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En el día de hoy vamos a tener dividida la temática en dos grandes categorías: Una es
filiación y la otra es obligación alimentarias o también conocida como Alimentos.
FILIACIÓN:
Profe: Muy bien. Los tratados tienen una solución discriminatoria, discriminan en
razón del origen filiatorio. Ustedes pueden encontrar la regulación en los artículos 16 a
18 del tratado de 1889 y en los artículos 20 a 22 del tratado de 1940.
Ahora bien, ¿qué sucede? Si la filiación es de origen legítimo, (ni siquiera usa los
términos más modernos como matrimoniales o extramatrimonial, producto de la
época), si es legítima, la ley que la regula es la conexión del lugar de celebración del
matrimonio para establecer si el vínculo es filiatorio matrimonial o no matrimonial. Y
cualquier otra cuestión que tenga que ver con la VALIDEZ de la filiación, ajena a la
celebración del matrimonio, por que conexión se resuelve? ¿Qué nos dice el artículo
17 o 21 ( según el tratado) ? Por el DOMICILIO CONYUGAL AL MOMENTO DEL
NACIMIENTO DE HIJO. Verán que estas conexiones están pensadas para la filiación
matrimonial.
O sea, Rubén Santos propone que esto es texto vigente, que para la filiación
extrapatrimonial hay que ir a consultar las leyes de cada estado donde se pretende
hacer valer dicha filiación y lo que nos vamos a encontrar es que los estados no tienen
discriminación a la interna de sus ordenamientos en virtud del origen filiatorio. En
cambio Fresnedo, sostiene junto con otros autores que el propio Título que regula la
filiación tiene una estructura discriminatoria porque no debió nunca haber distinguido
entre filiación matrimonial y extramatrimonial. Debió haber sido regulado todo por
una única conexión en todo caso. Fresnedo detecta el problema en la propia
estructura donde está regulado la filiación en los tratados. La estructura es ya en su
base discriminatoria. Ella propone que estos títulos que regulan la filiación en ambos
tratados sean vistos como textos nulos.
Entonces, hay dos posturas, ustedes optarán por la que mejor les convenza los
fundamentos. En definitiva en la práctica la postura del profesor Santos no nos lleva a
una solución que vulnere los derechos humanos porque en la práctica los Estados que
ratificaron los tratados no tienen discriminación en la interna de sus estados, no se
van a vulnerar los derechos de los niños en razón de su origen filiatorio, pero es cierto
sí que la estructura del tratado (de ambos tratados), no responde a las normas de
Derechos Humanos Fundamentales y a la protección de los niños. Ustedes optarán por
la postura que mejor les convenza como decía hoy, ambas están sobre la mesa.
Profe: Exactamente. Así es. Esto quizás sirva para la compañera, porque en realidad
Fresnedo justamente se pliega a esta postura de que el derecho internacional de los
derechos humanos tiene una jerarquía superior. Y obvio que Uruguay no podía, como
bien señalaba la compañera, hacer reservas en la época porque en la época existía a la
interna del ordenamiento jurídico uruguayo también una discriminación en razón del
origen filiatorio. Uruguay no era un estado que fuera a reservar estos artículos, hasta
que eliminó la discriminación en razón del origen filiatorio, lo cual llevó décadas. Es
más, las expresiones de hijos legítimos e ilegítimos hasta hoy subsiste en el léxico de
los juristas, juristas que nos formamos a la luz de otras normas y que cuesta
desprendernos de determinados lenguajes y que debemos hacerlo porque así lo
demanda los tiempos actuales, debemos hablar de filiación matrimonial e
extramatrimonial, no ilegítima o legítima, porque esta terminología en sí misma es
discriminatoria e incluso peyorativo.
A ver qué nos dice Florencia en el chat: (lee para sí mismo, no lo dice en voz alta) pero
responde: exactamente Florencia. Mientras no se radicaron las diferencias en razón de
origen filiatorio a la interna de los estados encontrábamos diferencias, recién hoy día
podemos decir que no existe a la interna de los estados diferencias. Pero eso hoy día.
Durante muchos años, los tratados han estado vigente y Uruguay ya tenia eliminada la
forma de discriminación y otros estados no. Entonces, siempre nosotros interpretamos
los tratados desde el ordenamiento jurídico de referencia, es decir desde nuestro
ordenamiento jurídico uruguayo, y este no puede permitirse tener normas de
estructura discriminatoria. Esto entiende Fresnedo. Lo que yo les digo de la postura de
Santos es que si tomamos la postura de él hoy día no vamos a tener una consecuencia
negativa porque en la práctica ya no hay una discriminación en los estados partes de
los tratados. Entonces, podemos optar por una u otra postura y no habrá una
repercusión.
Sí Mario,(responde a una pregunta del chat que tampoco lee en voz alta) en la base
nacional podemos encontrar estos temas y estos temas generalmente en la Corte
Interamericana; ustedes saben que no tenemos jueces internacionales pero sí hay
aspectos de derechos humanos tratados por la Corte, y estos temas de la
discriminación son tratados de forma muy basta por la Corte Interamericana.
