Tunja o Bogotá, 16 de junio del 2016

Señor
JUEZ CIVIL MUNICIPAL (Reparto)
Bogotá

Referencia: ACCIÓN DE TUTELA- URGENTE-

Interesado: LUCERO PULIDO SORA.
Accionada: CAFESALUD E.P.S

Yo, XXXXXXXXXXXXXX , en calidad de representante legal de la firma XXX S.AS., ciudadana

colombiana mayor de edad, vecina(o) de esta ciudad, identificada con la cédula de ciudadanía, cuyo
número y lugar de expedición aparecen con mi firma, actuando en mi nombre y/o representación XXXXR;
ante usted respetuosamente acudo para promover Acción de Tutela, de conformidad con el Artículo 86 de
la Constitución Política y el Decreto Reglamentario 2591 de 1991, para que judicialmente se me conceda
o se concedan la protección de los derechos constitucionales fundamentales a la vida digna, la salud y al
mínimo vital de XXXXXXXX, empleada actual de la firma, los cuales considero vulnerados y/o
amenazados por la entidad accionada.

Mi petición se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones.

HECHOS

1. El 26 de Marzo de 2016 di o dio a luz a mi o su hijo, por lo que el médico tratante le concedió 98
días de licencia de maternidad.

2. Que solicité(o) a la EPS CAFESALUD, el pago de los 98 días por la Licencia de Maternidad, No.
XXXX expedida el 27 de Marzo de 2016, como afiliada Dependiente de la firma XXXXXXXX SAS;
pero fue negada argumentando la aplicación del Art. 3º del Decreto 047 de 2000, por no haber
cotizado durante todo su tiempo de gestación.

3. Que se tiene constancia de que he estado afiliada a la EPS CAFESALUD (anteriormente

denominada SALUDCOOP) desde el inicio del embarazo.

4. Que el día 20 de mayo del presente año, se radico derecho de petición a la entidad CAFESALUD
EPS, según radicado XXXXXXXXXX; solicitando el pago de la incapacidad argumentando que la
afiliada “…Fui afiliada estando embarazada a la empresa XXXXXXXXXXXX el día 23 de Junio
del año 2015; previamente trabaje con la Cooperativa del Sistema Nacional de Justicia – XXX
hasta el día 22 de Junio de 2015, las entidades anteriormente mencionadas cotizaron los
respectivos aportes a salud hasta la fecha. Es así que, según la respuesta emitida por parte de
la EPS, negando la liquidación de la licencia de maternidad en las dos solicitudes de
reliquidación realizadas según radicados XXXXXXXXXX argumentando la aplicación del Art. 3º
del Decreto 047 de 2000, por no haber cotizado durante todo su tiempo de gestación”.

Cabe anotar que no afirmación presentada por la EPS, no procede, teniendo en cuenta no hubo
interrupción en la cotización a la entidad de salud. Adicionalmente que el plazo de respuesta del
mencionado Derecho de Petición se venció el día 14 de Junio del presente año y del cual no se
ha recibido respuesta a la fecha.

5. Con la negación del pago de la licencia de maternidad por parte de XXXXXXXXXX se están
vulnerando los derechos a la vida digna, a la salud y al mínimo vital de mi o del hijo menor y el
mío o de la afiliada XXXXXXXXXX, ya que en el momento afronto(a) una difícil situación
económica y no cuento(a) con los recursos necesarios para la manutención y el sostenimiento de
 la familia.

CONSIDERACIONES

Ya la Corte Constitucional se ha pronunciado en situaciones similares a la mía o la de la trabajadora,

en la que ha reconocido el pago de la licencia de maternidad a personas que no cotizaron
ininterrumpidamente durante la gestación, por considerar que se vulneraban derechos fundamentales a
la madre y al niño menor de un año, que son sujetos de protección especial, en este sentido la Corte ha
dicho lo siguiente:

“En principio se trata de un derecho prestacional y, en consecuencia, no

protección por vía del amparo constitucional. No obstante, cuando se halla en relación
inescindible con derechos fundamentales de la madre o del recién nacido - tal es el caso de los
derechos a la vida digna, a la seguridad social y a la salud -, el derecho al pago de la licencia
de maternidad configura un derecho fundamental por conexidad y por tanto, susceptible de
protección por vía de tutela.” 1

