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1 Publicado en Revista de las Sociedades y Concursos, Ed. FIDAS y LEGIS, Buenos Aires 2013, año 14 2013 2
págs. 143 a 202.
ILEGALES. 2. El aumento de capital en la liquidación. 3. Sobre constatación
de una causal de disolución. El art. 99 LS. SEGUNDA PARTE. V EN TORNO A
LAS SOCIEDADES IRREGULARES Y DE HECHO. 1.CONFIGURACIÓN DE UNA
SOCIEDAD DE HECHO. 2. LA PRUEBA DE LA SOCIEDAD DE HECHO. 3. NATURALEZA
DE UN GRUPO SOCIETARIO COMO SOCIEDAD DE HECHO. 4. LA PRUEBA DE LA
SOCIEDAD IRREGULAR Y LA DISOLUCIÓN. 5. LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD DE
HECHO. BIENES REGISTRABLES. 6. LOS LITIGIOS ENTRE LOS SOCIOS DE LA
SOCIEDAD DE HECHO. 7. ACCIÓN CONTRA LOS SOCIOS DE LA SOCIEDAD DE HECHO.
8.PROTECCIÓN A LOS TERCEROS. TERCERA PARTE. LIMITADÍSIMAS APOSTILLAS.
PRIMERA PARTE
Bajo ese palio recorramos los fallos que nos remitieran, dejando
los hechos a los relatores y centrándonos en criterios.
1.1.Sobre autoconvocatoria.
Este último aspecto nos lleva a recordar las expresiones que formalizamos
tomadas de declaraciones judiciales- sobre la demora de los procesos,
particularmente en materia societaria donde anualmente suelen encadenarse
nuevos litigios, y la necesidad por la conservación de la empresa de dar
rápida solución a esos conflictos para que no se eternicen y aseguren la
posibilidad que la sociedad cumpla el objeto previsto en su estatuto. Lo que
interesa es mantener la funcionalidad periódica del órgano de gobierno, no
estando en juego la validez del orden del día, sí su integración con lo
peticionado por los socios.
El pasar sobre aspectos formales con la aplicación del principio iura novit
curia, eliminando así valladares meramente procesales, que no afectan al
derecho defensa, para aprehender la cuestión de fondo y el conflicto en sí
asegurando o intentando asegurar la normal marcha de la persona jurídica
sociedad.
Pero a esa competencia fijada por el orden del día, existe una
competencia orgánica propia del órgano de gobierno que no puede ser violada,
pues se afectaría el orden público societario. Así lo consideró la CNCom.
Sala E con fecha 12 de octubre de 2012 en Achinelli, Alberto P. c/
Agropecuaria Los Molinos S.A. y otro declarando la nulidad absoluta de la
resolución del Directorio que dispuso la venta del activo más importante,
por afectar la competencia de la asamblea y violar el orden público
societario, correspondiendo aceptar que no corresponde aplicar el plazo de
caducidad para la impugnación prevista en el art. 251 LSA sino la bienal
prevista por el art. 4030 CC[15].
Sobre los alcances del art. 54 ter nos hemos expedido extensamente[22].
Como se verá, quizá por los hechos, se apartó de un anterior fallo comentado
donde se preservó el derecho en si antes que la reparación del daño por la
violación del mismo.
Apunta el fallo de Cámara que El balance como tal tiene importancia en
cualquier empresa, y cobra especial significado en la sociedad anónima para
los socios y terceros por su triple función de hacer conocer el estado
patrimonial de la sociedad, asegurar la integridad del capital; dar a
conocer los negocios sociales y su consecuencia, la distribución de
utilidades Es por ello, y la indudable importancia de la aprobación de los
balances, que la resolución que adopta esa decisión resulta, en principio,
susceptible de suspensión cautelar. Sobre esos aspectos y la aprobación
del balance como constatación de la existencia de la causal de disolución de
pérdida del capital social nos hemos explayado, subrayando la necesidad de
asegurar la función de garantía del capital social[25].
Esa cautelar había sido otorgada con el fundamento que el contador que los
suscribió carece de independencia necesaria para hacerlo, pues percibe de la
sociedad una remuneración mensual. Apunta la Cámara que ello no predica
sobre que dicho contador sería empleado de la demandada. Bien puede haberse
pactado el pago de sus honorarios profesionales en forma mensual. Esta sola
afirmación, se insiste, es insuficiente para poner en duda su
independencia, reforzando la argumentación en que en este caso no emerge
que el referido contador sea sindico de la sociedad.
Sobre las correctas apreciaciones sobre la causa fin del contrato, podríamos
agregar que ello, en cada sociedad, se objetiva en el cumplimiento del
objeto social, y en el caso se ignoraba ante el cambio de domicilio si la
actuación social estaba enderezada a ese cumplimiento, pues la obtención de
beneficios es a través de ese desarrollo empresario, y no de otro ajeno a lo
previsto estatutariamente.
SEGUNDA PARTE
Esto cierra el círculo argumental con el que iniciamos este breve análisis,
y con estos comentarios previos asumimos el análisis de los fallos que nos
remitió Ricardo Nissen.
Con esas precisiones y sobre la calidad del socio Olmedo apunta: en primer
lugar, las declaraciones testimoniales obrantes de la causa resultan
coincidentes en el sentido de que Olmedo siempre se había presentado ante
terceros como socio del ente el carácter de socio de Olmedo resulta también
corroborado por la documentación adjuntada por el accionante, documentos
que fueran suscriptos por el propio Olmedo y cuya autenticidad fuera
establecida por el experto calígrafo carta de presentación comprobante de
aportes y retiros. En ese marco, no puede sino entenderse que Olmedo era
efectivamente socio del ente un virtual socio oculto de este último-, sin
que ello obstara a que existieran únicamente dos partes o centros de interés
social, uno constituido por el matrimonio conformado por Olmedo y García y
el otro por el actor. Conforme estos antecedentes revocan la exclusión de
Olmedo del juicio por falta de legitimación pasiva.
El a quo sostuvo que en relación a Otaegui Fue admitido el error del banco
que consideró inexcusable y exclusivo- que no hubo una sola inhabilitación
sino tres sucesivas y distintas y sólo la primera la originó la errónea
comunicación del Banco Torquinstconcluyó en que no hubo relación de
causalidad suficiente y adecuada entre el error que provocó la primer
inhabilitación, con la segunda. Puesto que la responsabilidad puede llegar
hasta donde el curso causal puede ser dirigido y dominado por la voluntad
nunca las consecuencias mediatas son imputables si no son previsibles E) No
obstante, con base en el error del banco establecido sí pondero que
ciertos daños eran resarcibles. Con relación a Tehuen S.A. expuso que el
propio Síndico de su concurso admitió la inexistencia de relación causal,
lo que se evidencio en su informe general. Respecto al reclamo de Spenser lo
rechazó por lo resuelto en relación a Tehuen S.A., atento a que se demandaba
en virtud del daño sufrido como titular del 90% accionario.
Lo importante es la manda legal del art. 19 LSA para aplicar de oficio las
sanciones, suerte de penas patrimoniales ante la ilicitud acreditada.
Sin duda intento apartar la tragedia del juicio, por sus demoras que
difieren la satisfacción al perjudicado por un hipergarantismo formalista,
que hemos referido.
Cada uno forje su criterio en este aspecto, pero en todo caso cuidado con
pronunciar siempre las palabras ábrete sésamo, aunque las partes estén de
acuerdo en que la sociedad enfrenta una causal de disolución, luego se acude
a las excepciones formales y a dilatar los derechos substanciales.
TERCERA PARTE
LIMITADÍSIMAS APOSTILLAS
[3] No así en relación a personas jurídicas, sobre lo que puede verse nto.
En torno a la "NULIDAD ABSOLUTA" de sociedad y el sistema jurídico de las
relaciones de organización en Revista Cuadernos de Derecho, nº 14
Axpilcueta, 13, 1-242, Fonodis, 1999 págs. 95-111, (ABSTRACT: El análisis
de la nulidad de las sociedades permite interpretar la asistemática
regulación de las relaciones de organización, normalmente introducidas por
el derecho societario, y la normación de la nulidad de los actos jurídicos y
los efectos de la nulidad sobre los sujetos de derecho. El ensayo permite
reflexiones en torno a una sistemática de las relaciones de organización,
actos colegiales colectivos, centros de imputación, etc. abordando no sólo
la temática societaria y concursal).
[7] CNCom, Sala E, 5 de junio de 2012 Howlin, Carlos Alberto c/ P.Tres S.A.
s/ ordinario, incidente de apelación, en Revista de las Sociedades y
Concursos, Año 13, 2012 5 págs.. 204/5.
[9] Cuyo sumario puede verse en Revista indicada en notas precedentes pág.
223/7.
[24] En este mismo sentido CNCom Sala C 13 de marzo de 2012 Akerman, Julián
c/ Biocovery S.A. s/ Ordinario, incidente, en Revista de las Sociedades y
Concursos, cit., 2012-5-pág. 259
[27] DASSO, Ariel A Tratado del Derecho de Separación o Receso del Socio y
del Accionista, Ed. Legis, Buenos Aires 2012, pág. 193 y ss..
[32] VEIGA, Juan Carlos RICHARD, Efraín Hugo NUEVA VISIÓN EN TORNO A LA
HOMOLOGACIÓN DE ACUERDOS CON QUITAS EN CONCURSO DE SOCIEDADES. EL
ABUSO Y EL
FRAUDE, comunicación a los VIIIº CONGRESO ARGENTINO DE DERECHO CONCURSAL
y
VIº CONGRESO IBEROAMERICANO DE LA INSOLVENCIA - Tucumán (R.A.) septiembre de
2012, en los tomos Por un mejor Derecho Concursal, tomo 1 pág. 367.
[44] Actas del Primer Congreso Nacional de Derecho Societario, 1977, tomo I
pág. 298.
[63] Sobre las limitaciones puede verse al libro de Romero citado, a pág.
173 y ss., donde apunta que la limitación de inscribir bienes registrables
no es un tema de personalidad sino de legitimación.
[69] Editorial Abeledo Perrot, 2° edición, Buenos Aires 2012 pág. 374.