Compañera: Desde los dos puntos de vista: teniendo en cuenta las normas de ius
cogens y la interpretación que debemos darle a nuestro derecho y desde el punto de
vista internacional de pronto es una discusión que ya no habría que tenerla.
Profe: Eso desde la postura de Fresnedo. Los tratados están vigentes,es lo mismo que
nos dice Rubén Santos, no han sido denunciados y una reserva no correspondería
porque las reservas se hacen al momento de adherir o ratificar al texto, lo que
correspondería ahora si Uruguay no comparte la estructura del Título de la filiación en
los Tratados, debería realizar una denuncia respecto de dicho Título para que no sea
vinculante y no esté vigente para Uruguay. Ese es el argumento de quienes sostienen
la vigencia de los textos, es decir que no han sido denunciados. Mismo argumento que
se utiliza para sostener la vigencia de la definición de domicilio conyugal. Ustedes
saben que en los tratados la definición de domicilio conyugal es discriminatoria y nadie
lo duda porque somete a la mujer casada e incluso a la separada (pero no divorciada)
al domicilio que fija el marido y nadie discute qué eso sea discriminatorio. Y la doctrina
es casi unánime y digo casi porque Doelia Terra Corbo (catedrática, grado 5 de
Derecho Internacional Privado, destacada docente) sostenía que en la medida que los
tratados no eran denunciados seguían vigentes y por lo tanto la vigencia de domicilio
conyugal era plena para ella, en cambio vemos cómo la mayoría de la doctrina trata de
encontrar argumentos algunos mediante de normas de aplicación inmediata o
necesaria contenida en la Ley de Derechos Civiles de la Mujer como es la postura de
Ronald Herbert, postura que posteriormente fue seguida por la profesora Fresnedo.
Porque otra cosa que podría sostenerse es un punto intermedio. Podría sostenerse:
Bueno, queda vigente la regulación de la filiación matrimonial, llamada legítima en los
tratados, y lo que miramos como nulo es esta fragmentación territorial que sucede en
la filiación extramatrimonial, llamada ilegítima en los tratados. Pero el problema de
este punto medio es que también discrimina en razón del origen filiatorio. Porque el
propio tratado está discriminando en razón del origen filiatorio al decidir regular de
una manera a la filiación matrimonial (de una manera universal, con efectos
extraterritoriales) y una manera fragmentada a la filiación extramatrimonial (con
efectos solamente territoriales). Cada hijo extramatrimonial que pretenda hacer valer
su filiación no se va encontrar con el inconveniente de que las leyes lo discriminen
sino con el inconveniente que se va encontrar es que tendrá que ir a ese estado y
deberá iniciar (si aquí inició una investigación de paternidad) deberá iniciar otra
investigación de paternidad. Porque la solución fragmentada nos lleva a eso. La
sentencia obtenida en Uruguay serviría como un indicio de prueba, pero y donde
queda la eficacia extraterritorial de la sentencia? Ah no, porque la filiación en los
tratados tiene una regulación fragmentada cuando esta es de origen extraterritorial.
Entonces deberá acudir al ordenamiento jurídico donde quiera hacer valer la filiación y
en todo caso iniciar un proceso allí para que se le reconozca sus derechos filiatorios.
Después no lo van a discriminar pero ya el hecho que tenga que hacer un proceso es
discriminatorio.
Consulta del compañero: me surgió la duda ahora, si no podría emparejarse este tipo
de las filiaciones legítimas con el caso de …. ( no entiendo la palabra que usa Min
22:00)
Compañero: si
Profe: es que lo qué pasa con la filiación cuando se mira como cuestión previa por
ejemplo en una sucesión, la discusión que se va dar es si a la filiación le aplicamos la
ley de su propia categoría o la de la categoría sucesión. Esa es la discusión de la
cuestión previa. O sea no se, capaz no entendí la duda.
Compañero: era eso si creo. En el caso aquel, no se había aplicado; en Francia se había
hecho el proceso, se aplica la territorialidad al igual que los tratados.
El profesor Santos dice “en los tratados de Montevideo, la solución para la filiación
matrimonial es diferente a la extramatrimonial en cuanto esta última solo se limita a
dejar abierta la posibilidad para que cada estado parte acepte la eficacia
extraterritorial de una filiación declarada en otro estado parte. De ocurrir tal reclamo
el estado receptor del pedido tiene libertad para exigir una nueva investigación por
haberse realizado la anterior sin las debidas garantías. Tomar la incentivación anterior
como principio de prueba”. Entonces, él dice que al día de hoy hay igualdad de
derechos cualquier sea la filiación de los hijos pero eso no nos garantiza la
universalidad de todas maneras. La discusión está dada allí, no sé si hoy es una
discusión que debiéramos dejar de tener, no lo creo realmente. En fin, no sé si alguien
más quiere decir algo pero creo que están claras las posiciones de ambos.
Consulta compañera: en cada estado al que vaya el hijo no matrimonial, en ese caso
tendría ir probando en cada estado la filiación?
