoria, así como las de cuórum y mayoría), o mediante Reapertura de Acta en
caso de tratarse de errores en la elaboración del acta, y no cambiando o modifi-
cando el contenido de las actas, porque en tal caso nos encontramos ante docu-
mentos que no se ajustan a las normas legales ya que dicha situación no permite
determinar cuál de las actas es válida.
g) Por todo lo señalado, ante la alteración del contenido de los documentos presen-
tados en contravención directa al artículo 43 del Código de Comercio, nos halla-
mos ante un defecto que atañe a la validez del título, en tanto no se puede deter-
minar cuál es el documento que, conforme a ley, fundamenta directamente el acto
cuya inscripción se solicita, título material que ha de sustentar toda inscripción
registral, y por lo tanto, al no encontrarnos ante un título indubitable y fehaciente
en los términos del artículo r del Reglamento General de las Registros Públicos,
no existe entonces el objeto susceptible de calificación y no puede sino formular-
se la tacha sustantiva de la presente solicitud de inscripción.
2) FALTA DE PREEXISTENCIA DEL TÍTULO FORMAL
a) Conforme al artículo 2010 del Código Civil “la inscripción se hace en virtud de
título que conste en instrumento público, salvo disposición contraria”. Tal dis-
posición enuncia el principio de titulación auténtica por el cual toda inscripción,
salvo disposición expresa en sentido contrario, se ha de efectuar sobre la base de
un instrumento público, aspecto que constituye el título formal que se presenta al
Registro. Ello se corrobora cuando el Reglamento General de los Registros Públi-
cos señala en su artículo 111 que “los asientos registrales se extienden a instancia
de los otorgantes del acto o derecho, o de tercero interesado, en virtud de título
que conste en instrumento público, salvo disposición en contrario la rogatoria al-
canza a todos los actos inscribibles contenidos en el título, salvo reserva expresa”.
b) De conformidad con el primer párrafo del artículo 5 de la ley General de Socie-
dades “la sociedad se constituye por Escritura Pública, en la que está contenido
el pacto social, que incluye el estatuto. Para cualquier modificación de estos se
requiere la misma formalidad. En la escritura pública de constitución se nombra
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(2) Aprobada por Resolución del Superintendente Nacional de los Registros Públicos Nº 200-2001-
SUNARP-SN, publicada en el diario oficial El Peruano el 27/7/2001.
(3) Artículo VI.- Título que da mérito a la inscripción
La inscripción se efectuará en mérito de documento público, de resolución arbitral o de documento
privado en los casos expresamente previstos.
Pueden realizarse inscripciones en virtud de documentos otorgados en el extranjero, siempre que
contengan actos o derechos inscribibles conforme a la ley peruana. Se presentarán en idioma españo-
lo o traducidos a este y legalizados, conforme a las normas sobre la materia.
(4) Artículo 6.- Documentos privados que dan mérito a la inscripción
La inscripción de actos o acuerdos contenidos en actas que no requieran el otorgamiento de escritura
pública, se efectuará en mérito a copias certificadas por Notario. Estas serán transcripciones literales
de la integridad o de la parte pertinente del acta, mecanografiadas, impresas o fotocopiadas, con indi-
cación de los datos de la legalización del libro u hojas sueltas, folios de los que consta y donde obran
los mismos, número de firmas y otras circunstancias que sean necesarias para dar una idea cabal de
su contenido.
Los actos que constan en documentos especiales, se inscribirán solo después que hayan sido adhe-
ridos o transcritos al libro o a las hojas sueltas correspondientes. Excepcionalmente, se inscribirán
cuando, por razones de imposibilidad manifiesta debidamente acreditadas a criterio del Registrador,
no resulte posible adherirlos o transcribirlos.
(5) Artículo 61.- Requisitos de la escritura pública
Sin perjuicio de los demás requisitos y formalidades que dispone este Reglamento, para la inscrip-
ción de modificaciones del estatuto, la correspondiente escritura pública deberá contener:
a) El acta de la junta general que contenga el acuerdo de modificación, con la indicación de los artícu-
los que se modifican, derogan o sustituyen y el texto de los artículos sustitutorios o adicionales;
b) En caso que la modificación la acuerde el directorio, por delegación de la junta general, el acta de
la sesión de directorio que satisfaga los requisitos indicados en el inciso precedente, y el acta de la
junta de accionistas que delega en el directorio la facultad de modificar, derogar, sustituir o agregar
determinados artículos del estatuto;
c) Si la decisión la adopta el gerente general, por delegación de la junta, tal decisión debe expresarse
en la escritura pública. En esta se insertará el acta en la que consta la delegación para modificar, de-
rogar, sustituir o agregar determinados artículos del estatuto.
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3. Por otro lado, debe tenerse presente que la calificación registral(6) constituye el exa-
men minucioso y riguroso que efectúa el Registrador y en su caso el Tribunal Registral
como órgano de segunda instancia en el procedimiento registral, a fin de establecer si
los títulos presentados cumplen con los requisitos exigidos por el primer párrafo del
artículo 2011 del Código Civil para acceder al Registro; esto es, la legalidad de los
documentos en cuya virtud se solicita la inscripción, la capacidad de los otorgantes y
la validez del acto, todo ello en atención a lo que resulte del contenido de los docu-
mentos presentados, de sus antecedentes y de los asientos de los Registros Públicos.
En el mismo sentido, el segundo párrafo del artículo V del Título Preliminar del Re-
glamento General de los Registros Públicos (en adelante RGRP), establece que la ca-
lificación comprende la verificación del cumplimiento de las formalidades propias del
título y la capacidad de los otorgantes, así como la validez del acto que, contenido en
el título, constituye la causa directa e inmediata de la inscripción.
4. Así, uno de los presupuestos básicos en nuestro sistema registral es la titulación au-
téntica consagrada en el artículo 2010 del Código Civil(7), en la medida que la inter-
vención de funcionario público, sea notario, magistrado o autoridad administrativa,
en su caso, dota al instrumento inscribible de las garantías necesarias de confiabili-
dad en cuanto a la intervención de los contratantes, así como del acto o derecho con-
tenido en él.
El precitado artículo regula al llamado “título formal” –a diferencia del “título mate-
rial”–, en el sentido que este último es la causa o razón jurídica de la adquisición, mo-
dificación, transmisión o extinción del derecho, mientras que aquel es el documento
en que se constata o autentica aquella causa o razón.
5. Tal es así, que el artículo 7 del RGRP define al título como “el documento o documen-
tos en que se fundamenta inmediata y directamente el derecho o acto inscribible y que,
por sí solos, acreditan fehaciente e indubitablemente su existencia”.
Con relación a los títulos específicos que darán mérito a la inscripción de los diversos
actos en los registros que integran el Sistema Nacional de los Registros Públicos, el
artículo 8 del RGRP, señala que “las inscripciones se efectuarán sobre la base de los
documentos señalados en cada reglamento específico y, en su defecto, por las disposi-
ciones que regulen la inscripción del acto o derecho respectivo”.
6. Conforme ya se ha señalado en el numeral 3 que precede, el título formal exigido
para la inscripción del acto o derecho, como es el caso del estatuto de la sociedad,
está constituido por la escritura pública correspondiente que además debe contener el
acuerdo adoptado en junta general y demás documentos necesarios para calificar la
validez del acuerdo.
(6) Al respecto, señala Peña Bernaldo de Quiroz, citado por Antonio Manzano Solano que: “calificar es
decidir si el hecho del cual se solicita el asiento llega al Registro con los requisitos exigidos para que
sea registrable, es decir, determinar si conforme a la Ley, procede o no practicar el asiento solicita-
do”, Derecho Registral Inmobiliario para iniciación y uso de Universitarios. Volumen II, Colegio de
Registradores de la Propiedad y Mercantiles de España, Centro de Estudios Registrales, J. San José
S.A., Madrid, 1994, p. 570.
(7) Artículo 2010.- La inscripción registral se hace en virtud de título que conste en instrumento público,
salvo disposición contraria.
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“Reapertura de actas:
Es posible rectificar el contenido de las actas de sesiones de las personas jurídi-
cas, corrigiendo un dato que se consignó en forma errónea o consignando un dato
que se omitió –pudiendo consistir la omisión en un acuerdo que habiendo sido
adoptado por la persona jurídica no se hizo constar en el acta–. Para ello deberá
dejarse constancia de la fecha de la reapertura del acta y la misma deberá ser sus-
crita por quienes firmaron el acta primigenia o rectificada”.
Dicho precedente fue recogido en el artículo 12 del Reglamento de Inscripciones del
Registro de Personas Jurídicas No Societarias.
De ese modo, podemos colegir que los requisitos que debe contener una reapertura
son los siguientes:
- La indicación que se está reabriendo el acta de una determinada sesión.
- Se indique los errores u omisiones cometidas y la forma correcta como debe
constar.
- Que la suscriban aquellos firmantes del acta primigenia.
- La fecha en que se realiza.
De acuerdo a lo expuesto, en el procedimiento registral, es posible aceptar una reaper-
tura de acta.
En tal sentido, conforme a lo señalado en el punto 9 que precede, esto es, habiéndose
determinado que la referida constancia tiene los mismos efectos de una reapertura, se
revoca el primer extremo de la denegatoria de inscripción.
9. Ahora, en el XVII Pleno celebrado en sesión ordinaria realizada los días 20 y 21 de
abril de 2006, se aprobó el siguiente acuerdo:
5. EVALUACIÓN INTEGRAL AL REVOCARSE UNA TACHA SUS-
TANTIVA
“En el supuesto que el Tribunal Registral revoque una tacha sustantiva, simultá-
neamente deberá evaluar el título de manera integral pronunciándose respecto a
los defectos u obstáculos subsanables que advirtiese”.
Teniendo en cuenta dicho acuerdo, corresponde a esta instancia pronunciarse sobre
los defectos que pueda contener la escritura pública del 03/10/2012, sobre modifica-
ción total del estatuto.