“Cuando la satisfacción del mínimo vital de la madre y del recién nacido dependen del pago de
la licencia de maternidad, el reconocimiento de este derecho deja de plantear un tema
exclusivamente legal, sometido a la justicia laboral, y se torna constitucionalmente relevante.
En estos supuestos excepcionales, el pago de la licencia de maternidad puede ser ordenado
por el juez de tutela”. 2

“Para que la vulneración del mínimo vital por la falta de pago de la licencia de maternidad
genere amparo constitucional es preciso que el cumplimiento de esa prestación económica sea
planteado por la madre ante los jueces de tutela dentro del año siguiente al nacimiento de su
hijo, de conformidad con la última jurisprudencia [de la Corte]..., conforme a la cual ‘siendo la
voluntad del Constituyente que los derechos del niño prevalezcan sobre todos los de los
demás, y que durante el primer año de vida gocen de una protección especial, el plazo para
reclamar el derecho a la licencia por vía de tutela no puede ser inferior al establecido en el
artículo 50 de la Constitución Política o sea 364 días y no 84 como hasta ahora lo había
señalado jurisprudencialmente esta Corporación’. T-999 de 2003 M.P. Jaime Araújo Rentería.

“El mencionado fallo estableció que el plazo para demandar en tutela cuando se trata del pago
de la licencia de maternidad no puede ser tan perentorio que haga írrito o nugatorio el derecho
que ya existe en cabeza de la madre, por ello dijo la Corte ‘el plazo no puede desconocer
valores, principios o normas constitucionales como los artículos 43 que establece que después
del parto la madre goza de especial protección del Estado; o el 53 que reitera la protección
especial a la maternidad; o el artículo 44 que ordena que los derechos de los niños
prevalezcan sobre los derechos de los demás o el artículo 50 que manda a proteger y dar
seguridad social a todo niño menor de un año.’.

“Estimó la Corte en esa oportunidad que frente a reclamos de tal naturaleza existe una
protección doblemente reforzada, pues concurren los derechos constitucionales del hijo y de la
madre al mismo tiempo, que forman una unidad, mayor que la suma de los elementos que la
integran (madre e hijo) y que por lo mismo debe protegerse como tal.3” (subrayas fuera del
texto)

1
Ver entre otras Sentencias, la T-175/99, T-210/99, T-362/99, T-496/99, T-497/02 y T-664/02
2
Sentencias T-568/96, T-270/97, T-567/97, T-662/97, T-104/99, T-139/99, T-210/99, T-365/99, T-458/99, T-
258/00, T-467/00, T-1168/00, T-736/01, T-1002/01 y T-707/02.
3
Sentencia T-140 de 2005. M .P Humberto Sierra Porto
En igual sentido la Corte señala:

“(…) la licencia de maternidad genera dos situaciones particulares: se instituyó como una
garantía laboral que tiene la mujer que ha dado a luz, para disponer de un periodo de ochenta
y cuatro (84) días, a efectos de recuperarse físicamente y  poder permanecer al lado de su
nuevo hijo, y, de otra parte, garantizarle un ingreso económico que percibiría si siguiera
laborando normalmente, y que tiene como objeto también, respaldar los gastos de la madre y
su hijo. De esta manera el reconocimiento y pago de la licencia de maternidad garantiza la
subsistencia de la madre y el niño, mientras la madre se reincorpora a su actividad laboral” 4

En armonía con lo expuesto, el derecho de la mujer afiliada previsto en el artículo 236 del
Código laboral “no puede considerarse como un derecho de carácter legal y, por el contrario,
debe considerarse como un derecho de carácter fundamental (…)” 5, en cuanto se relaciona
directamente con la preservación de la salud en conexidad con la vida de la madre y el normal
desarrollo del menor. Por ello esta Corte ha considerado que la mujer gestante puede reclamar
ante los jueces constitucionales el pago de la licencia de maternidad, sin perjuicio del carácter
económico de la misma y de su regulación legal.”6

“Bajo este entendido, resulta evidente la procedencia de la acción de tutela para la protección
de los derechos fundamentales de la mujer y del niño durante el embarazo, luego del parto y
durante el primer año de vida del menor, cuando las entidades prestadoras de salud
desconocen o retardan el reconocimiento de la prestación económica de maternidad, para cuyo
efecto sólo se requiere demostrar el estado de embarazo, la ocurrencia del parto, según el
caso y la afiliación de la madre a la seguridad social” 7

