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EQUIPO ACADÉMICO
CHIPANA & MORENO ABOGADOS
ÍNDICE
1. AUTOS Y VISTOS
2. CONSIDERANDO;
Resolución N.° 2
Autos y Vistos; interviniendo como Juez Superior Ponente el Doctor Reyes Ramos
y CONSIDERANDO:
Resolución N.° 3
CUARTO: Que, de la lectura del artículo 39 del Texto Único Ordenado de la Ley
que Regula el Proceso Contencioso-Administrativo, Ley número 27584, aprobado
mediante Decreto Supremo número 013-08-JUS, y del artículo 611 del Código
Procesal Civil, aplicable a estos autos de manera supletoria, se dispone que para la
concesión de una medida cautelar debe configurarse la existencia de tres
presupuestos básicos: a) Verosimilitud del derecho o también llamado apariencia
del derecho, entendido este como la probabilidad razonable que tiene la pretensión
principal que se intenta garantizar, de ser declarada fundada al pronunciarse la
sentencia; b) Peligro en la demora, esto es, que si no se concede la medida cautelar,
sea imposible o irrealizable la ejecución futura de lo que se ordene en la sentencia,
si es que se estima su demanda, y, c) Que el pedido cautelar sea adecuado para
garantizar la eficacia de la pretensión; requisitos que deben concurrir de manera
copulativa, conjunta y determinante;
Autos y vistos:
Antecedentes:
2. Por Resolución de fecha dieciséis de abril del dos mil nueve, obrante en las
páginas trescientos veintiocho a trescientos treinta, se resolvió rechazar la medida
cautelar solicitada;
SE RESUELVE:
DECLARAR NULA la Resolución de fecha dieciséis de abril del dos mil nueve,
mediante la cual se resolvió rechazar la medida cautelar solicitada por don Luis
Alberto Pérez Saavedra, ORDENARON a la Jueza de la causa dictar una nueva
resolución con arreglo a Ley y de acuerdo a los considerandos precedentes.
Notifíquese.
Expediente N.° 2803-2008-39-1801
ASUNTO:
ANTECEDENTES:
1. Mediante escrito obrante en las páginas ciento noventa y uno a doscientos diez,
don Julio Adolfo Lazo Barrientos solicitó la medida cautelar a fin de que se cumpla
provisionalmente el artículo cinco de la Ley No 28805 a su caso, en el extremo
que ordena la promoción al grado inmediato superior de los Señores Oficiales
calificados positivamente con reincorporación; y consecuentemente, que se ordene
su ascenso provisional al grado de Coronel de la PNP con retroactividad al primero
de enero de mil novecientos noventicinco, con todas las prerrogativas, honores y
remuneraciones inherentes al grado, así como su inscripción en el Escalafón que
le corresponda de conformidad con su antigüedad en el grado, y asignándosele un
puesto de comando en dicho grado, al haber sido calificado positivamente con la
reincorporación; asimismo, peticiona que se suspenda provisionalmente los
efectos de la Resolución Ministerial No 0526-2007-INIPNP, de fecha dieciocho
de julio del dos mil siete, por la cual se le reincorporó a la situación de actividad,
en el mismo grado con el que fuera pasado a la situación de retiro en el año mil
novecientos noventa y cinco, debiendo expedirse una nueva resolución con el
otorgamiento provisional del grado solicitado;
2. Por resolución número uno, de fecha treinta de diciembre del dos mil ocho,
obrante en las páginas doscientos once a doscientos catorce, la Jueza del Noveno
Juzgado Especializado en lo Contencioso Administrativo resolvió rechazar la
medida cautelar interpuesta;
SEGUNDO: Debemos precisar que para conceder una medida cautelar, debemos
tener en consideración lo previsto por el artículo treinta y nueve del Decreto
Legislativo No 1067, Texto Único Ordenado de la Ley No 27584, que precisa
como requisitos: “1. Se considere verosímil el derecho invocado. Para tal efecto,
se deberá ponderar la proporcionalidad entre la eventual afectación que causaría el
interés público o a terceros la medida cautelar y, el perjuicio que causa al
recurrente la eficacia inmediata de la actuación impugnable; 2. Se considere la
emisión de una decisión preventiva por constituir peligro en la demora del proceso,
o por cualquier otra razón justificable. No es exigible este requisito cuando se trate
de pretensiones relacionadas con el contenido esencial del derecho a la pensión. 3.