Siendo así, de la revisión de la escritura pública del 03/10/2012 (conteniendo el inser-
to del acta del 10/08/2012), se verifica que los defectos incurridos en la esquela de ob-
servación del 28/09/2012 reiterados en la esquela del 17/01/2013, referidos a los pun-
tos 2-6, han sido subsanados.
En cuanto al punto 2, al aclararse la fecha de inicio de actividades en el estatuto, en
el artículo cuarto: “(...) dando por inicio sus actividades a partir de la fecha del pac-
to social”; mientras que en el caso de los puntos 3, 4 y 5, al haberse suprimido de los
artículos sexto, séptimo y octavo, respectivamente, las discrepancias advertidas por
la primera instancia. Asimismo, y en cuanto al punto 1, es de advertirse el cambio de
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la sede social por cuanto el domicilio sigue siendo la ciudad de Lima, no existien-
do variación en ese sentido respecto del antecedente registral inmediato; artículo
20 de la Ley General de Sociedades, artículos 3 y 29 del Reglamento del Regis-
tro de Sociedades.
c) Respecto a la revocatoria de poder contenida en el punto 4 del acta, previamen-
te debe inscribirse los poderes otorgados a Leonor Aguilar Reyes, artículo V del
Título Preliminar del Reglamento del Registro de Sociedades.
d) A la fecha se encuentran vigentes los asientos de presentación de los títulos
1100396-2012 y 1148458-2012, sobre calificación del acta del 06/12/2012.
Base legal: artículo 20, 198 numeral 1) de la Ley General de Sociedades, 26 y 28 del
Reglamento General de los Registros Públicos, V del Título Preliminar del Reglamen-
to del Registro de Sociedades.
III. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN
El apelante fundamenta su recurso señalando lo siguiente:
Se señala que se ha presentado como título la escritura pública de modificación del
estatuto del 14/12/2012, para modificar el artículo tercero y el inciso d) de su artículo
38 en los términos acordados en la primera convocatoria de la junta de accionistas del
06/12/2012, realizada con la asistencia de los dos únicos accionistas de la empresa, ti-
tulares del 100 % de las acciones de la empresa.
Carece de asidero la observación, ya que en la agenda de convocatoria constan las mo-
dificaciones estatutarias propuestas como temas en la junta; asimismo aparece la cé-
dula de citación a la accionista Leonor Felicita Aguilar Reyes para la junta, que fuera
entregada en el local de su empresa Jet Perú S.A. con la debida anticipación; el tenor
del acta permite apreciar que después de darse por constituida dicha junta con la con-
currencia de sus dos únicos accionistas titulares del 100 % de las acciones representa-
tivas del capital social, se trató y aprobó los puntos de la agenda que se precisan con
la intervención de los accionistas; el acta protocolar extendido por el notario González
Uría que fue invitado a concurrir también contiene la transcripción de la agenda: la
modificación del señalamiento de la Sede social y la aprobación de la inaplicación del
inciso d) del artículo 38 sobre poderes.
Mal puede, por lo tanto, señalar el Registrador que se ha incumplido normas de la ley
general de sociedades. Ambos accionistas concurrieron con sus abogados a la junta y
se acordó la modificación de los artículos 3 y 38 inciso d) del estatuto.
Los acuerdos se aprobaron con el voto del accionista mayoritario que cuenta con
51 % de acciones representativas del capital social. La accionista minoritaria no dijo
que los temas no estaban en agenda, sino que se concretó a objetar la intervención del
otro accionista por un supuesto conflicto con la sociedad.
Se cuenta con el cuórum calificado que exige la ley (art. 126 de la LGS) para la modi-
ficación del estatuto, pues concurrieron el 100 % de la representación de las acciones
del capital y los acuerdos fueron adoptados con el número de acciones que represen-
tan la mayoría absoluta de las acciones del capital social con derecho a voto.
Señala que en el acta y en la escritura pública consta los textos de los artículos modi-
ficados, por lo que no tiene asidero legal lo observado por la Registradora.
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El artículo 198 de la LGS establece que la modificación se acuerda por junta general
y, para cualquier modificatoria, se requiere expresar en la convocatoria de la junta ge-
neral, con claridad y precisión, los asuntos cuya modificación se someterá a la junta.
Asimismo, se requiere de quórum calificado, esto es, en primera convocatoria, cuan-
do menos, la concurrencia de dos tercios de las acciones suscritas con derecho a voto,
en segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos tres quintas partes de las
acciones suscritas con derecho a voto y, el acuerdo debe adoptarse por un número de
acciones que represente, cuando menos la mayoría absoluta de las acciones suscritas
con derecho a voto, salvo que el estatuto establezca quórum y mayorías superiores (ar-
tículos 126 y 127). Esta fórmula deja a salvo, la aplicación del artículo 120 de la LGS,
es decir, que se ha producido una junta universal.
La junta general se entiende convocada y válidamente constituida para tratar sobre
cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes, siempre que se encuentren
presentes accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con dere-
cho a voto y acepten por unanimidad la celebración de la junta y los asuntos que en
ella se proponen tratar.
Existen dos tipos de junta universal, aquella en la que la reunión es espontánea, por-
que se encuentran reunidos accionistas que tienen la totalidad de las acciones suscri-
tas con derecho a voto y deciden por unanimidad llevar adelante la junta y los asun-
tos que ahí se tratarán; y, aquella junta, en la que mediando convocatoria, el día de la
sesión concurren accionistas que representan la totalidad de las acciones suscritas con
derecho a voto.
La verdadera junta universal es la primera de las mencionadas, mientras que la segun-
da es una junta como cualquier otra y debe ser calificada como tal.
3. A la junta del 06/12/2012, asistieron los dos únicos accionistas de la sociedad: Martín
Arturo Manrique Bottger con 51 % acciones y Leonor Felicita Aguilar Reyes con 49
acciones.
En el acta se indica que se había notificado debidamente la convocatoria a junta gene-
ral de accionistas de conformidad con el estatuto.
Por lo tanto, estamos ante una junta general de accionistas en la que como en cualquier
otra debe acreditarse una debida convocatoria.
La convocatoria debe ser clara y precisa, pues es determinante para dar información
a los socios respecto a los asuntos que se tratarán en la junta, decidir si asistirán o no,
según la importancia que tenga para los convocados y, les servirá para prepararse para
las discusiones.
Así, para verificar la validez de esta junta general de accionistas, el Registrador debe
comprobar que se ha cumplido con las normas legales, del estatuto y de los convenios
de accionistas inscritos en el Registro sobre convocatoria, cuórum y mayoría, salvo
las excepciones previstas en este Reglamento; de conformidad con el artículo 43 del
Reglamento del registro de Sociedades.
En el presente caso, se acompaña la reproducción certificada notarial de la “carta no-
tarial” dirigida a Leonor Felicita Aguilar Reyes firmada por el gerente general Martín
Arturo Manrique Bottger. En este documento aparece que la carta notarial fue diligen-
ciada el 03/12/2012 y se le comunica la convocatoria a junta general de accionistas a
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Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
Elías Laroza manifiesta, que dentro de los casos permitidos por la ley, se encuentra
el de la junta al cual asiste un quórum del 100 % de las acciones suscritas con dere-
cho a voto y deciden por unanimidad tratar un tema distinto al consignado en el aviso
de convocatoria. Como ya vimos, esta no es propiamente una junta universal, ya que
esta presupone que no ha habido convocatoria. Así, la junta que fue convocada como
cualquier otra y en la que se encuentran representadas todas las acciones con dere-
cho a voto puede perfectamente: i) pronunciarse sobre asuntos adicionales que no es-
taban en la convocatoria, si así lo deciden por unanimidad y, con respecto a esos nue-
vos temas, pasan a ser una junta universal y, ii) también por unanimidad pueden, por
ejemplo, llevar adelante la junta a pesar de haber constatado defectos sustanciales en
la convocatoria que vician de nulidad, con lo cual se produce también una junta uni-
versal, desde que no había convocatoria válida(1).
Del acta de junta del 06/12/2012, se advierte que asistieron accionistas que represen-
tan el 100 % de las acciones suscritas con derecho a voto y se declaró válidamente
constituida la junta en primera convocatoria, señalándose antes de la discusión los te-
mas de agenda. No se verifica que por unanimidad se haya acordado discutir expresa-
mente en forma previa la modificación del artículo 38 inciso d) del estatuto y así, res-
pecto a este tema la junta hubiera pasado a ser universal.
La modificación de dicha norma del estatuto surge luego de aprobarse la inaplicación,
señalándose “consecuentemente se deja constancia de haber quedado sin efecto (...)
dicho extremo de la modificación del Estatuto Social de la empresa (...) en dicho ex-
tremo, debiendo eliminarse del punto 1 del inciso d) del artículo 38 la frase (...)”. No
existe pues, decisión unánime de abordar el tema como modificación estatuto.
Por lo tanto, se trata de una junta que no cuenta con una debida convocatoria, por lo
que procede denegar la inscripción, confirmándose la decisión de la Registradora, con
las precisiones señaladas.
5. Ahora bien, con relación a las otras observaciones, señalamos que en el extremo a)
se señala una discrepancia en la dirección consignada como un lugar de reunión, sin
embargo para esta instancia, tal discrepancia no es relevante, además debe tenerse en
cuenta que los dos únicos socios se reunieron finalmente en el lugar acordado en la
convocatoria. Se revoca este extremo.
6. El artículo 61 inciso a) del Reglamento del Registro de Sociedades establece que para
la inscripción de las modificaciones del estatuto, la correspondiente escritura pública,
deberá contener, el acta de la junta general que contenga el acuerdo de modificación,
con la indicación de los artículos que se modifican, derogan o sustituyen y el tex-
to de los artículos sustitutorios o adicionales.
La norma reglamentaria exige, por razones de una mejor publicidad y de cumplimien-
to con el principio de especialidad que se señale el texto de los artículos sustitutorios.
Sin embargo, en el acta no se ha consignado el nuevo texto del artículo 3 y respec-
to al artículo 38 inciso d) tampoco se señala el nuevo texto sustitutorio, tan solo se
(1) ELÍAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Comentarios al artículo 116,
Editora Normas Legales, Lima, 1998.