Profe: Ese es el espíritu del Tratado, Santos dice que al día de hoy no habiendo
diferencias entre los derechos internos de cada estado eso no sería un inconveniente
porque se supone que los estados darían por bueno el tramite pero si alguno tendría
un trámite muy específico podría exigirlo eventualmente.
No recurrir por ius cogens a la anulación de los títulos que regulan la filiación implica
arriesgarse a una fragmentación. Porque la fragmentación es lo que está propuesto
para la filiación extramatrimonial.
Qué sucede con la filiación en la LEY GENERAL de Derecho Internacional Privado?
Artículo 28:
(Filiación).- La filiación se rige por la ley del domicilio conyugal al tiempo del
nacimiento del hijo.
En su defecto se rige por la ley del domicilio de la madre al tiempo del nacimiento del
hijo.
C) Conforme con la ley del Estado del domicilio del demandado o la del último
domicilio de este si ha fallecido.
Este artículo 28, que nos propone? ¿Cuál es la primera conexión que maneja?
Domicilio conyugal al tiempo del nacimiento del hijo. Tiene una fijación temporal. Y
después hay otra conexión: por la ley del domicilio de la madre al tiempo del
nacimiento del hijo, también hay una fijación temporal. ¿Cómo operan estas normas?
Son SUBSIDIARIAS, hay subsidiariedad entre primer y segundo inciso. Son subsidiarias
hasta aquí porque luego dice “sin perjuicio de lo anterior” y viene una serie de
conexiones para regular la filiación y que se pueden utilizar de forma INDISTINTA
entonces pasan a ser OPTATIVAS o ALTERNATIVAS.
Podríamos decir que es optativa o alternativa porque dependerá si la opción está a
cargo de la parte será optativa y si está a cargo de la autoridad competente será
alternativa.
La última conexión: C) Conforme con la ley del Estado del domicilio del demandado o la
del último domicilio de este si ha fallecido: Domicilio del demandado o último cuando
falleció porque piensen ustedes que a veces el reclamo filiatorio viene al momento de
abrirse la sucesión.
Este art 28 está construido con tantas conexiones porque se ha buscado favorecer al
hijo.
Profe: esto es así, la regulación del art 28 está establecida a favor del vínculo filiatorio
por lo tanto tenemos multiplicidad de conexiones. Tenemos en primera
instancia ,entre los incisos 1 y 2, una relación de subsidiariedad. La primera conexión
es domicilio conyugal al tiempo del nacimiento del hijo y la segunda conexión en
defecto de domicilio conyugal (porque ustedes saben que domicilio conyugal en la ley
general es aquel lugar donde los cónyuges viven de consuno en un mismo estado,
fuera de esos casos el punto de conexión es de realización imposible), sino tenemos
domicilio conyugal se rige por la ley del domicilio de la madre al tiempo del
nacimiento del hijo. Y luego el artículo 28 nos propone una serie de conexiones que
operan de manera indistintas “sin perjuicio de las conexiones anteriores”. Esas
conexiones son residencia habitual si la persona de cuya filiación se trata es menor de
edad. El domicilio si es hijo o hija mayor de edad y domicilio del demandado o su
último domicilio si el demandado está fallecido.
Compañero: el domicilio al tiempo del nacimiento puede ser muy distinto a cuando se
inicia los trámites de filiación. Puede ser un foro que no tenga relación sustancial a
diferencia de otros donde esté domiciliado actualmente.
Profe: está bien, puede ser una crítica . Pero que otras pueden haber?
Y qué otra cosa se critica por parte del profesor Santos? la conexión domicilio de la
madre. por ejemplo una unión entre personas del mismo sexo, dos hombres que
recurren a una técnica, cual es la madre alli? no hay, son co-padres.
La otra crítica que hace Santos con respecto al domicilio de la madre es que hoy día
con la técnica de reproducción humana asistida yendo específicamente a la
subrogación. ¿Cuál es la madre? ¿La gestante o la de intención? Sobre todo teniendo
en cuenta si la madre gestante ha aportado material genético para la gestación. Son
interrogantes que se plantean a modo de crítica por parte del profesor Rubén Santos al
art 28. El reconoce que el art 28 ha tratado de regular a favor de la filiación pero él
entiende que la mejor conexión para regular la filiación es la residencia habitual. O sea
la mejor conexión sería siempre la residencia habitual del hijo o hija.
Aporte compañera: consulta: más allá de la crítica que hace Santos, las personas que
no tienen unión matrimonial o las personas del mismo sexo, igual quedan regulados
no? Por los incisos que siguen que son indistintos.
Profe: Muy bien. La forma de responder es que indistintamente y sin perjuicio de lo
anterior podemos recurrir a la residencia habitual. La residencia habitual está
contemplada como una de las opciones cuando el niño es menor de edad -que es
cuando más nos importa que sea la residencia habitual y no el domicilio porque el
domicilio sería un concepto ficto, legal o forzoso.-
Entonces hasta qué punto la solución “favor fili” está dada por este artículo en la
estructura que tiene actualmente cuando estamos hablando de una acción de
desconocimiento de vínculo filiatorio y no una de reconocimiento del vínculo.