Se estima que resulte adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión; y, a ello
se debe agregar la contracautela, cuyo objeto es asegurar al afectado con la medida,
el resarcimiento de los daños y perjuicios que pudiera ocasionarle la ejecución de
la misma, tal como lo dispone el artículo seiscientos trece del Código Procesal
Civil, aplicable supletoriamente al presente proceso”;
TERCERO: Por otra parte, es menester precisar que la medida cautelar para su
concurrencia requiere de los siguientes requisitos: 1) La verosimilitud o apariencia
del derecho invocado, lo que en doctrina se conoce como Fumus boni iuris; vale
decir, la apariencia, rasgo o aspecto exterior del derecho, que se traduce en la
razonable probabilidad de que el derecho que se reclama, en principio, existe: II)
La necesidad de emitir la decisión preventiva por constituir peligro en la demora
del proceso o por cualquier otra razón justificable; iii) /a adecuación de la medida
para garantizar la eficacia de la pretensión, por lo que cumplidos tales requisitos o
presupuestos corresponde recién evaluar la necesidad de que el interesado ofrezca
una contracautela idónea que permita asegurar al afectado con la medida, el
resarcimiento de los eventuales daños y perjuicios que pudiera ocasionarle la
ejecución de la misma;
SE RESUELVE:
Resolución n.° 5
ASUNTO:
Es materia de grado la resolución uno de fecha seis de enero del año dos mil nueve,
a través de la cual se resolvió rechazar la solicitud cautelar disponiéndose el
archivo definitivo de los autos;
ANTECEDENTES:
1. Por escrito obrante en las páginas catorce a diecisiete, don Hilario Huamán
Durand solicitó una Medida Cautelar contra la Resolución Gerencial de Desarrollo
Urbano y Medio Ambiente No 85-2008-MDJM- GDÚ y MA de la Municipalidad
de Jesús María a fin de que cese la afectación contra su personas y sus derechos
constitucionales, estando a que dicha resolución declaró la nulidad de oficio de la
Licencia Única de Funcionamiento – Certificado No 000849 otorgada al
demandante, razón por la cual peticiona que se dicte la Medida Cautelar que
suspenda y/o deje sin efecto dicha resolución.
2. Mediante resolución número uno de fecha seis de enero de dos mil nueve se
resolvió rechazar la solicitud cautelar.
3. Por escrito obrante en las páginas treinta y dos a treinta y tres, la parte
demandante formuló recurso de apelación contra la resolución uno, alegando que
la verosimilitud de su derecho se acreditaba con el Contrato de Arrendamiento que
celebró con don Pedro Aníbal Jurado Caporal la misma que había sido efectuada
de buena fe, precisando asimismo que el poder especial que había otorgado
Carmen Rosa Jurado García a favor de José Gavino Villafuerte Valenzuela se
encontraba inscrito en el libro de instrumentos Públicos número ciento uno folios
del doscientos veintidós a doscientos veintiséis, que se había adjuntado en copia
simple desprendiéndose que no existía poder para solicitar la nulidad de la Licencia
de Funcionamiento, tanto más aún si este fue otorgado con fecha ocho de agosto
de dos mil ocho.