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menciona el texto de cómo quedará redactado el punto 1 del inciso d) cuando debió
redactarse nuevamente el artículo.
Conforme señala la Registradora, la modificación de la dirección, tampoco importa-
ría una modificación estatutaria, siendo Lima el domicilio de la sociedad como ha in-
dicado el Registrador al inscribir el acto constitutivo, de conformidad con el artículo
29 del Reglamento del Registro de Sociedades(2).
Se confirma el extremo b).
7. Respecto al punto c), la rogatoria se circunscribe a la modificación estatutaria, por lo
que la revocatoria del poder aprobado en el punto 4 del acta no es materia de solicitud
de inscripción; se revoca este extremo.
8. Respecto a los títulos pendientes, debe señalarse que el título 1100396-2012 se refie-
re a la inscripción de impugnación y oposición a la junta del 06/12/2012, el cual re-
sulta incompatible con el presente título; y, el título 1148458 se refiere a la inscripción
del mismo acto (modificación de estatuto), el cual también resulta incompatible con el
presente título, por cuanto se trata de la inscripción del mismo acto.
Corresponde confirmar el extremo d).
Estando a lo acordado por unanimidad;
VII. RESOLUCIÓN
CONFIRMAR la denegatoria de inscripción formulada por la Registradora del Regis-
tro de Sociedades de Lima al título señalado en el encabezamiento, con las precisiones
señaladas en los numerales 1, 4 y 5 del análisis; se confirma asimismo los extremos b)
y d) Y se revoca los extremos a) y c); por los fundamentos expresados en la presente
resolución.
Regístrese y comuníquese.
ROSARIO DEL CARMEN GUERRA MACEDO
Presidenta de la Tercera Sala
del Tribunal Registral
ELENA ROSA VÁSQUEZ TORRES
Vocal del tribunal Registral
SAMUEL HERNÁN GÁLVEZ TRONCOS
Vocal del Tribunal Registral
(2) Artículo 29.- En el asiento de inscripción del pacto social, del establecimiento de sucursal o de
sus modificaciones, deberá consignarse como domicilio una ciudad ubicada en territorio peruano,
precisándose la provincia y departamento a que dicha ciudad corresponde.
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Resolución Nº 349-2012-SUNARP-TR-A
TRIBUNAL REGISTRAL
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“La excepcionalidad contemplada en el último párrafo del artículo 198 de la Ley Ge-
neral de Sociedades para la modificación de estatutos, no es aplicable si la junta ge-
neral otorga facultades a una persona que no tiene la calidad de gerente y no se seña-
la expresamente los términos y circunstancias de los artículos a modificar”.
I. ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIÓN
PRESENTADA
Mediante el título venido en grado de apelación se solicita la inscripción de la Modi-
ficación de Estatuto, revocatoria y nombramiento de gerente de la sociedad Represen-
taciones Huanco S.R.L., inscrita en la partida Nº 11163420 del Registro de Personas
Jurídicas de Arequipa.
El título presentado está conformado por los siguientes documentos:
a) Rogatoria contenida en la solicitud de inscripción.
b) Copia simple del DNI del apelante.
c) Parte de la escritura pública de fecha 17/05/2012, la misma que contiene como in-
serto el acta de fecha 04/05/2012.
d) Copia certificada de la constancia de quórum correspondiente a la asamblea ge-
neral de fecha 04/05/2012.
e) Escrito de apelación suscrito por el abogado R. Anghelo Huerta.
II. DECISIÓN IMPUGNADA
La Registradora del Registro de Personas Jurídicas de Arequipa, Arminda Chillitupa
Valencia, formuló observación en los términos siguientes:
“REINGRESO
Efectuada la calificación registral a la documentación presentada en vía de subsa-
nación, se verifica que si bien se ha cumplido con subsanar correctamente algu-
nas de las observaciones realizadas, el interesado atenderá a:
Del mismo modo se aprecia que de la minuta que inserta en la escritura
pública presentada se estaría aprobando la nueva modificación de una serie
de artículos relacionados con el estatuto, mas de la revisión del acta inserta
como adjunta se aprecia que dicha modificación no ha sido aprobada por los
socios, siendo posible que los nuevos textos obren solo en la minuta y en el
acta inserta se haga referencia a que su redacción obedece a lo expresado en
dicha minuta, más el interesado al adjuntar el acta original y verificar que de
la misma no obra ninguna nueva redacción, se entendería como no válido di-
cho acuerdo al no estar contenido en la agenda del acta ni desarrollado en la
misma, no siendo suficiente como aparentemente se pretende otorgar facul-
tades a un socio para que unilateralmente acuerde la modificación, pues esto
contradice las disposiciones legales al respecto y específicamente lo conteni-
do en el estatuto respecto de las cláusulas que atienden a su respectiva modi-
ficación, por lo que sírvase aclarar de la forma legal correspondiente.
Persiste la observación en atención a los preceptos rescatados del estatuto en
cuanto a su modificación puesto que la nueva redacción de los artículos así
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Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
Como vemos, conforme a las normas estatutarias y legales citadas, existe un quórum
específicamente requerido para los casos en que se pretenda modificar el estatuto de
la sociedad, este requerimiento encuentra sustento en la importancia del estatuto, pues
como ya se desarrolló, es este el instrumento por el cual se rige la vida de una perso-
na jurídica y a la cual están sometidos los integrantes de esta en su totalidad.
4. Ahora bien, cabe preguntarnos si: ¿se ha cumplido con lo establecido en el último pá-
rrafo del artículo 198 de la Ley General de Sociedades, para la delegación por la jun-
ta general de las facultades de modificación de estatutos? Para responder a esta inte-
rrogante revisaremos el contenido del título presentado para su inscripción.
Así, de la escritura pública de fecha 17/05/2012 se aprecia que contiene la modifica-
ción de diversos artículos (2, 12, 6,17 y 18) del estatuto de la sociedad “Representa-
ciones Huanco S.R.L.”.
5. En cuanto a las personas o integrantes de la sociedad que participan en la escritura, es
de advertirse que el único otorgante del instrumento público de fecha 17/05/2012 es
Pedro Huanco Mamani, quien actúa en representación de “Representaciones Huanco
S.R.L.” señalando que se encuentra facultado para modificar social.
Es aquí donde debemos recordar que la modificación del estatuto es un acto de gran
trascendencia en la vida de una persona jurídica, por lo que en principio es la jun-
ta general a la que le corresponde acordar la modificación de estatutos, sin embargo,
excepcionalmente la junta podrá delegar tal facultad al directorio o gerencia, hacien-
do hincapié en que esta delegación se realiza para modificar determinados artículos
bajo ciertos parámetros, de conformidad con lo establecido por el último párrafo del
artículo 198 de la LGS.
En el presente caso, el apelante sustenta la facultad otorgada a Pedro Huanco Mama-
ni en la asamblea de fecha 04/05/2012 cuya acta procederemos a revisar.
Con relación a la excepcionalidad mencionada en los párrafos precedentes, se tiene
que si bien Pedro Huanco Mamani es actualmente el último gerente inscrito, es en esta
asamblea donde se revoca su cargo y se nombran nuevos gerentes, consecuentemen-
te, el poder para que este modifique el estatuto de Representaciones Huanco S.R.L. no
ha sido otorgado en su calidad de gerente, lo que no concuerda con el supuesto de ex-
cepcionalidad contemplado en el artículo 198 de la LGS (que permite el otorgamien-
to de facultades a la gerencia o directorio).
Asimismo, tampoco se cuenta con acuerdo alguno por el que la junta general señale
los artículos a modificar bajo términos o circunstancias expresas, tal como lo dispone
el artículo analizado.
En conclusión, el otorgamiento de facultades a Pedro Huanco Mamaní para la modi-
ficación de estatutos, no ha sido efectuado bajo los términos establecidos por la ley.
6. Ahora bien prosiguiendo con la revisión de la asamblea de fecha 04/05/2012, se apre-
cia que esta se realizó bajo la forma de junta general universal, por lo que considera-
mos pertinente traer a colación el artículo 120 de la Ley General de Sociedades:
En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos tres quintas partes de las acciones
suscritas con derecho a voto.
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una junta general universal), la claridad y precisión de los asuntos cuya modificación
se someterá a la junta, deben constar en la agenda de la misma junta general. Este re-
querimiento de claridad y precisión permitiría que en el desarrollo de la asamblea de
junta general se pueda desarrollar de manera pormenorizada los artículos que se mo-
dificarán en el estatuto y así realizar las modificaciones pertinentes conforme al crite-
rio y necesidad de sus miembros.
En ese sentido, Enrique Elías refiere que no es suficiente señalar el carácter genéri-
co como “modificaciones al estatuto”. Si se trata de una modificación integral, ello se
debe consignar, si es parcial, deben señalarse los artículos respectivos o los capítulos
o temas cuya modificación se pretende.
8. En el caso materia de análisis, se otorga poder a Pedro Huanco Mamani, como un acto
de confianza por parte de la totalidad de los miembros de la sociedad, sin embargo, a
pesar de que esta persona haya ejercido sus labores como gerente de la manera previs-
ta por los miembros de la sociedad “Representaciones Huanco S.R.L.”, no es posible
que esta persona realice las modificaciones al estatuto (instrumento rector de la perso-
na jurídica) de manera unilateral, ya que como fue materia de desarrollo en la presen-
te resolución, la excepcionalidad por la cual la junta general puede otorgar facultades
para tal fin solo puede recaer sobre el gerente y bajo ciertos requisitos que en el caso
analizado no se han presentado, sin perjuicio de ello los artículos que serán modifica-
dos deben ser debidamente consignados en la agenda de la junta a efecto de que sean
puestos a debate en la asamblea de junta general universal.
En consecuencia, se debe confirmar la observación formulada al título venido en grado.
Estando a lo acordado por unanimidad;
VII. RESOLUCIÓN
CONFIRMAR la observación formulada al título venido en grado de conformidad
con lo expresado en el análisis de la presente resolución.