Aporte compañera: yo justamente pensaba eso, entiendo que en ninguna parte del
artículo se encuentra regulado pero si fuera juez , lo subsumiría en la parte final de los
literales, no me centro ya en la subrogación como tal sino en favorecer a ese niño. Cual
es el domicilio o la residencia de ese niño? Y aplicaría eso.
Profe: exactamente. Nada nos garantiza en la medida que no tengamos una solución
autónoma especial para la gestación por subrogación que un juez no vaya a calificarlo
dentro del art 28.
Y si descarta el artículo 28 que otra calificación puede hacer dentro de la Ley General?
Es decir, si se descarta el art 28, a dónde podríamos ir para la gestación por
subrogación? Al Estado. Podría ser calificado en la categoría Estado, como categoría
residual entonces se regularía por el domicilio que no es el mejor punto de conexión, la
residencia habitual es superior para menores de edad . Entonces teniendo en cuenta
que aquí sí tenemos la conexión residencia habitual nos quedaríamos en el art 28. Esa
sería una opción, pero sepan que el art 28 no fue pensado para regular la filiación
producto de una gestación subrogada. Todas las críticas que se realizan por gestación
subrogada se pueden levantar por parte del legislador pero se sostiene que la ley está
desprendida del legislador y será aplicada por un juez. No sabemos aún cómo los
jueces van a aplicar este artículo y a qué hipótesis se le van aplicar. Es un tema muy
interesante realmente, incluso podría dar lugar a una investigación a futuro cuando
exista jurisprudencia. Hoy en día la investigación es meramente teórica, no tenemos
casuística.
Aporte compañera: el año pasado hice un seminario sobre filiación internacional, pero
la mayoría no tenía esta base de dipr entonces se hizo muy difícil.
La adoptiva.
Y que nos dice el art 23, como se regula una adopción? ¿Cuáles son los puntos de
conexión que acumulamos? Domicilio del adoptante y adoptado.
O sea solución acumulativa que va requerir que cumplamos con la norma más estricta
del domicilio del adoptado y adoptante. Recuerden ustedes que la adopción siempre
ha sido considerada una forma de protección pero una forma de protección del niño
subsidiaria. Si ustedes ven el artículo 21 sobre la convención de Derechos del Niño del
año 89 , en el artículo 21 literal b dice: los estado partes: b) Reconocerán que la
adopción en otro país puede ser considerada como otro medio de cuidar al niño, en el
caso de que éste no pueda ser colocado en un hogar de guarda o entregado a una
familia adoptiva o no pueda ser atendido de manera adecuada en el país de origen.” El
país de origen es la preferencia en cuanto a tutelar por adopción. La adopción
internacional es subsidiaria respecto de esta.
Esta Convención tiene una regulación no solo de ley aplicable sino también de juez
competente. Revisenla, es una Convención interesante, pero quería decirles antes de
abandonar este tema, otro texto de fuente convencional que es el CONVENIO DE LA
HAYA del año 93, relativo a la protección del niño y a la cooperación en materia de
adopción internacional. Este convenio tiene soluciones materiales, no regula la ley
aplicable ni juez competente, trae soluciones materiales. Aplica el texto a menores de
18 años de edad, establece condiciones de adoptabilidad del niño, establecen las
autoridades que lo controlaran que son la autoridades centrales (que a los efectos de
estos convenios no es la autoridad central del Ministerio de Educación y Cultura sino
que es el Instituto del Niño y Adolescente Uruguayo), establece que se debe controlar
las aptitudes de los adoptantes, una serie de cometidos que tienen las autoridades
centrales y establece cómo se realiza este análisis de la aptitud y de la adoptabilidad; y
cuales las condiciones por ejemplo en el art 17 que establece las condiciones para
confiar al niño, en el art 18 establece las condiciones para el traslado del niño, en el art
21 establece las medidas que se deben adoptar cuando no es viable la adopción, es
decir de manera material nos está invitando como se debe proceder a una adopción
internacional, por eso no tiene normas sobre ley aplicable porque materialmente nos
proporciona soluciones y no tiene normas sobre juez competente. Lo que sí trae es un
capítulo V sobre el reconocimiento y los efectos de la adopción…..… PRIMERA HORA
HASTA AQUÍ.
SEGUNDA PARTE
Y en este mismo capítulo hay una disposición que es interesante, que es la conversión, de la
adopción. Porque ustedes saben que hay distintos tipos de adopción, en fin este es un texto,
muy bueno de la Haya, pero que no todos, por ej. argentina no lo ha ratificado el texto de la
haya del 93, Uruguay que lo tiene ratificado, este texto nos vincula con Paraguay, vieron el
tratado del 40, el tratado del 40 nos vinculara con argentina, pq Paraguay ratifico la
convención de la haya.
Ahora bien, si hubiera algún aspecto, pq recuerden que no trae una ley aplicable, trae
soluciones materiales, entones hay aspectos que quedan fuera, para los aspectos que quedan
fuera entonces si podemos ir al tratado del 40, si es un caso entre Uruguay- Paraguay, el
adoptado tiene su domicilio o residencia habitual en Paraguay, y el adoptante tiene su
domicilio o residencia habitual en Uruguay, es la hipótesis donde se internacionaliza una
adopción.
