Reflexiones sobre las juntas no

presenciales. Comentarios a
propósito del Decreto de
Urgencia 100-2020
POR
 JUAN EMILIO FIGUEROA REINOSO
 -
3 DICIEMBRE, 2020
959

“El pasado es historia, el mañana es un misterio; pero el hoy es un regalo, por

eso le llamamos presente”[1]

El día de hoy jueves 27 de agosto se ha publicado en el diario oficial “El

Peruano” el Decreto de Urgencia 100-2020 dictando medidas para la
convocatoria y celebración de juntas de accionistas y asambleas no
presenciales o virtuales hasta el 31 de diciembre del 2020.
La norma proporciona la ansiada herramienta que según su exposición de
motivos necesitan “las sociedades, asociaciones, comités, fundaciones,
cooperativas y demás personas jurídicas privadas que se han visto
seriamente afectadas, ya que se vieron impedidas de llevar adelante sus
respectivas asambleas generales y actos electorales para renovar sus
órganos de dirección cuyo mandato ha vencido, en vista que sus estatutos no
han previsto reuniones no presenciales y a la imposibilidad de desplazarse, y
celebrar reuniones presenciales durante el Estado de Emergencia Nacional”.

Mencionar también que esta norma se une a otras más referidas al mismo
tema (juntas no presenciales) para las sociedades reguladas por la
Superintendencia del Mercado de Valores (DU 056-2020) y para las
Cooperativas (DU 075-2020) dejando de lado a las sociedades y las demás
personas jurídicas como la asociación, la fundación y el comité.

Por tanto, gracias a esta norma es posible la realización de juntas no

presenciales “mediante el uso de medios tecnológicos o telemáticos de
comunicaciones o de naturaleza similar, que permita la comunicación y
garantice la autenticidad del acuerdo, y que” (…) “tenían problemas de verse
impedidas de llevar adelante sus respectivas juntas o asambleas generales y
actos electorales para renovar sus órganos de dirección cuyo mandato ha
vencido, en vista que sus estatutos no han previsto reuniones no presenciales
y a la imposibilidad de desplazarse y celebrar reuniones presenciales.”

¿Qué son las juntas no presenciales?

Se le llama así a la posibilidad de “realizar juntas de sus órganos sociales,

discutir sobre los asuntos de la sociedad y adoptar acuerdos sin la necesidad
de reunirse físicamente en algún lugar”.  (Elías 1999 p. 534).

A primera vista podríamos pensar que el DU 100-2020 permitiría

realizar solo juntas no presenciales para la elección, renovación de sus
órganos de gobierno y dirección; sin embargo, de una lectura mayor
podemos inferir que esta disposición es mucho más amplia pues permite la
realización de todo tipo de junta o asamblea sobre cualquier tipo de
decisión que tuviera que adoptar la persona jurídica; y, a consecuencia de
las medidas de aislamiento social y/o restricciones de desplazamiento y
reunión, derivadas de la declaración de Estado de Emergencia Nacional, no
pudieron realizarse oportunamente.

Precisa además que esta es una situación excepcional y temporal ya que

solo se permite realizarlas hasta el 31 de diciembre de este año; por lo que
vencido el plazo se presume que todo vuelve a ser como antes y las
personas jurídicas referidas en la ley tendrían que volver a realizar sus
sesiones en su forma “tradicional” como lo venían haciendo antes de la
pandemia.

Ante ello, tenemos dos preguntas importantes: ¿Era necesaria la dación de

esta norma en este momento? ¿Resuelve el problema de las personas
jurídicas para la realización de las juntas no presenciales?

Si bien estoy de acuerdo con la norma, siento que podría haber sido mejor,
ya que deja algunos puntos en blanco. No voy a tomar la posición de criticar
sin dar opciones de solución (cosa común que hacen una lamentable
mayoría de peruanos); sino dejar un granito de arena para pensar que este
momento, nuestro presente; es el momento para resolver los problemas
ahora, y prepararnos ante el futuro (que es un misterio) para no volver a
sorprendernos.

Lo que pretendo es hacer todo lo que debe actuar el ser humano para
superarse. Dejar de lamentarse, tomar con lo que cuenta y resolver los
problemas con lo poco que tiene. Uno de los pocos artículos que no se han
modificado desde la dación de la ley general de sociedades en el año 1997;
es el artículo 246 referido a las juntas no presenciales para las sociedades
anónimas cerradas, así como el artículo 169 para las juntas no presenciales
del Directorio.
En estos articulados nuestra ley general de sociedades recoge la
experiencia de sociedades extranjeras, la posición de diversos empresarios
y sobre todo la novedad de la globalización. Así para este momento es
sumamente sencillo juntar a diferentes personas presencial o virtualmente
(a través del teléfono, fax, videollamada, correos electrónicos) y realizar
juntas en donde se pudiera garantizar la voluntad de estas sea por su
declaración escrita (correos electrónicos, faxes) o sus declaraciones
verbales (teléfono, video), configurando así comunicaciones rápidas y
económicas gracias a la tecnología.

Este artículo 246 pertenece únicamente a la sociedad anónima cerrada y fue

pensado sobre la naturaleza propia de esta sociedad para que existiera de
oficio, ya que su affectio societatis es ser de pocos accionistas, basado en
confianza mutua pues suele ser unánime la voluntad entre ellos; por tal
motivo la posibilidad de tener una junta no presencial era lo más
conveniente. Lamentablemente esta posibilidad esta negada para las
demás figuras societarias. ¿Y por qué? Es una buena pregunta. Quizás la
razón fue que la SAC al ser tan personalista, la voluntad era casi siempre la
misma, por lo que reunir a los socios para tomar una decisión que se
supone es similar siempre, resultaba inútil, no siendo igual en las demás
figuras societarias que no son tan personalistas.[2]

Ahora el tema de las juntas no presenciales no significa que no quede

constancia por escrito de estas circunstancias. Como dice Reyes Villamizar
(2006 p. 513) se deben “levantar actas en donde consten los hechos
tratados, las decisiones adoptadas y los votos en favor, en contra o en
blanco.”