Regístrese y comuníquese.
RAÚL JIMMY DELGADO NIETO
Presidente de la Quinta Sala del Tribunal Registral
JORGE LUIS TAPIA PALACIOS
Vocal de la Quinta Sala del Tribunal Registral
MIRTHA RIVERA BEDREGAL
Vocal del Tribunal Registral
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Resolución Nº 1785-2013-SUNARP-TR-L
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(1) URIA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Marcial Pons, Ediciones Jurídicas y Sociales, Madrid, 1998,
p. 306.
(2) BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Editorial Tecnos, Madrid, 1994,
p. 189; DE CASTRO Y BRAVO, Federico. La persona jurídica. Editorial Civitas, Madrid, 1991,
p. 261.
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En esa línea, el artículo 111 de la Ley General de Sociedades (en adelante, LGS), Ley
Nº 26887, establece que “(...). Los accionistas constituidos en junta general debida-
mente convocada, y con el quórum correspondiente, deciden por la mayoría que esta-
blece esta ley los asuntos propios de su competencia (...)”.
4. Conforme al artículo 43 del Reglamento del Registro de Sociedades (RRS), apro-
bado mediante Resolución del Superintendente Nacional de los Registros Públicos
Nº 200-2001-SUNARP-SN del 24/07/2001 “en todas las inscripciones que sean con-
secuencia de un acuerdo de junta general, el Registrador comprobará que se han cum-
plido las normas legales, del estatuto y de los convenios de accionistas inscritos en el
Registro sobre convocatoria, quórum y mayorías, (...)” la calificación registral en esta
materia y a efectos de su inscripción en el Registro de Sociedades se debe circunscri-
bir a estos puntos, los mismos que deberán reflejarse en las correspondientes actas de
las juntas generales.
5. En cuanto al quórum debe decirse que, para que pueda instalarse válidamente la junta
general de accionistas requiere de la necesaria asistencia de titulares (o representan-
tes) de un número mínimo de acciones con derecho a voto previsto en el estatuto, la
ley o los convenios de accionistas inscritos en el registro.
Antes de la instalación de la junta general debe formularse la “lista de asistentes” in-
dicando “el carácter o representación de cada uno y el número de acciones propias o
ajenas con que concurre”, lo que permitirá determinar el número de acciones repre-
sentadas y su porcentaje respecto del total de las mismas; cuando este documento no
forme parte del acta deberá insertarse en la escritura pública o se presentará en copia
certificada notarialmente.
6. Cabe señalar que, el quórum puede ser “simple” o “calificado” según el tema de agen-
da a que se refiera.
Así, se requerirá “quórum calificado” para tratar y adoptar acuerdos “relacionados con
los asuntos mencionados en los incisos 2, 3, 4, 5 y 7 del artículo 115”, es decir, aque-
llos referentes a la modificación del estatuto, al aumento o reducción de capital, a la
emisión de obligaciones, al acuerdo de enajenación en un solo acto de activos cuyo
valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital social y a la transformación,
fusión, escisión, reorganización, y, para el tema a que se refiere el título de alzada: esto
es para la modificación del estatuto de la sociedad, casos en los que será necesaria, en
primera convocatoria “cuando menos, la concurrencia de dos tercios de las acciones
suscritas con derecho a voto” y en segunda, “la concurrencia de al menos tres quintas
partes de las acciones suscritas con derecho a voto” (art. 126 LGS).
En los demás casos, se precisará de “quórum simple”, es decir, la junta general que-
dará válidamente constituida en primera convocatoria “cuando se encuentre repre-
sentado, cuando menos, el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho
a voto” y en segunda “será suficiente la concurrencia de cualquier número de accio-
nes suscritas con derecho a voto” (art. 125 LGS).
7. Respecto a las mayorías debe decirse que, la adopción de acuerdos por la junta gene-
ral precisa de un número mínimo de votos previstos en el estatuto, la ley o los conve-
nios de accionistas inscritos en el Registro, según el tema que se trate.
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Las mayorías establecidas igualmente se entienden como “mínimas”, a tenor del últi-
mo párrafo del artículo 127 LGS, ya que estatutariamente o vía convenio de accionis-
tas inscritos en el registro podría establecerse exigencias mayores.
Es de señalar que algunos autores como Gunther Gonzales, sostienen que el artículo
127 LGS, regula en su primera parte a una mayoría relativa y no absoluta “Esta nor-
ma es inconsecuente con la terminología precisa a que alude Broseta, ya que en pri-
mer lugar se habla de una mayoría absoluta, lo que parecería significar que la mayo-
ría se computa sobre todo el capital suscrito con derecho a voto de la sociedad, esté
o no presente en la reunión. Sin embargo, inmediatamente el artículo en comento
agrega que esa mayoría absoluta se computa en base a las acciones representadas en
la junta; de lo cual se infiere que el supuesto de hecho de la norma alude a la ‘ma-
yoría relativa’ que nos define el ilustre mercantilista ya fallecido; Manuel Broseta
Pont(4)”.
Entonces sucede que no existe consenso a que si efectivamente la primera par-
te del artículo 127 LGS se refiere a una mayoría absoluta o una mayoría relativa.
Incluso podría sostenerse que si para adoptar acuerdos ordinarios se requiere una
mayoría absoluta, para modificar los estatutos y otros actos relevantes se requie-
re una mayoría calificada. A esta conclusión parece apuntar el artículo 128 LGS,
cuando señala:
“Cuando la adopción de acuerdos relacionados con los asuntos del artículo 126,
debe hacerse en cumplimiento de disposición legal imperativa, no se requiere el
quórum ni la mayoría calificada mencionados en los artículos precedentes”.
Ello tendría como fundamento que la mitad más uno de los acciones con derecho a
voto es siempre una mayoría más exigente que la mitad más uno de las acciones con
derecho a voto concurrentes a la junta.
Como fuese la denominación: absoluta o calificada, la mayoría necesaria para adoptar
el acuerdo de modificación de estatuto debe ser más de la mitad de las acciones sus-
critas con derecho a voto, salvo que el estatuto establezca una mayoría superior.
9. En el caso submateria, del acta de la junta del 25 de julio de 2013 se verifica la con-
currencia de 129,897 acciones suscritas y pagadas, es decir el 100 % de las acciones
suscritas, superando los 2/3 o 66.66 % para el quórum previsto en el artículo 115 de
la Ley General de Sociedades, siendo que el acuerdo sobre modificación de estatuto
adoptado en junta general del 25 de julio de 2013 se adoptó con el voto favorable de
65,392 acciones, es decir más la mitad de las acciones suscritas con derecho a voto
previsto en el artículo 127 de la mencionada Ley y artículo 10 de los estatutos de la
Empresa de Transportes “Señor Justo Juez” Sociedad Anónima Cerrada.
En consecuencia, corresponde revocar la tacha formulada por el Registrador.
Con la intervención de la Vocal (s) Rocío Zulema Peña Fuentes autorizadas mediante
Resolución Nº 127-2013-SUNARP/PT del 13/05/2013.
(4) GONZALES BARRÓN, Gunther Hernán. La Nueva Ley General de Sociedades y su Aplicación
Registral. Editorial Rhodas, Lima, 1998, p. 262.
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(1) Al respecto, señala Peña Bernaldo de Quiroz, citado por Antonio Manzano Solano, que: “(...) calificar
es decidir si el hecho del cual se solicita el asiento llega al Registro con los requisitos exigidos para
que sea registrable, es decir, determinar si conforme a la Ley, procede o no practicar el asiento soli-
citado”. Derecho Registral Inmobiliario para iniciación y uso de Universitarios. Volumen 11, Cole-
gio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de España, Centro de Estudios Registrales, J. San
José S.A., Madrid, p. 570.
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Sin embargo, en las actas de juntas generales de accionistas del 09/12/2012 y su acla-
ratoria del 03/04/2013, habrían concurrido solo cinco representantes por cada sector
accionista.
10. El artículo 122 de la LGS establece que es atribución de los accionistas con derecho
a participar en las juntas generales, el hacerse representar por otra persona, pudiendo
existir limitaciones en el estatuto al respecto. Esta representación debe constar por es-
crito y con carácter especial para cada junta, salvo que se trate de poderes otorgados
por escritura pública, siendo que estos poderes deberán encontrarse registrados ante
la sociedad.
Al respecto, el artículo 43 del Reglamento del Registro de Sociedades señala que en
todas las inscripciones que sean consecuencia de un acuerdo de junta general, el Re-
gistrador comprobará que se han cumplido las normas legales, del estatuto y de los
convenios de accionistas inscritos en el Registro sobre convocatoria, quórum y mayo-
rías, salvo las excepciones previstas en este Reglamento.
Asimismo, de acuerdo al artículo 46 del mismo Reglamento, el Registrador no dene-
gará la inscripción de acuerdos de junta universal adoptados con la intervención de re-
presentantes de accionistas.
11. En este orden de ideas, debe tomarse en consideración el artículo 8 del citado Regla-
mento del Registro de Sociedades que establece que el Registrador al realizar sus la-
bores registrales debe actuar con la debida diligencia de acuerdo a sus funciones. En
este sentido, no asume responsabilidad por la autenticidad ni por el contenido del li-
bro u hojas sueltas, acta o documento, ni por la firma, identidad, capacidad o repre-
sentación de quienes aparecen suscribiéndolos. Tampoco, es responsable por la vera-
cidad de los actos y hechos a que se refieren las constancias o certificaciones que se
presenten al Registro.
Por lo tanto, la representatividad de los intervinientes en una junta general de accio-
nistas deberá ser acreditada ante la Sociedad, siendo el presidente y el secretario los
encargados de verificar que se hayan cumplido las normas legales y estatutarias sobre
la materia; no siendo atribución del Registrador el verificar la concurrencia de estos a
la junta general de accionistas.
En consecuencia, corresponde revocar el numeral 1 de la observación formulada por
el Registrador Público del Registro de Sociedades de Huánuco.