Entonces para los aspectos consagrados en el convenio de La Haya, en una adopción que
involucra ordenamientos uruguayos y paraguayos, aplicamos todo lo que está en el convenio
de La Haya, pero las cuestiones que no estén resueltas en el convenio de La Haya, vamos a
tener que aplicar el tratado del 40, lo mismo para juez competente, porque juez competente
es un tema no regulado en el convenio de La Haya, entonces acá vemos cómo respecto de
Paraguay, estaríamos aplicando dos textos, el tratado y convenio de La Haya.
En tanto argentina como no ha ratificado el convenio de La Haya del 93, sólo aplica el tratado.
Este tema de la adopción, es un tema que da para tratarlo varias clases, no es un tema sencillo.
Uruguay tiene normas de adopción internacional, ¿saben donde están esas normas?, en el
CNA, ósea en lo que tiene que ver con el DIPR de fuente nacional, nos tenemos que ir al CNA,
Art 149 y siguientes, allí está regulada lo que es la adopción pasiva, que es cuando el adoptado
tiene su residencia habitual o su domicilio en uruguay, y los adoptantes lo tienen en un país
que no será parte del trato del 40, ni de la convención interamericana, ni será parte del
convenio de La Haya, ahora bien, se ha aplicado muy pocas veces el capítulo referente a la
adopción internacional del cna, porque hemos tenido escasos casos de adopciones
internacionales, en Uruguay lo cierto es que existe tanta demanda interna para adoptar que
vista la subsidiaridad que tiene la adopción internacional, como mecanismo de protección
siempre prefiriéndose una adopción interna, son muy pocas las adopciones que se han podido
realizar en base a este fundamento normativo, tenemos en conclusión muy pocas adopciones
internacionales pasivas.
Uruguay no es un país que tenga gran cantidad de niños en condiciones de ser adoptados
internacionalmente.
Alumna; ¿usted cuando nombró el convenio de La Haya, hace referencia al convenio relativo a
la protección niños y a la cooperación el que estábamos viendo?
Profesora: no, no, hoy yo se los nombre completos, es CONVENIO RELATIVO A LA PROTECCIÓN
DEL NIÑO Y A LA COOPERACIÓN EN MATERIA DE ADOPCIÓN
Alumna; claro, cuando usted hace referencia al convenio de La Haya, hace referencia a ese?
Profesora: al del año 93, yo pensé que me estaban preguntando por el otro convenio, el de
responsabilidad parental. Entonces está bien.
Entonces nosotros habiendo visto, de una manera resumida la filiación, estamos en
condiciones de ver la siguiente categoría, que son las prestaciones alimentarias, también
respecto de las prestaciones alimentarias debemos tener en cuenta los textos de derechos
humanos fundamentales, porque los alimentos son un derecho humano fundamental,
entonces esto no es algo que se le ocurre a la profesora, si consultamos la convención sobre
los derechos del niño del año 89, allí vamos a encontrar en el Art 27, “4. Los Estados Partes
tomarán todas las medidas apropiadas para
asegurar el pago de la pensión alimenticia por parte de los padres y otras personas que tengan
la responsabilidad financiera por el niño, tanto si viven en el Estado Parte como si viven en el
extranjero. En particular, cuando la persona que tenga la responsabilidad financiera por el niño
resida en un Estado diferente de aquel en que resida el niño, los
Alumna: ¿es el dador de alimentos que tiene domicilio en otro estado? Es la segunda
hipótesis?
-primer hipótesis, domicilio o residencia habitual en estados diferentes. Del acreedor y deudor.
A los alimentos respecto de menores de edad. ¿Pero solo a los menores? También se aplica a
cónyuges, y a ex cónyuges, según el texto propuesto por la convención interamericana sobre
obligaciones alimentarias, y da la posibilidad a los estados, de que declaren o bien, extender a
otras hipótesis como por ej. Podría ser concubinos, hermanos, acá los invito a leer las
declaraciones qué hay al final, de la tabla de ratificaciónes, ustedes entran al sitio de la OEA,
buscan la convención interamericana sobre obligaciones alimentarias, tienen el texto por una
parte, y tienen el estado actual, la firma de ratificaciónes, al final de la tabla de ratificaciónes
podemos ver una serie de declaraciones, allí podrán ver qué estados han hecho extensivo
esto.
Pueden dejar fuera, a los cónyuges, ex cónyuge, y no hacer ninguna declaración de extender
nada, sino de restringir.
Lo que sucede es que nunca pueden quedar fuera los menores. Los estados pueden extender o
restringir, pero el límite es los menores.
¿Se establece alguna edad en el convenio para considerarlo menor a efectos de los alimentos ?
Art 2, dice que no haya cumplido la edad de 18 años, ¿este límite impide prestar alimentos a
una persona que tiene 19 años? En realidad no, porque si la ley que resulta aplicable permite
que se presenten alimentos hasta los 21, entonces deberán prestarse alimentos hasta los 21.