En lo referente a la exigencia de la cotización ininterrumpida en el periodo de gestación para el

reconocimiento de la licencia de maternidad, la Corte se ha expresado en los siguientes términos:

“Esta Corporación se ha referido a la necesidad de hacer prevalecer el derecho de la mujer

afiliada y de su hijo recién nacido a la prestación económica por maternidad, en casos en que el
periodo cotizado no resulte considerablemente inferior al término exigido, con miras a no hacer
nugatoria la protección prevista en los artículos 43 y 51 constitucionales”

Indica la jurisprudencia constitucional:

“(…) cabe reiterar la jurisprudencia establecida en la sentencia T-549 de 2005[11], que al estudiar
la situación de una madre que dejó de cotizar por unos días, le fue negado el reconocimiento de
su licencia de maternidad. La Corte señaló que “negar las prestaciones económicas derivadas de
la licencia de maternidad con fundamento en el argumento según el cual la solicitante presentó
una interrupción de veintiún (21) días en su cotización, se traduce en una interpretación de la
norma que haría nugatorio el ejercicio del derecho constitucional, optando por la prevalencia de
la forma sobre lo verdaderamente sustancial, y contrariando, de esta manera, el artículo 228
C.P”.

(…), considerando que la exigencia de los requisitos establecidos especialmente en el Decreto

047 de 2000 vulnera los derechos fundamentales de las usuarias del servicio de salud, sus
disposiciones no serán aplicadas en el asunto bajo revisión y, en su lugar, se dará aplicación
prevalente a las normas de mayor jerarquía, esto es, a los artículos 43, 44 y 53 de la Constitución
Política, que establecen la especial protección al trabajo y a la mujer durante el embarazo y la
época subsiguiente al parto, así como para los hijos de ésta menores de un año[.”

4
Sentencia T-743A de 2000.M.P. Alejandro Martínez Caballero
5
Sentencia T-210 de 1999 M.P. Carlos Gaviria Díaz.
6
Sentencia T-1014 de 2006 M.P. Álvaro Tafur Galvis
7
Sentencia T-349 de 2007. M.P. Álvaro Tafur Galvis
 No podrían en consecuencia las Empresas Prestadoras de Salud, negarse a pagar la prestación
económica por maternidad, aduciendo que durante el lapso breve e inmediatamente anterior al
conocimiento de su estado no cotizó al Sistema de Seguridad Social en Salud, porque los
requisitos que aseguran el cumplimiento de los derechos sociales del Estado exigen una
interpretación dirigida a su protección y no ha su desconocimiento. Señala esta Corte:

 “(…) se puede afirmar que, al momento de interpretar y aplicar las normas adjetivas que
establecen periodos mínimos de cotización para efectos de adquirir el derecho a determinadas
prestaciones económicas de origen laboral, como sucede con la licencia de maternidad, debe
darse prelación absoluta a los criterios materiales que rigen estas figuras jurídicas consagradas
en defensa de las personas en circunstancias de debilidad manifiesta sobre los criterios
puramente formales que no siempre corresponden con los elementos fácticos que rodean cada
caso en particular. 8.

PETICIÓN

Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas, respetuosamente solicito al
señor Juez ordenar a CAFESALUD EPS, el pago de la licencia de maternidad a la que tengo derecho.

PRUEBAS

Me permito aportar las siguientes fotocopias

1. Copia CERTIFICADO DE INCAPACIDAD O LICENCIA

2. Derecho de Petición según radicado XXXXXX
3. Planillas y/o Certificación de pago de los aportes a Salud, de las entidades XXXXXXX. del mes
Junio.

JURAMENTO

Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que por los mismos hechos y derechos presente petición
similar ante la autoridad judicial.

DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES

A CAFESALUD EPS Calle 116 No. 21 - 37, Tel: 6510777 (BOGOTA), X Tel: XX (TUNJA)

Yo recibiré notificaciones en la Secretaria de su despacho ó en el teléfonoX

Con todo respeto le ruego al Señor juez darle el trámite a dicha petición.

Cordialmente,

______________________________________
C.C

8
Ibidem