12. En el numeral 2 de la observación, el Registrador señaló que la agenda a tratar en la
junta general del 09/12/2012 es la modificación del estatuto de la sociedad, por lo que
no puede adoptarse el acuerdo de nombramiento de directores, de conformidad con el
artículo 44 del Reglamento del Registro de Sociedades.
El recurrente en su escrito de apelación sostiene que respecto de la agenda de la con-
vocatoria, no se han tratado otros acuerdos. El acta se refiere a una sola agenda que se
ha tratado: la aprobación del estatuto y no la elección del directorio. Solo se han trans-
crito los directores que vienen ejerciendo hasta el periodo 2013.
13. Al respecto, debe señalarse que conforme al artículo 116 de la LGS, el aviso de con-
vocatoria a la junta general debe expresar los asuntos a tratar, no pudiendo tratar asun-
tos distintos a los señalados en dicho aviso de convocatoria, salvo en los casos permi-
tidos por la Ley.
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(7) Artículo 28 del Estatuto: “El directorio es designado uno por cada sector accionistas, está integrado
por cinco miembros por un periodo de dos años, el cargo es personal e intransferible”.
(8) Artículo 163: Duración del Directorio
El estatuto señala la duración del directorio por periodos determinados, no mayores de tres años ni
menores de uno. Si el estatuto no señala plazo de duración se entiende que es por un año un año.
El directorio se renueva totalmente al término de su periodo, incluyendo a aquellos directores que
fueron designados para completar periodos. Los directores pueden ser reelegidos, salvo disposición
contraria del estatuto.
El periodo del directorio termina al resolver la junta general sobre los estados financieros de su úl-
timo ejercicio y elegir al nuevo directorio, pero el directorio continúa en funciones, aunque hubiese
concluido su periodo, mientras no se produzca nueva elección.
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(9) Lo que sirvió de sustento para aprobar el Sexto Precedente de Observancia Obligatoria aprobado en
los Plenos XXVII y XVIII, realizados los días 21, 22 y 23 de noviembre de 2007, publicado en el dia-
rio oficial El Peruano el 1 de marzo de 2008. en el que se establece: “SUSCRIPCIÓN DE ACTA EN
JUNTA UNIVERSAL.- La obligatoriedad de suscripción de acta por todos los accionistas concurren-
tes, contenida en el séptimo párrafo del artículo 1350 de la Ley General de Sociedades, solo es apli-
cable a aquellas juntas generales universales que se conforman espontáneamente; es decir, sin previa
convocatoria”.
192
Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
Esto es, concurren a dicha junta accionistas que representan la totalidad de las accio-
nes suscritas con derecho a voto. No obstante, en el acta sindica que se había convo-
cado a dicha junta general de accionistas.
Por lo tanto, estamos ante una junta general de accionistas en la que, como en cual-
quier otra, debe acreditarse una debida convocatoria.
18. Ahora bien, tal como se estableció en la Resolución Nº 456-2013- SUNARP-TR-L
del 15/03/2003, “(...) el último párrafo del artículo 116 de la LGS, establece que no se
puede tratar asuntos distintos a los señalados en el aviso de convocatoria, salvo en los
casos permitidos por la Ley.
Elías Laroza manifiesta, que dentro de los casos permitidos por la ley, se encuentra
el de la junta al cual asiste un quórum del 100 % de las acciones suscritas con dere-
cho a voto y deciden por unanimidad tratar un tema distinto al consignado en el avi-
so de convocatoria. Como ya vimos, esta no es propiamente la junta universal, ya que
esta presupone que no ha habido convocatoria. Así, la junta que fue convocada como
cualquier otra y en la que se encuentran representadas todas las acciones con dere-
cho a voto puede perfectamente: i) pronunciarse sobre asuntos adicionales que no es-
taban en la convocatoria, si así lo deciden por unanimidad y, con respecto a esos nue-
vos temas, pasan a ser una junta universal y, ii) también por unanimidad pueden, por
ejemplo, llevar adelante la junta a pesar de haber constatado defectos sustanciales en
la convocatoria que vician de nulidad, con lo cual se produce también una junta uni-
versal, desdé que no había convocatoria válida(10)”. Sin embargo, en el presente caso
no nos encontramos frente a tales supuestos.
19. De conformidad con el mencionado artículo 43 del Reglamento del Registro de Socie-
dades, se dispone lo siguiente:
“Artículo 43: Alcances de la calificación del Registrador
En todas las inscripciones que sean consecuencia de un acuerdo de junta general,
el Registrador comprobará que se han cumplido las normas legales, del estatuto y
de los convenios de accionistas inscritos en el Registro sobre convocatoria, quó-
rum y mayorías, salvo las excepciones previstas en este Reglamento”.
Al respecto, el artículo 116 de la LGS regula los requisitos de convocatoria a junta ge-
neral, estableciendo lo siguiente: “El aviso de convocatoria de la junta general obliga-
toria anual y de las demás juntas previstas en el estatuto debe ser publicado con una
anticipación no menor de diez días al de la fecha fijada para su celebración. En los de-
más casos, salvo aquellos en que la ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipa-
ción de la publicación será no menor de tres días.
El aviso de convocatoria especifica el lugar, día y hora de celebración dela junta ge-
neral, así como los asuntos a tratar. Puede constar, asimismo, en el aviso el lugar, día
y hora en que, si así procediera, se reunirá la junta general en segunda convocatoria.
193
Paola Atoche Fernández
Dicha segunda reunión debe celebrarse no menos de tres ni más de diez días después
de la primera.
(...)”.
Asimismo, el artículo 43 de la misma ley señala:
“Las publicaciones a que se refiere esta ley serán hechas en el periódico del lugar
del domicilio de la sociedad encargado de la inserción de los avisos judiciales.
(...)”.
20. Se establece de ese modo, que la publicación de las convocatorias a través de perió-
dicos, norma que resulta aplicable a las sociedades anónimas ordinarias, teniendo en
cuenta que son sociedades de tipo capitalista que reúnen socios vinculados por sus
aportes en el capital, y no por algún otro elemento, por lo que es a través de las publi-
caciones en los diarios el medio idóneo para tomar conocimiento de la realización de
la junta general de una sociedad.
Asimismo, de la revisión del artículo 19 del estatuto de la sociedad, se aprecia que se
ha establecido lo siguiente: “La convocatoria a junta general de accionistas se hace
por el directorio, mediante aviso publicado por una sola vez en un diario de la sede
social, indicándose el lugar, día y hora de la reunión y los asuntos a tratar. El avi-
so debe publicarse:
a) Con anticipación no menor de 10 días establecido para la celebración de la junta
obligatoria anual.
b) Con anticipación no menor de 5 días al día fijado para la celebración de la junta
facultativa” (el resaltado es nuestro).
21. En concordancia con lo expuesto, el artículo 135 de la LGS establece que: “En el acta
de cada junta debe constar (...) la indicación de si se celebra en primera, segunda o ter-
cera convocatoria; (...) la indicación delas fechas y los periódicos en que se publicaron
los avisos de la convocatoria (...)”; todo lo cual no se advierte en el acta de junta gene-
ral del 03/04/2013 que, como indicáramos en párrafos anteriores, se trata de una jun-
ta general de accionistas en la que, como en cualquier otra, debe acreditarse una debi-
da convocatoria.
En tal sentido, corresponde confirmar los numerales 3 y 8 de la observación formulada
por el Registrador Público del Registro de Sociedades de Huánuco.
22. Ahora bien, respecto a la acreditación de la convocatoria por publicaciones, cabe agre-
gar que el artículo 38 del Reglamento del Registro de Sociedades dispone lo siguiente:
“Artículo 38.- Publicaciones
Cuando, para la inscripción de un determinado acto, este Reglamento exija la pre-
sentación de publicaciones, ello se cumplirá mediante la hoja original pertinente
del periódico respectivo. Alterativamente, se insertarán la escritura pública o se
adjuntará una certificación notarial que contenga el texto del aviso, la fecha de la
publicación y el diario en que se ha publicado”.
Sin embargo, tanto en el caso de la junta general de accionistas del 09/12/2012 como
en el de la junta general de accionistas del 03/04/2013, no se habría acreditado la
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Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
debida convocatoria conforme a las normas acotadas. Por lo que corresponde ampliar
la observación formulada por el Registrador en este sentido, de acuerdo a lo previs-
to en el inciso 2) del artículo 33 del TUO del Reglamento General de los Registros
Públicos(11).
23. En el numeral 4 de la observación, el Registrador advierte que no consta la aproba-
ción del acta de junta del 03/04/2013 inserta en la escritura pública aclaratoria del
09/04/2013.
Asimismo, en el numeral 7 de la observación, el Registrador advierte que en dicha
junta general no se realiza la aclaración respecto a la forma y resultado de las votacio-
nes de la junta general de accionistas del 09/12/2012.
Al respecto, el artículo 135 de la LGS establece lo siguiente:
“Artículo 135.- Contenido, aprobación y validez de las actas.-
En el acta de cada junta debe constar (...) la forma y resultado de las votaciones
y los acuerdos adoptados (...) (el resaltado es nuestro).
24. De la revisión del acta de junta general de accionistas del 03/04/2013, inserta a la es-
critura pública del 09/04/2013, se aprecia que únicamente consta la aprobación res-
pecto del acuerdo de subsanación de la observación formulada al título Nº 28064-
2012, cuyo estado actualmente es tachado por vencimiento; sin embargo, se advierte
que no consta la forma y resultado de las votaciones respecto a la aclaración de mo-
dificación parcial de estatuto acordada en dicha sesión, ni la aprobación del acta
referida.
Asimismo, en dicha junta no se aclara respecto a la forma y resultado de las votacio-
nes de los acuerdos adoptados en la junta general de accionistas del 09/12/2012. En
tal sentido, no se habría dado cumplimiento a la formalidad establecida por el precita-
do artículo 135 de la LGS.
Consecuentemente, corresponde confirmar los numerales 4 y 7 de la observación
formulada por el Registrador Público del Registro de Sociedades de Huánuco.