Si la ley del juez que está entendiendo en el caso lo permite se aplicará la lex fori y se podrá
extender esa edad, si ustedes observan la lex fori juega un papel importante en esta
convención, el Art 21 de la convención interamericana de alimentos, dice “ Las disposiciones
de esta Convención no podrán ser interpretadas de modo que restrinjan los derechos que el
acreedor de alimentos tenga conforme a la ley del foro.”.
Entonces el límite de los 18 años existe, pero si la ley que resulte aplicable o la ley del foro
tienen un límite superior se podrá y deberá prestar alimentos por sobre la edad de 18 años, y
¿cuál es la ley aplicable?
Si ustedes consulta el Art 6, recuerde que siempre deben tener presente el Art 21 que es la lex
fori, ese límite de la lex fori, pero el Art 6 es el que nos establece cuáles son las posibles
conexiones para ley aplicable, hay distintas opciones.
Alumna: iba a decir eso que estaba regulado en el Art 6, pero hay algo que me parece
importante, que dice cuando empieza, .”..resultare más favorable al interés del acreedor..”
entonces los literales a y b entiendo que van a aplicar en cuanto le sea favorable al interés del
acreedor.
¿Y quien elige esta ley. Porque es una norma que tiene una estructura alternativa u optativa,
quien elige? La propia norma lo dice, es el juez. La autoridad competente la elige.
Art 6: “Las obligaciones alimentarias, así como las calidades de acreedor y de deudor de
alimentos, se regularán por aquel de los siguientes órdenes
jurídicos que, a juicio de la autoridad competente, resultare más favorable al interés del
acreedor:..”
a. El juez o autoridad del Estado del domicilio o de la residencia habitual del acreedor;
b. El juez o autoridad del Estado del domicilio o de la residencia habitual del deudor, o
(Hasta acá vamos igual que con ley aplicable, las opciones de juez y de ley hasta acá van
iguales, de acá en mas tendré otras opciones que no son para ley aplicable, solo son para juez
aplicable).
c. El juez o autoridad del Estado con el cual el deudor tenga vínculos personales tales como:
posesión de bienes, percepción de ingresos, u obtención de beneficios económicos.
Admite la prórroga post-litem, prevista en el Art 8 inciso final, es la misma formulación que
ustedes ya conocen, es sin perjuicio de las demás va a ser jurisdicción, se puede presentar el
acreedor alimentario ante un juez distinto, a los mencionados anteriormente y en la medida
que el demandado esté en juicio y no objeta la competencia, ejerce actos positivos no fictos,
opera la prórroga de territorio, la prórroga post-litem.
Esto quería que ustedes vieran, las opciones de juez y de ley, algo común en confundirse y
decir que la ley aplicable es la del domicilio o residencia del acreedor, o del deudor, o la ley del
estado donde el deudor tiene bienes o ingresos, ESO ESTÁ MAL. (Estamos mezclando el Art 6
con el 8).
Este texto convencional que es importante, porque regula ley y juez aplicable, y regula el 3er
aspecto al que da respuesta el DIpr, que es la eficacia extraterritorial de las sentencias,
entonces el juez competente y ley aplicable, mírenlas en comparado. Para darnos cuentas que
no son las mismas hipótesis de ley que de juez competente.
Tengo más bases de jurisdicción (juez competente), que posibles leyes aplicables.
Lo que si pudiera suceder es que resulte aplicable la ley de un estado no parte, supongan
ustedes que el deudor está domiciliado en españa, el acreedor de alimentos tiene su domicilio
en uruguay, y percibe bienes o ingresos el deudor de alimentos en méxico, que es estado
parte.
Es aplicable, porque tiene bienes o ingresos en un estado parte, que es méxico (el deudor), y el
acreedor tiene su domicilio en uruguay que es otro estado parte, es aplicable la convención
por el Art 1.
Pero las opciones de ley, el juez si es más favorable a los intereses del acreedor alimentario
pudiera elegir la ley española, en tanto es la ley del domicilio del deudor de alimentos. Ven que
una de las posibilidades de ley es el domicilio o residencia habitual del deudor y si este
domicilio es en España, el juez podrá aplicar la ley española, puede llegar aplicar la ley de un
estado no parte de la convención.
Las tablas de ratificación siempre hay que consultarlas, porque las vigencias nos pueden
sorprender.
Miren ustedes en plena pandemia, año pasado, revisando la tabla de ratificaciones nos
encontramos con una novedad, las tablas de ratificaciones las tenemos que consultar al
momento en que se nos preste el caso.
Si ustedes miran hoy la tabla de ratificaciones de la convención de alimentos, ¿hay algo que les
llame la atención, como me llamo la atención a mi el año pasado? ¿Que les llama la atención
de la tabla de ratificaciones?
Entones convención interamericana de alimentos que aplicamos con Ucrania. Desde el año
pasado.
Al estar abiertos a adhesión extra oea se producen estas hipótesis. Y esto es sumamente
relevante consultar siempre la tabla de ratificaciones al momento en que se nos presta el caso.