4. La medida dictada solo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la
relación material o de sus sucesores en su caso;
CUARTO: En el presente caso, es de verse que la parte actora, solicitó una Medida
Cautelar a efectos de que se suspenda los efectos de la Resolución Gerencial de
Desarrollo Urbano y Medio Ambiente No 085-2008-MDJM-GDU y MA de fecha
treinta y uno de octubre de dos mil ocho a fin de que pueda continuar con su labor
hasta que se expida la sentencia final;
SE RESUELVE:
CONFIRMAR la Resolución uno de fecha seis de enero de dos mil nueve a través
de la cual se resolvió RECHAZAR la medida cautelar fuera de proceso solicitada.
Notificándose y los devolvieron.
Expediente N.° 837-2010-37
AUTOS y VISTOS.
SEGUNDO.- Que a fojas noventa y tres don Julio Aquino Flores interpone recurso
de apelación fundamentando sus agravios en: a) Que el a quo no ha tenido en
cuenta al momento de tomar su decisión que se trata de una decisión judicial
motivada que rechaza o ampara una solicitud cautelar y no una calificación de
demanda como da a entender, debiendo tener en cuenta que el proceso cautelar
otorga un estado jurídico provisional hasta que termine el proceso principal; b)
Que se debe verificar documentalmente cuál fue la causa de su separación del
servicio activo de la PNP; c) Que en el procedimiento administrativo no se ha
tenido en cuenta que han existido dos pronunciamientos opuestos ya que por un
lado la PNP lo pasa de la situación de actividad a la de retiro por medida
disciplinaria y por otro lado, el fuero común lo absuelve de los hechos de los cuales
se le imputa; d) Se ha vulnerado su derecho a la libertad al trabajo y a no ser
separado mediante parte administrativo elaborado de manera ilegal, arbitraria e
irregular basado en el ejercicio abusivo del poder;
TERCERO.- Que en primer lugar es de tener en cuenta que el artículo 39 del texto
Único ordenado de la Ley que regula el Proceso Contencioso-Administrativo No
27584 aprobado mediante D.S. No 013-2008-JUS en concordancia con el artículo
611 del Código Procesal Civil, en el cual se dispone para la concesión de una
medida cautelar debe configurarse la existencia de tres presupuestos básicos que
son: a) Verosimilitud del Derecho o también llamado apariencia de derecho
entendido este como la probabilidad razonable que tiene la pretensión principal
que se intente garantizar, de ser declarada fundada al pronunciarse la sentencia; b)
Peligro en la demora, esto es que si no se concede la medida cautelar, sea imposible
o irrealizable la ejecución futura de lo que se ordene en la sentencia, si es que se
estima su pretensión; c) Que el pedido cautelar sea adecuado para garantizar la
eficacia de la pretensión; requisitos que deben concurrir de manera copulativa,
conjunta y determinante:
Resolución No 3
ASUNTO:
ANTECEDENTES:
1. Por escrito obrante en las páginas sesenta y siete a setenta y nueve, don Enrique
Jesús Portocarrero Romero interpuso una medida cautelar de innovara fin que la
Señora Jueza disponga provisionalmente su inclusión como candidato al ascenso
al grado inmediato superior en el Proceso de Ascenso del Ejército del Perú,
correspondiente al presente año, para lo cual y siguiendo la lógica del mandato
judicial contenido en la resolución de la Primera Sala Contencioso-Administrativa,
se disponga previamente su reincorporación en la situación de actividad en el
Ejército, debiéndose oficiar a dicha institución para tal propósito. Precisa que la
medida precautoria que solicita es mientras que la Sala Constitucional y Social
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la República se pronuncie de manera
definitiva en el recurso de casación interpuesto por el Procurador Público a cargo
de los asuntos del Ejército contra la sentencia precitada;
2. Mediante resolución número uno, de fecha veintiuno de mayo del dos mil diez,
obrante en las páginas ochenta a ochenta y seis, se resolvió declarar Improcedente
la medida cautelar solicitada:
3. Por escrito obrante en las páginas ochenta y nueve a noventa y dos, el
peticionante interpuso recurso de apelación contra la precitada resolución número
uno, argumentando que contiene error de hecho en tanto se afirmó que la sentencia
de primera instancia seguía aún vigente, lo cual es errado pues en segunda instancia