25. En el numeral 5 de la observación, el Registrador señaló que el gerente general Juan
de Dios Tolomeo Soto no tiene legitimidad para elevar a escritura pública el acuerdo
(11) Artículo 33 del TUO del Reglamento General de los Registros Públicos: “El Registrador y el Tribu-
nal Registral, en sus respectivas instancias, al calificar y evaluarlos títulos ingresados para su inscrip-
ción, se sujetan, bajo responsabilidad, a las siguientes reglas y límites:
(...)
b) En la segunda instancia
b.1) Salvo lo dispuesto en el literal c), el Tribunal Registral no podrá formular observaciones distin-
tas a las advertidas por el Registrador en primera instancia.
(...)
c) Las limitaciones a la calificación registral establecidas en los literales anteriores, no se aplican en
los siguientes supuestos:
(...)
c.2) Cuando no se haya cumplido con algún requisito expresa y taxativamente exigido por normas le-
gales aplicables al acto o derecho cuya inscripción se solicita.
(...)” (el subrayado es nuestro).
195
Paola Atoche Fernández
adoptado en la junta general del 03/04/2013, por cuanto la vigencia de su cargo ven-
ció el 31/12/2012.
En principio, debemos señalar que la Gerencia General de una sociedad es el órgano
de ejecución de los actos ordinarios y de las políticas de una sociedad con la finalidad
de la correcta conducción de los negocios necesarios para la consecución del objeto
social.
Asimismo, en una sociedad puede haber uno o más gerentes, según la conveniencia y
las necesidades de ejecución de los actos de una sociedad que muchas veces son orga-
nizados por especialidad.
A efecto de que el Gerente cuente con facultades inmediatas, la Ley General de So-
ciedades, ha establecido en el artículo 188 las facultades con la que este órgano cuen-
ta, facultades que son consideradas mínimas en tanto permiten el desarrollo ordinario
e inmediato de los actos necesarios para la consecución del objeto social.
26. Respecto a la duración del cargo el artículo 186 de la referida ley, establece que dicho
cargo será por tiempo indefinido, salvo disposición en contrario del estatuto o que la
designación se haga por un plazo determinado.
De la revisión del estatuto de la sociedad submateria, se aprecia que en el artículo 41
se ha previsto lo siguiente: “La duración del cargo de gerente es por tiempo indefi-
nido, pudiendo ser revocado en cualquier momento por el directorio” (el resaltado es
nuestro):
Sin embargo, revisado el asiento C00009 de la partida electrónica Nº 11002086 del
Registro de Sociedades de Huánuco, se aprecia que se ha establecido un periodo para
el ejercicio de las funciones del gerente general Tolomeo Soto Juan de Dios, desde el
01/01/2012 hasta el 31/12/2012; en tal sentido, a la fecha del otorgamiento de la es-
critura pública aclaratoria del 090/4/2013 la vigencia de su cargo habría vencido, toda
vez que el referido artículo 186 establece que esta finaliza cuando se haya señalado
un plazo determinado al momento de su designación, como ha ocurrido en el presen-
te caso.
Consecuentemente, corresponde confirmar el numeral 5 de la observación formulada.
27. En el numeral 6 de la observación, el Registrador señaló que el acta de junta gene-
ral de accionistas del 03/04/2013 se encuentra suscrita por María Eugenia de Venan-
cio de Cruz, quien no figura como accionista, según se aprecia en la instalación de
la misma.
Al respecto, el artículo 135 de la LGS regula el contenido, aprobación y validez de las
actas, señalando en su cuarto párrafo lo siguiente:
“(...) Cuando el acta es aprobada en la misma junta, ella debe contener constancia
de dicha aprobación y ser firmada, cuando menos, por el presidente, el secreta-
rio y un accionista designado al efecto (...)” (el resaltado es nuestro).
Conforme a lo expuesto, tenemos que es una exigencia la suscripción del acta, con el
fin de garantizar la autenticidad y el resguardo de los derechos de los accionistas parti-
cipantes en la junta, como también los derechos y acciones que pudieran ejercer aque-
llos que no participaron, otorgando seguridad a efectos de que el acta constituya un
real reflejo dela voluntad del órgano social.
196
Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
28. En el presente caso, en el acta de la junta general de accionistas del 03/04/2013 se es-
tableció que participaron las siguientes personas:
- Lorenzo Huánuco Carlos (representante de 80 acciones).
- Augusto Abdel Alvarado Fuentes Rivera (representante de 80 acciones).
- Armando Tucto Chávez (representante de 80 acciones).
- Alejandro Aguirre Cristóbal (representante de 80 acciones)
- Wilfredo Esteban Vásquez (representante de 80 acciones).
Habiendo sido suscrita por Carlos Lorenzo Huánuco (como presidente), Juan de Dios
Tolomeo Soto (como secretario), así como María Eugenia de Venancio de Cruz (como
representante designada por la junta de accionistas); sin embargo, conforme puede
apreciarse esta última persona no habría participado en la instalación de dicha jun-
ta como accionista, incumpliéndose lo establecido en el cuarto párrafo del precitado
artículo 135 de la LGS.
Por lo tanto, corresponde confirmar el numeral 6 de la observación formulada por el
Registrador Público.
29. En el numeral 9 de la observación, el Registrador señaló que deberá indicarse la fecha
exacta y periódico donde se publicó el aviso para la segunda convocatoria de la junta
general de accionistas del 03/04/2013, por cuanto en el acta se señala que las citacio-
nes se realizaron el 03/12/2012, es decir una fecha anterior a la junta general que se
aclara (09/12/2012).
Tal como lo estableciéramos en el numeral 21 que antecede, el artículo 135 de la LGS
establece que: “En el acta de cada junta debe constar (...) la indicación de si se celebra
en primera, segunda o tercera convocatoria; (...) la indicación de las fechas y los pe-
riódicos en que se publicaron los avisos de la convocatoria (...)”; sin embargo, ello no
se ha dado cumplimiento en el acta de junta general del 03/04/2013.
De la revisión del artículo 20 del estatuto de la sociedad, se aprecia lo siguiente:
“Cuando la junta general de accionistas debidamente convocada no se celebra en
primera convocatoria, ni se hubiera previsto en el aviso la fecha en que deberá ce-
lebrarse la junta en segunda convocatoria, esta deberá ser anunciada con los
mismos requisitos de publicidad que la primera V con la indicación que se
trata de segunda convocatoria, dentro de los 10 días siguientes a la fecha de la
junta no celebrada y con “cinco días de antelación por lo menos, a la fecha de la
segunda reunión” (el resaltado es nuestro).
Conforme a lo expuesto, tenemos que existe discrepancia en cuanto a la fecha consig-
nada en el acta respecto a la convocatoria a junta general del 03/04/2013, debiendo ser
subsanado conforme a lo establecido en la LGS.
Por consiguiente, corresponde confirmar el numeral 9 de la observación.
30. No obstante lo expuesto, cabe señalar que si bien en el acta de junta general de accio-
nistas del 03/04/2013 se establece que se habría dado cumplimiento con las publica-
ciones, seguidamente se indica que las mismas fueron efectuadas mediante citaciones,
lo cual contraviene lo establecido en los artículos 43 y 116 de la LGS antes citados y
197
Paola Atoche Fernández
el artículo19 del estatuto que establecen que la convocatoria a junta general de accio-
nistas se efectúa mediante aviso publicado en el diario del lugar del domicilio de la
sociedad.
En cuanto a lo invocado por el apelante en sentido que la convocatoria a juntas fa-
cultativas, como las que aprueban la modificación del estatuto, se efectúan median-
te citaciones de acuerdo al artículo 18 del estatuto; cabe señalar que el referido ar-
tículo no establece lo indicado por el recurrente, siendo que más bien el artículo 19
del mismo estatuto establece que las convocatorias a juntas generales de accionistas
–sin distinción– deben efectuarse mediante publicaciones en el diario del lugar del
domicilio de la sociedad, tal como lo establecen los artículos 43 y 116 de la LGS an-
tes mencionados.
Por lo que, corresponde ampliar la observación formulada por el Registrador en este
sentido, de acuerdo a lo previsto en el inciso c.2) del artículo 33 del TUO del Regla-
mento General de los Registros Públicos.
31. Ahora bien, tal como lo señaláramos en párrafos anteriores, el artículo135 de la LGS,
regula el contenido, aprobación y validez de las actas, señalando:
“En el acta de cada junta debe constar el lugar, fecha y hora en que se realizó; la
indicación de si se celebra en primera, segunda o tercera convocatoria; el nom-
bre de los accionistas presentes o de quienes los representen; el número y clase de
acciones de las que son titulares; el nombre de quienes actuaron como presidente
y secretario; la indicación de las fechas y los periódicos en que se publicaron los
avisos de la convocatoria; la forma y resultado de las votaciones y los acuerdos
adoptados.
Los requisitos anteriormente mencionados que figuren en la lista de asistentes
pueden ser obviados si esta forma parte del acta.
(....)
El acta tiene fuerza legal desde su aprobación” (lo resaltado es nuestro).
Se rodea, entonces, al acta de una serie de requisitos que garantizan la autenticidad y
el resguardo de los derechos de los accionistas participantes en la junta como también
los derechos y acciones que pudieran ejercer aquellos que no participaron, otorgando
seguridad a efectos de que el acta constituya un real reflejo de la voluntad del órgano
social.
Así, señala que entre otros requisitos, se debe indicar el nombre de los accionistas
presentes o de quienes los representen; el número y clase de acciones de las que son
titulares.
32. Si bien en el caso de las sociedades anónimas, el registro de sus acciones y los as-
pectos relacionados con ellas se inscriben en el libro matrícula de acciones que a tal
efecto lleva la sociedad y no en el Registro Público, sí forma parte de la calificación
registral prevista en el artículo 2011 del Código Civil, entre otros aspectos, la verifica-
ción de la formalidad de los documentos en mérito de los cuales se solicita la inscrip-
ción, lo que importa no solo verificar que consten en instrumento que permita acceder
al Registro, sino también el cumplimiento de los requisitos que deben contener estos
documentos.