Profesora: claro, por eso es importante esto que les dije, porque ahora bien tengo un caso que
vincula a Ucrania, me fijo en las normas del profesor Lorenzo miran el libro Ucrania no está, no
es parte del téxto convencional ( porque está desactualizado), en materia de categoría
alimentos, así que tengo que aplicar la ley general de DIRP Art 29 que regula la categoría
alimentos, ESO SERÁ UN ERROR, en la fuente normativa aplicable al caso, por no haber
consultado la tabla vigente al momento en que se nos presta el caso.
¿Cuál sería en el caso de que se desee pedir una reducción o un cese de la pensión alimenticia,
cuáles serían los jueces competentes?
Profesora: exactamente. ¿Los jueces competentes siguen siendo todos los mismos del Art 8?
¿Como fue que me dijo
Profesora: si está regulado en el Art 9, ¿pero son todos estos del Art 8 cuando pido un cese?
Profesora: son los jueces que efectivamente entendieron al momento de decretar la pensión
alimenticia. El juez que la fijó.
Cuando pido una reducción o cese, eso va en detrimento de los derechos del acreedor
alimentario, entonces estoy atado a la misma jurisdicción que entendió para establecer la
pensión alimenticia.
Ahora si yo lo que pido es un aumento, entonces si, para las acciones de aumento, el juez
competente se me despliegan todas las opciones del Art 8, no estoy vinculado o atraído al
foro, del juez que fijó la pensión alimenticia, sino que cuando se quiere aumentar el monto
pensionario, que se entiende que esto es a favor del acreedor alimentario, se vuelven a abrir
todas las bases de jurisdicción del Art 8, todas las hipótesis de juez competente vuelven a estar
sobre la mesa. No necesariamente tengo que ir a pedir el aumento, ante el mismo juez que fijó
la Pensión alimenticia.
Acción de cese o reducción van en contra de los intereses del acreedor alimentario por lo tanto
se le limita a un único foro la competencia, al juez que fijó la pensión alimenticia.
Pero las acciones de aumento de pensión, para ellas tengo todas las bases de jurisdicción del
Art 8.
Entonces las bases de jurisdicción, de los Art 8 y 9, no son solo bases de jurisdicción directa,
sino que también son los criterios de jurisdicción indirecta. Que se utilizan a la hora de
controlar la sentencia extranjera, para su ejecución.
Esta es una convención post guerra que lo que busca o lo que busco es facilitar, alimentos
internacionales.
En virtud de que, las tropas apostadas en las diferentes zonas habían mantenido distintos tipos
de actividades no solo las bélicas y hubieron muchos nacimientos, de padres soldados que
luego regresaban a sus respectivos países y como se podría obtener el cobro internacional de
esos alimentos.
Entones esta convención es instrumental, sólo trae una mención a ley aplicable, el Art 6.3, y la
doctrina considera que en realidad no está regulada la ley aplicable a los alimentos, porque la
mención a la ley aplicable, muy genéricamente es la ley del estado del demandado, inclusive el
derecho internacional privado de dicho estado, está norma la vimos ¿en sede de que?,
inclusive el derecho internacional privado de dicho estado ¿que es eso?
Alumna : reenvío.
Profesora: muy bien. Lo vimos en reenvío por lo cual es una referencia máxima.
La ley del estado del demandado, es una ley personal, ¿pero cuál? ¿La del domicilio? ¿La de la
residencia habitual? ¿O la de la nacionalidad?
Sin embargo esta convención de Nueva York, es importante, porque es instrumental, establece
autoridades intermediarias, y autoridades remitentes, que van a colaborar durante el proceso
de alimentos, la autoridad intermediaria, va a representar al acreedor y operar como un nexo,
para tramitar el proceso, la autoridad remitente, como su nombre indica es la que trasmite las
solicitudes.
Entonces uruguay, por decreto 216 del año 2003, designó a las autoridades remitentes a
intermediar, y esa autoridad remitente es la autoridad central.
Esta convención puede aplicarse, de manera conjunta con otras, como la interamericana, por
ej, en un caso con Brasil, se aplica la convención interamericana, para ley aplicable, para juez
competente, para eficacia de la sentencia. Pero la persona no tiene recursos para contratar un
abogado y va a recurrir a los mecanismos previstos en la convención de Nueva York porque
brasil y uruguay son parte de la convención de Nueva York, y utilizará la institución
intermediaria designada en brasil para que lo represente al acreedor alimentario durante el
proceso.
Entonces esto facilita, el trámite de los procesos internacionales de alimentos, o los procesos
que tienen como objeto una pretensión de cobro internacional de alimentos, más
exactamente, el proceso no tiene porque ser internacional per se.
¿Porque no estamos nombrando los tratados aquí en alimentos? Los nombramos en adopción
y no en alimentos.
Profesor: exacto, los alimentos no estaban todavía como categoría autónoma, en el escenario
del derecho internacional privado, entonces no teníamos una regulación se subsumía dentro
de las relaciones personales de los cónyuges, o de los padres con sus hijos, etc, pero no había
una relación autónoma llamada categoría alimentos.