Entonces, ante la pregunta ¿Era necesaria la dación de esta norma en este

momento? La respuesta es sí. Pues a pesar de que existe la posibilidad de
reunirse, la aglomeración de gran cantidad de personas es lo que produce la
contaminación del virus; por lo que ahora prima la salud antes que la
sociedad; por tanto, la posibilidad de realizar juntas no presenciales, con la
finalidad de evitar contagios, es notoriamente útil, a pesar de que ello no
haya sido establecido previamente en los estatutos sociales de cualquier
persona jurídica.

Pero sobre la pregunta sobre si resuelve el problema de las personas

jurídicas para la realización de las juntas no presenciales, la respuesta es
no.

La solución que brinda el DU 100-2020 no resuelve el problema de fondo, el

cual es permitir que todas las sociedades puedan tener juntas no
presenciales, y no solo eso, sino también sus demás órganos sociales. A la
fecha solo las SACS y el Directorio puede realizar sesiones no presenciales,
pero las demás sociedades que no cuentan con directorio o que no son SAC
no lo pueden hacer.

El DU 100-2020 en el punto 2.1 no ha considerado lo peligroso que será

hacer convocatorias o actos previos para la realización de juntas no
presenciales, sin observar un mínimo de seguridad jurídica. Supongamos
que tenemos que convocar a una junta de accionistas y en mi estatuto dice
que les debo enviar una carta notarial, así se deja constancia de su
recepción, además que la certificación del notario es erga omnes.

Usando el DU 100-2020 bastaría enviarle un mensaje vía WhatsApp (medios

tecnológicos o telemáticos y de comunicaciones o de naturaleza similar) a
su celular y si me responde Ok, se entiende debidamente notificado. ¿Y
quién me asegura que sea el socio en persona quien realmente respondió el
mensaje? Ningún notario me podría certificar eso, el mensaje si, pero que lo
haya recibido y sea la persona, nunca.

El DU 100-2020 tampoco está dando carta abierta para modificar el estatuto

o cambiar la forma en cómo realizan las sociedades las juntas de
accionistas, las asambleas de las personas jurídicas o las juntas de sus
demás órganos; pues menciona expresamente que se van a realizar las
juntas no presenciales “aun cuando los respectivos estatutos de dichas
entidades sólo reconozcan la posibilidad de convocar y celebrar juntas o
asambleas presenciales”; y que, vencido el plazo (31 de diciembre del 2020)
todo vuelve a ser como antes; por tanto, debemos entender (interpretación
restrictiva) que no podríamos modificar la voluntad establecida en los
estatutos sociales o cambiarla para usar las juntas no presenciales para
siempre, lo que no se permite según el tipo societario o la persona jurídica.

En el punto 2.2 del DU resulta preocupante que no se haya considerado que

todo acuerdo societario requiere para su inscripción, la intervención del
notario en la certificación de la firma del Gerente General o del representante
autorizado como constancia de la presencia de los accionistas o socios.
¿Acaso ahora se puede inscribir el acuerdo sin este requisito? Lo dudo.

Nuestra realidad actual nos está pidiendo que creemos medidas y

soluciones con la finalidad de continuar con nuestras vidas a salvo de esta
terrible enfermedad; pero ello no puede ser un salvavidas siempre, tiene que
ser un motor de cambio, nuevo, diferente, moderno. Existe una dificultad
para reunirnos, eso es evidente, pero ello no significa que dejemos de lado la
seguridad y la posibilidad de propiciar actividades ilícitas al amparo de
normas con buenas intenciones, pero imperfectas.

¿Qué podemos hacer?

Debemos actuar con cautela y realizar todos los actos necesarios que
permitan garantizar la debida seguridad de los accionistas y socios, así
como regular la forma en cómo se realizan las juntas no presenciales.
Comenzar a digitalizar documentos y demás libros societarios, promover el
uso de correos corporativos, impulsar la firma y los certificados digitales, así
como unificar y hasta personalizar plataformas digitales para desarrollar las
juntas de socios, como para los demás órganos societarios.

En el conglomerado americano existen los llamados telephonic

meetings  bajo la ley de Delaware en donde se permite la participación de
cualquier miembro en las reuniones de juntas o comités, siempre que cada
miembro pueda escuchar lo que dicen, salvo estipulación en contrario de los
estatutos sociales. Entonces, si otros sistemas lo pueden hacer, porque
nosotros no.

El hoy es un regalo, por eso se le llama presente.

Bibliografía

Elías Laroza, Enrique (1999) Derecho Societario Peruano – Ley General de

Sociedades Obra Completa Editora. Normas Legales. Trujillo Perú

Reyes Villamizar, Francisco (2006) Derecho Societario Tomo I. Segunda

Edición Editorial Temis. Bogotá.

[1] La frase le corresponde a Eleanor Roosevelt. También se puede escuchar

en la película Kung Fu Panda (2008) cuando el gran maestro Oogway (la
tortuga) se lo dice a Po (el panda) en un momento de la película en el que el
protagonista se estaba lamentando de lo mal que le había ido en ese día.

[2] Esta es una respuesta particular sobre la razón, ya que no se entiende

porque este articulado no se repite en los demás tipos societarios. Sin
embargo, en el articulo 286 de la LGS da entender que es posible también
para las SRL, cuando indica que es posible determinar la forma en como se
expresa la voluntad de los socios en el estatuto.