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Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
La finalidad de que se indique el número de acciones con la que concurre cada asisten-
te, permite verificar la correcta instalación de la junta, lo que debe quedar de manera
clara en el acta de junta general, situación que sucederá solo si se indica el nombre de
los socios y el número de acciones con las que concurre cada uno, pues ello tiene que
ser corroborado por el presidente de la junta así como por los accionistas con la infor-
mación que obra en la matrícula de acciones, libro donde se indica la titularidad de las
acciones.
33. En el caso venido en grado se ha omitido indicar en el acta de junta general de accio-
nistas del 09/12/2012, el lugar de celebración de la misma (habiéndose solo señala-
do como lugar el salón de sesiones de la sociedad); la indicación de si se celebra en
primera, segunda o tercera convocatoria; el nombre de los accionistas presentes o de
quienes los representen; el número y clase de acciones de las que son titulares; así
como la indicación de las fechas y los periódicos en que se publicaron los avisos de la
convocatoria.
Igualmente, en el acta de junta general de accionistas del 03/04/2013 se ha omitido in-
dicar el lugar de celebración de la misma (habiéndose solo señalado como lugar el sa-
lón de sesiones de la sociedad), con lo cual no se da cabal cumplimiento a lo precep-
tuado en el artículo 135 de la LGS antes citado.
Por consiguiente, corresponde ampliar la observación formulada por el Registrador
en este sentido, de acuerdo a lo previsto en el inciso c.2) del artículo 33 del TUO del
Reglamento General de los Registros Públicos.
34. En el acta de junta general de accionistas del 09/12/2012 se establece que la convoca-
toria a dicha sesión se efectuó por el presidente del directorio Lorenzo Huánuco Car-
los; sin embargo, conforme el artículo 113 de la LGS se establece lo siguiente:
“Artículo 113; Convocatoria a la Junta
El directorio o en su caso la administración de la sociedad convoca ajunta general
cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto, lo acuerda el directorio por con-
siderarlo necesario al interés social o lo solicite un número de accionistas que re-
presente cuando menos el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho
a voto” (lo resaltado es nuestro).
Asimismo, conforme el artículo 38 del estatuto se dispone: “artículo 38.- (...) Las prin-
cipales atribuciones del directorio son: (...) c) Convocar ajunta general de accionistas.
(...)”. Ello, en concordancia con lo establecido en el artículo 19 del mismo estatuto
que señala: “La convocatoria a junta general de accionistas se hace por el directorio,
(...)”.
Por lo que, corresponde ampliar la observación formulada por el Registrador en este
sentido, de acuerdo a lo previsto en el inciso c.2) del artículo 33 del TUO del Regla-
mento General de los Registros Públicos, a fin de que se cumpla con adjuntar copia
certificada de la sesión de directorio mediante la cual se acuerde facultar al presiden-
te de dicho órgano societario a ejecutar la convocatoria correspondiente.
35. El artículo 61. Inciso a) del Reglamento del Registro de Sociedades establece que para
la inscripción de las modificaciones del estatuto, la correspondiente escritura pública,
deberá contener, el acta de la junta general que contenga el acuerdo de modificación,
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secretario; la indicación de las fechas y los periódicos en que se publicaron los avi-
sos de la convocatoria; la forma y resultado de las votaciones y acuerdos adoptados.
(...)
Cuando el acta es aprobada en la misma junta, se designará a no menos de dos
accionistas para que conjuntamente con el presidente y el secretario, la revisen y
aprueben. El acta debe quedar aprobada y firmada dentro de los diez días siguien-
tes a la celebración de la junta y puesta a disposición de los accionistas concu-
rrentes o sus representantes (...).
Tratándose de junta generales universales es obligatoria la suscripción del acta
por todos los accionistas concurrentes a ellas, salvo que hayan firmado la lista de
asistentes y en ella estuviesen consignados el número de acciones del que son ti-
tulares y los diversos asuntos objeto de la convocatoria. En este caso, basta que
sea firmada por el Presidente, el secretario y un accionista designado al efecto y
la lista de asistentes se considera parte integrante e inseparable del acta.
Cualquier accionista concurrente a la junta general tiene derecho a firmar el acta.
El acta tiene fuerza legal desde su aprobación”.
Puede apreciarse que en cuanto a la suscripción de las actas, este artículo establece su-
puestos según el acta haya sido aprobada en la misma junta o en fecha posterior. Así
tenemos que:
- Cuando el acta es aprobada en la misma junta: Debe ser firmada, cuando menos
por el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto.
- Cuando el acta no se aprueba en la misma junta: Se designará a no menos de dos
accionistas para que conjuntamente con el presidente y el secretario, la revisen y
aprueben.
Asimismo, establece la formalidad para la suscripción cuando se trate de junta univer-
sal, señalando que es obligatoria la suscripción del acta por todos los accionistas con-
currentes a ella, salvo que hayan firmado la lista de asistentes.
4. De la evaluación de los artículos 120 y 135 de la LGS se concluye que tratándose de
junta universal en una sociedad donde existan acciones con derecho a voto y acciones
sin derecho a voto, el quórum lo constituyen solo los accionistas con derecho a voto.
5. Corresponde por ende determinar cómo ha sido constituida la junta del 07/09/2011.
- En el acta de la junta general del 07/09/2011:
“I. Lista de asistencia:
OSTINBURG LTD. (...) titular de 3,000 (...) acciones preferenciales Tipo A
y 999 (...) acciones: 4,000 (...)
II Quórum, presidencia y Secretaria:
Encontrándose reunidos el 100 % de las acciones con derecho a voto que
conforman el capital social y habiendo por unanimidad aceptado la realiza-
ción de la junta, habiéndose efectuado la convocatoria de acuerdo a lo pre-
visto por el artículo decimocuarto del estatuto social, concordante con el
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Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
artículo 245 de la Ley General de Sociedades (…) se dio inicio a la junta ge-
neral declarándose válidamente instalada, actuando como presidente y secre-
tario Javier Gervacio Yep Galleres, para tratar la siguiente agenda:
(…)
De otro lado, conforme al artículo quinto del estatuto, la sociedad tiene un capital de
S/. 4,000.00 nuevos soles, dividido en 3,000 acciones preferenciales tipo A y 1,000
acciones corrientes tipo B, siendo que conforme a lo previsto por el artículo séptimo,
las acciones preferenciales tipo A tienen derecho a voz y voto en la junta general de
accionistas y las acciones corrientes tipo B no tienen derecho a voto en la junta gene-
ral de accionistas. Asimismo, conforme al artículo décimo tercero del estatuto, la jun-
ta general está compuesta por todos los accionistas con derecho a voto.
6. Se aprecia del contenido del acta citada en el punto precedente que a la junta general
de accionistas del 07/09/2011 concurrió la titular de todas las acciones con derecho a
voto, habiéndose precisado en el acta que la titular de una acción sin derecho a voto
no asistió. Siendo ello así, considerando que conforme a lo previsto por el artículo 120
de la LGS, concordado con los artículos séptimo y décimo tercero del estatuto, para
determinar el quórum de la junta universal solamente se consideran a las acciones con
derecho a voto y que de acuerdo con el artículo 135 de la misma ley, en el caso de las
juntas universales el acta debe ser suscrita por todos los asistentes, en el presente caso
se ha cumplido con dicho requisito pues el acta ha sido suscrita por el único asistente
que representa el 100 % de las acciones con derecho a voto.
Por lo expuesto, se revoca el numeral 1 de la observación.
7. Habiéndose determinado en el punto precedente que asistieron a la junta general del
07/09/2011 el 100 % de las acciones con derecho a voto, corresponde revocar el nu-
meral 2 de la observación en el que se exige la certificación del gerente general en el
sentido que efectuó la convocatoria conforme a lo previsto por el 245 de la LGS.
8. Mediante Resolución Nº 089-2011-SUNARP/SA publicada el 30/11/2011, se ha de-
rogado la parte del artículo 156 del RGRP que establecía que el Tribunal Registral de-
bía pronunciarse respecto a los derechos registrales. Por lo tanto, compete exclusiva-
mente a la primera instancia registral determinar los derechos que correspondan.
Estando a lo acordado por unanimidad;
VII. RESOLUCIÓN
REVOCAR las observaciones formuladas al título referido en el encabezamiento de
la presente resolución y DISPONER SU INSCRIPCIÓN previo pago de los dere-
chos registrales si correspondiera.
Regístrese y comuníquese
NORA MARIELLA ALDANA DURÁN
Presidenta de la Segunda Sala del Tribunal Registral
SAMUEL GÁLVEZ TRONCOS
Vocal del Tribunal Registral
FREDY LUIS SILVA VILLAJUÁN
Vocal del Tribunal Registral
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Resolución Nº 1898-2012-SUNARP-TR-L
TRIBUNAL REGISTRAL
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artículo 139, inciso 3), de la Constitución Política del Estado, porque conforme a la
normatividad vigente, existiendo liquidación del 08/06/2012, lo que corresponde es
que se disponga la liquidación para su inscripción, conforme lo ordena el segundo
parágrafo del numeral 2), del literal a), del artículo 33, del Reglamento General de
los Registros Públicos, que dice: “no podrá formular observaciones al nuevo título,
debiendo proceder a su liquidación o inscripción, según el caso (...)”.
Se incurre en aplicación e interpretación indebida del artículo 2, inciso a) de la Ley
Nº 26439, porque en dicha norma se refiere a la evaluación de: “(...) proyectos y so-
licitudes de autorización de funcionamiento de las nuevas universidades (...)”. sien-
do que no se ha solicitado ninguno de los supuestos referidos, en consecuencia exis-
te aplicación indebida y errónea de la norma citada, porque la ampliación del objeto
social no significa, ni corresponde a una autorización de funcionamiento, existe error
de interpretación de la norma al entender o leer: “ampliación del objeto social como
sinónimo de autorización de funcionamiento de una nueva universidad” asimismo
sobre lo expuesto deberá tener presente que en el artículo 2, punto 04), del Estatu-
to Social (objeto social) de la sociedad dice: “4. Promover la creación, implementa-
ción y funcionamiento de la Universidad Autónoma San Marcelo”. De lo que se in-
fiere que se respeta las normas contenidas en la Ley Nº 26439, que en copia adjunto,
por lo que deberá enmendarse el error incurrido al aplicar e interpretar indebidamen-
te la norma citada.