la Primera Sala Especializada en lo Contencioso-Administrativo modificó el
referido fallo, con lo cual carece de efectos jurídicos la sentencia de primera
instancia; por lo que, no puede otorgársele valor legal cuando jurídicamente ya no
existe; puntualizando que el pronunciamiento de la Sala es el que debió servir
como referente único y con el valor que previene el artículo seiscientos quince del
Código Procesal Civil. Por otro lado, respecto al peligro en la demora refiere que
si bien la Sala resolvió incluirlo en el proceso de ascenso del presente año, la
verificación de ello se torna ilusa pues el recurso de casación, a su entender, será
resuelto en no menos de ocho meses en el mejor de los casos;
TERCERO: Por otra parte, es menester precisar que la medida cautelar para su
concurrencia requiere de los siguientes requisitos: i) La verosimilitud o apariencia
del derecho invocado, lo que en doctrina se conoce como fumus boni iuris; vale
decir, la apariencia, rasgo o aspecto exterior del derecho, que se traduce en la
razonable probabilidad de que el derecho que se reclama, en principio, existe; ii)
La necesidad de emitir la decisión preventiva por constituir peligro en la demora
del proceso o por cualquier otra razón justificable; iii) la adecuación de la medida
para garantizar la eficacia de la pretensión, cumplidos tales requisitos o
presupuesto corresponde recién evaluar la necesidad de que el interesado ofrezca
la contracautela idónea que permita asegurar al afectado con la medida, el
resarcimiento de los eventuales daños y perjuicios que pudiera ocasionarle la
ejecución de la misma.
RESUELVE:
CONFIRMAR la resolución número uno, de fecha veintiuno de mayo del dos mil
diez, que resolvió declarar Improcedente la medida cautelar solicitada por don
Enrique Jesús Portocarrero Romero. Notifíquese y devuélvase.
Expediente N.° 1355-2010
2. Existe el peligro de que COFOPRI expida títulos a los usurpadores y el daño sea
irreversible e irrecuperable la propiedad.
Resolución n.° 01
SEXTO: Es así que para acceder a una medida cautelar resulta necesario
determinar la concurrencia de la verosimilitud del derecho invocado y el peligro
en la demora, supuestos que resultan esenciales en toda solicitud cautelar, de
acuerdo a lo previsto en el artículo seiscientos once del Código Procesal Civil.
PRIMERO: Que según fojas 94 a 105, doña Virginia Marcela Salazar Huapaya
solicita medida cautelar de No Innovar destinada a conservar la situación de hecho
y de derecho pre-existente al momento de emitirse la demanda de petición de
herencia, para lo cual peticiona se suspenda el proceso de división y partición de
los bienes objeto de la herencia de su causante doña Leonor Rivera Torres hasta
que se resuelva en definitiva este proceso.
I. PARTE EXPOSITIVA:
RESOLUCIÓN APELADA
La resolución número veinte de fecha veinte de mayo de dos mil diez, obrante a
fojas trescientos sesenta y uno, que rechaza la oposición peticionada por Luis Riera
Ferraro y otros;
Que, Luis Riera Díaz interpone apelación mediante escrito obrante de fojas
trescientos sesenta y siete a trescientos sesenta y nueve, indicando que la recurrida
incurre en errores de hecho y de derecho dado que el a quo para conceder las
medidas cautelares solo se ha basado en lo resuelto por la Primera Sala Civil de
Lima, la misma que fue decidida sin ningún tipo de análisis jurídico, no habiendo
existido verosimilitud del derecho ni peligro en la demora para conceder la medida
cautelar solicitada, más aún cuando Luis Juan Riera Ferraro, Luis Vittorio Riera
Díaz y Javier Riera Díaz en ningún momento han sido declarados herederos del
fallecido Eduardo Riera Ferraro, agregando que se le ha lesionado el derecho de
propiedad y el debido proceso, no habiendo el a quo motivado la recurrida, que no
cuenta con los fundamentos de hecho ni de derecho que sustente el rechazo de la
oposición planteada:
Que, resulta ser materia de grado con efecto suspensivo a fojas ciento cincuenta y
nueve, la resolución número uno, su fecha veintidós de abril del dos mil nueve a
fojas ciento cincuenta y uno, que rechaza la solicitud cautelar presentada por Julio
Tito Juero Porras, remitiéndose la presente medida al archivo definitivo para su
custodia respectiva.