Hoy día si, esto no se discute y la ley general en el ámbito del derecho internacional privado de
fuente nacional, la ley general vino a regular los alimentos de manera autónoma, como
categoría que son , en el Art 29.
Y el Art 29, también lo vimos primero, como ejemplo de una norma de conflicto materialmente
orientada y en segunda instancia lo vimos como ejemplo de norma optativa.
Porque hay distintas leyes aplicables, que concurren para regular la relación y se debe elegir
una, la que más favorezca, al acreedor alimentario, aunque no lo dice a texto expreso, va de
suyo porque la elección de esa ley está en manos, del propio acreedor alimentario, ósea no
está a diferencia de lo que sucede en la interamericana donde la elección de la ley la realiza el
juez, en la ley general la elección de la ley la realiza el acreedor alimentario, ¿el acreedor
alimentario entre qué posibles leyes puede elegir?
Vean ustedes cómo se conserva aquí las soluciones que vimos en la convención
interamericana.
La convención interamericana tiene opciones de ley que son las mismas que están en la ley
general, las mismas conexiones, la diferencia está en quien elige.
¿En cuanto a jurisdicción en la ley general? ¿A donde vamos? ¿Hay alguna solución especial
para juez competente? ¿Cuáles son los jueces competentes para entender en una acción de
alimentos en el ámbito de la ley general de DIPR? ¿Tenemos soluciones especiales en materia
de jurisdicción? Las soluciones especiales están en el Art 59 ¿Encuentras ustedes allí una
solución especial para alimentos?
Profesora: entonces no teniendo solución especial, tengo que ir a los criterios generales,
soluciones generales del Art 57 de la ley general, a los criterios generales de jurisdicción
consagrados en el Art 57.
Alumna: ¿si no hubiera sido regulada como categoría autónoma en la ley general la podríamos
subsumir en materia de relaciones personales? En el 59 en el c.
Profesora: podría, esta buena la pregunta, porque esta es una discusión que se daba a la
vigencia del apéndice del cc, una posibilidad es, si no hubiera estado regulada de forma
autónoma es subsumirla en la categoría relaciones personales entre quienes se trate, padres e
hijos, entre cónyuges, concubinos, etc.
Ahora bien, ¿sería justo subsumir en relaciones personales a una categoría que en la esfera
internacional ha cobrado autonomía? O deberíamos si no está regulada a texto expreso, en vez
de subsumirla dentro de otra, entender qué hay un vacío normativo que no Régula la categoría
alimentos, e integrar dicho vacío con soluciones análogas por ej. La convención interamericana
sobre obligaciones alimentarias, esas son las 2 posibilidades cuando no está regulada a texto
expreso.
Entonces, en el día de hoy, dimos un recorrido, por categoría filiación, analizamos filiación
adoptiva, vimos las técnicas de reproducción asistida, e hicimos otro recorrido por la categoría
obligaciones alimentarias, en lo que hace a la convención interamericana de alimentos y sus
soluciones, así como la convención de Nueva York, en tanto esta es instrumental y
complementaria de otros textos, tanto de fuente convencional como nacional, en la medida
que no regula juez competente, ni ley aplicable, sino que establece un mecanismo de
autoridades intermediarias, remitentes, y demás para facilitar la tramitación de los procesos
de cobro internacional de alimentos, de obtención de alimentos en el extranjero.
Finalmente vimos el derecho internacional privado de fuente nacional, donde está en la ley
general.
¿En Filiación adoptiva donde está el derecho internacional privado de fuente nacional?
Alumna: CNA.
Profesora: muy bien, NO ES EN LA LEY GENERAL, ni en el Art 28 de la ley general está en el cna.
Alumna: ¿la parte de jurisdicción dijimos al final que era el 57, algún inciso en particular? O nos
regimos por la jurisdicción directa.
Profesora: tienen que ver, por ej. Ustedes tienen el domicilio del demandado en el A, en el C
tienen el paralelismo entre la ley y el juez uruguayo solamente, cuando resulte aplicable la ley
uruguaya, es competente el juez uruguayo, y tratándose de acciones personales, esta la
prórroga y el H tiene el foro de necesidad para evitar indefensión, pero deben cumplirse todos
los requisitos.
Porque yo sé qué hay un convenio bilateral que tenemos com España en materia de alimentos,
que lo leí pero me dijeron que igual era necesario, hablar con autoridad central, ¿que me
puede decir usted al respecto?
Con españa tu tienes para aplicar dos textos, por un lado el bilateral, y por otro la convención
de Nueva York.
Revisa igual la tabla de ratificación de la convención de Nueva York, por las dudas pero españa
en principio es parte.
Tendrías que consultar los dos textos y te hablan de la autoridad central, porque como
veíamos Nueva York, es complementaria, la aplicamos además del bilateral.
Alumna; que vaya personalmente me dijeron, a autoridad central que tiene sede en ciudad
vieja.
Profesora: si. Decí que sos de consultorio, porque autoridad central no atiende consultas de
abogados particulares.
Acá la compañera tendrá que estudiar dos fuentes normativas para ese caso, y demuestra el
carácter complementario e instrumental de la convención de Nueva York del año 56 sobre
alimentos.