IV. ANTECEDENTE REGISTRAL
La sociedad denominada D’Medios Exitosos Integrales, Desarrollo Empresarial y
Servicios Generales Perú Sociedad Anónima Cerrada con sigla “D’MEIDE SG PERÚ
SAC” se encuentra registrada en la partida electrónica Nº 12037734 del Registro de
Sociedades de Lima.
V. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES
Interviene como ponente la vocal(s) Andrea Paola Gotuzzo Vásquez.
De lo expuesto y del análisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestión a determinar
es la siguiente:
- Si resulta exigible la autorización de funcionamiento para la inscripción de la
modificación de estatuto respecto del objeto social de una sociedad que establece
prestar servicios educativos a nivel de universitario.
VI. ANÁLISIS
1. De acuerdo con lo previsto por el primer párrafo del artículo 2011 del Código Civil(1),
los Registradores y el Tribunal Registral en sus respectivas instancias califican la le-
galidad de los documentos en cuya virtud se solicita la inscripción, la capacidad de
los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de sus antecedentes y
de los asientos de los registros públicos.
(1) Artículo 2011 del Código Civil (primer párrafo): Principio de rogación y legalidad:
“Los Registradores califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la inscripción,
la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de sus antecedentes y
de los asientos de los registros públicos. (...)”.
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Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
En el mismo sentido, el segundo párrafo del artículo V del Título Preliminar el Regla-
mento General de los Registros Públicos, establece que la calificación comprende la
verificación del cumplimiento de las formalidades propias del título y la capacidad de
los otorgantes, así como la validez del acto que, contenido en el título, constituye la
causa directa e inmediata de la inscripción.
2. Concordante con ello, el Reglamento General de los Registros Públicos en su ar-
tículo 31 señala que la calificación es la evaluación integral de los títulos presenta-
dos al registro con el objeto de determinar la procedencia de su inscripción, con la
precisión de que en el marco de la calificación registral, el Registrador y el Tribu-
nal Registral propiciarán y facilitarán las inscripciones de los títulos ingresados al
registro.
A su vez, el artículo 32 del mismo Reglamento indica que la calificación registral
comprende entre otros, los siguientes aspectos: “d) Comprobar que el acto o derecho
inscribible, así como los documentos que conforman el título, se ajuste a las disposi-
ciones legales sobre la materia y cumplen los requisitos establecidos en dichas nor-
mas. (...)”.
3. Mediante el titulo venido en grado de apelación se ha solicitado la inscripción de va-
rios actos inscribibles, entre los cuales se encuentra la modificación parcial del esta-
tuto que incluye la ampliación del objeto social de la sociedad inscrita en la partida
Nº 12037734 del Registro de Sociedades de Lima, D’Medios Exitosos Integrales, De-
sarrollo Empresarial y Servicios Generales Perú Sociedad Anónima Cerrada (ahora
Corporación San Marcelo SAC., de acuerdo a la modificación de estatutos que se pre-
tende inscribir).
La Registradora Pública que tuvo a cargo la calificación registral del título alzado, de-
negó la inscripción solicitada argumentando que conforme a lo establecido en la mo-
dificación del artículo 2 del estatuto, se ha ampliado el objeto social de la sociedad en
relación a prestar servicios educativos en varios niveles, siendo uno de ellos el nivel
universitario pregrado y posgrado, por lo que exige acreditar la autorización de fun-
cionamiento otorgada por la Conafu en aplicación del literal a) del artículo 2 de la Ley
Nº 26439.
Por su parte, el apelante sostiene que se ha realizado una aplicación e interpretación
indebida del literal a) artículo 2 la Ley Nº 26439 por cuanto dicha norma se refiere a
la evaluación de proyectos y solicitudes de autorización de funcionamiento de las nue-
vas universidades, siendo que en el presente caso no se ha solicitado ninguno de di-
chos supuestos, afirmando que la ampliación del objeto social no significa ni corres-
ponde a una autorización de funcionamiento.
4. En la junta general extraordinaria del 23/02/2009 de la sociedad D’Medios Exitosos
Integrales, Desarrollo Empresarial y Servicios Generales Perú SAC, se acordó am-
pliar el objeto social de la sociedad y consecuente modificación del artículo 2 de los
estatutos sociales, el que señala lo siguiente:
“Artículo 2 Objeto Social: La sociedad tiene por objeto social:
1.- Prestar servicios educativos (en los niveles inicial, primaria, secundaria, supe-
rior, tecnológico, superior pedagógico, educación técnico-productivo, universita-
rio pregrado y posgrado) enseñanza, capacitación (...).
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Paola Atoche Fernández
(2) Artículo 5.- Las Universidades nacen o son suprimidas solo por ley. La fusión de Universidades
también es autorizada por ley. En todos estos casos se solicitará informes a los organismos pertinentes.
Para la creación de una Universidad se deberá acreditar previamente su necesidad, así como la dispo-
nibilidad de personal docente calificado y los recursos que aseguren la eficiencia de sus servicios.
Una Universidad no tiene filiales o anexos. Excepcionalmente, puede crear nuevas Facultades, den-
tro del ámbito departamental, de acuerdo a las necesidades de la región, en concordancia con los pla-
nes de desarrollo nacional. (1)(2)(3)
(1) Párrafo derogado por el artículo 4 de la Ley Nº 27504 publicada el 09/07/2001,
(2) De conformidad con el artículo 2 de la Ley Nº 28564, publicado el 2 de julio de 2005, se restitu-
ye la vigencia del tercer párrafo del presente artículo, quedando prohibida la creación de nuevas filia-
les de universidades públicas y privadas, fuera del ámbito departamental de su sede principal, a par-
tir de la vigencia de la citada Ley, salvo lo dispuesto en la Disposición Transitoria Única de la citada
Ley,
(3) Posteriormente, el artículo 2 de la Ley Nº 28564, fue declarado inconstitucional por el Resoluti-
vo 1 del Expediente Nº 00017-2008-PI-TC, publicado el 28 de junio de 2010,
No hay impedimento para establecer centros de investigación, experimentación, aplicación y servi-
cios fuera de su sede, para el mejor cumplimiento de sus fines.
Las Universidades tienen los mismos derechos y obligaciones, con las peculiaridades establecidas
por la ley y las propias de su condición jurídica.
210
Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
como órgano autónomo de la ANR. De acuerdo al artículo 2(3) de esta ley, son atribu-
ciones del Conafu, “evaluar los proyectos y solicitudes de autorización de funciona-
miento de las nuevas universidades a nivel nacional, y emitir resoluciones autorizan-
do o denegando el funcionamiento provisional, previa verificación del cumplimiento
efectivo de los requisitos y condiciones establecidos” (literal a), y “evaluar en forma
permanente y durante el tiempo que estime conveniente el funcionamiento de las uni-
versidades, hasta autorizar o denegar su funcionamiento definitivo”, precisándose que
“la autorización de funcionamiento definitivo no puede ser concedida antes de trans-
curridos cinco años, contados a partir de la fecha de la autorización provisional de
funcionamiento” (literal c).
No obstante, conforme a lo dispuesto por el artículo 6 de la citada ley, el régimen
aplicable para la creación de universidades públicas es distinto, pues en este caso, de
acuerdo al referido artículo “se requiere la ley de creación, la intervención del Minis-
terio de Economía y Finanzas sobre la capacidad del Estado para financiar su funcio-
namiento y la aprobación del estudio de factibilidad por el (Conafu)”.
6. Mediante Sentencia del Tribunal Constitucional, recaída en el expediente Nº 00017-
2008-PI del 15/06/2010 (publicada el 28/06/2010), que declara la inconstitucionalidad
de los artículos 1 y 2 de la Ley Nº 28564, también se declara la inconstitucionalidad,
211
Paola Atoche Fernández
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Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
213
BIBLIOGRAFÍA
215
Paola Atoche Fernández
216
Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
217
ÍNDICE GENERAL
Introducción........................................................................................................ 5
CAPÍTULO I
El estatuto
CAPÍTULO II
Generalidades de la modificación del estatuto
CAPÍTULO III
Requisitos para la modificación de estatutos
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Paola Atoche Fernández
CAPÍTULO IV
Supuestos de modificación del estatuto
CAPÍTULO V
Derecho de separación a propósito de la modificación del estatuto
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Estatutos societarios: Problemas jurisprudenciales en su modificación
CAPÍTULO VI
Supuestos que no califican como modificación de estatutos
JURISPRUDENCIA SOBRE
MODIFICACIÓN DE ESTATUTOS
• Resolución Nº 721-2013-SUNARP-TR-L
Escritura pública como título formal necesario para la inscripción de la
modificación de estatuto.......................................................................... 147
• Resolución Nº 456-2013-SUNARP-TR-L
Contenido de la agenda para la modificación de estatuto........................ 159
• Resolución Nº 349-2012-SUNARP-TR-A
Agenda de la convocatoria de la junta universal y delegación en el
directorio o gerencia la modificación de estatuto.................................... 167
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Paola Atoche Fernández
• Resolución Nº 1785-2013-SUNARP-TR-L
Quórum y votación para la modificación de estatuto.............................. 174
• Resolución Nº 1343-2013-SUNARP-TR-L
Quórum y votación para la modificación de estatuto.............................. 181
• Resolución Nº 179-2012-SUNARP-TR-L
El quórum de la junta universal se constituye solo con las acciones con
derecho a voto.......................................................................................... 201
• Resolución Nº 1898-2012-SUNARP-TR-L
La modificación del objeto social no implica la autorización para el
inicio de las operaciones de la sociedad.................................................. 206
Bibliografía......................................................................................................... 215
Índice general...................................................................................................... 219
222