Que, por escrito de fojas ciento cincuenta y siete, Julio Tito Juero Porras interpone
recurso de apelación en contra de la Resolución número uno, su fecha veintidós de
abril del dos mil nueve a fojas ciento cincuenta y uno, que rechaza la solicitud
cautelar presentada por Julio Tito Juero Porras, remitiéndose la presente medida al
archivo definitivo para su custodia respectiva, en atención a lo siguiente: 1. Su
parte solicitó la concesión de una medida cautelar con el fin de proteger los bienes
patrimoniales de la cooperativa, toda vez que la misma no podía quedar acéfala
resultando urgente la designación de los administradores judiciales de la
cooperativa; 2. Que, con la finalidad de acreditar el peligro en la demora su parte
presento copia certificada de la constatación policial realizada por la Comisaría Mi
Perú de Ventanilla, en la cual se puede verificar que los ex Directivos de la
Cooperativa se vienen aprovechando de las circunstancias que presenta la
Cooperativa; 3. En la solicitud cautelar se encuentra acreditada la verosimilitud
del derecho invocado; 4. El Juzgado debió designar como administradores
judiciales de la Cooperativa, a los socios demandantes a fin de cautelar los bienes
de Cooperativa para que realizando los trámite correspondientes obtengan la
tarjeta de circulación y SOAT de las unidades vehiculares de la cooperativa.
CONSIDERANDOS:
Primero.- Que, por escrito de fojas ciento cuarenta y siete, Julio Tito Juero Porras
en vía de proceso cautelar, solicita se dicte medida cautelar genérica dentro del
proceso de la Convocatoria Judicial de Asamblea General de Asociados, demanda
seguida en contra de la Cooperativa de Servicios Especiales de Transporte Sol y
Mar Limitada, a los cinco socios accionantes de la Cooperativa, esto es, a las
personas de: 1) Juan Llaguento Gajo; 2) Carcoman Ayala Altamirano; 3) Jesús
Jacober Carhuamaca; 4) José Francisco Herencia Gago y 5) Julio Tito Juero
Porras, a fin de cautelar los bienes muebles e inmuebles y los patrimonios de la
cooperativa hasta que se elijan a los Órganos de Gobierno del Consejo de
Administración y Consejo de Vigilancia de la Cooperativa; y peticiona, se cursen
los oficios y partes judiciales correspondientes, a la Oficina Registral de los
Registros de Personas Jurídicas de Lima, a efectos de inscribir la medida cautelar
en la Partida Electrónica número 01747630.
TERCERO: que el proceso principal es uno de nulidad de acto jurídico dentro del
cual el Banco de Crédito del Perú solicita se dicte medida cautelar de anotación de
la demanda; Cuarto: que el artículo 673 del Código Procesal Civil indica lo
siguiente: “Cuando la pretensión discutida en el proceso principal está referida a
derechos inscritos, la medida cautelar puede consistir en la anotación de la
demanda en el registro respectivo; Quinto: que asimismo, el artículo 611 del
Código Procesal Civil señala: “El Juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensión
principal y a fin de lograr la eficacia de la decisión definitiva, dictará medida
cautelar en la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que de lo
expuesto y la prueba presentada por el demandante, aprecie: