Señor:

JUEZ CONSTITUCIONAL DE TUTELA (REPARTO)

Pitalito

Ref. ACCIÓN DE TUTELA

DE: YENIFER CAROLINA BASTIDAS BECERRA
CONTRA: MEDIMAS EPS

YENIFER CAROLINA BASTIDAS BECERRA, mayor de edad,

actuando en nombre propio, identificada con cedula de ciudadanía No.
1.083.887.463 de Pitalito, y domiciliada en este municipio, con todo
respeto manifiesto a usted, que en ejercicio del derecho de TUTELA
consagrado en el artículo 86 de la Constitución Política y
reglamentado por el Decreto 2591 de 1991, por este escrito formulo
Acción de Tutela contra MEDIMAS EPS, a fin de que se les ordene
dentro de un plazo prudencial perentorio en amparo del Derecho
fundamental A LA SALUD, EL DERECHO A LA VIDA DIGNA, en
consideración de los siguientes:

H E C H O S:

1. Tengo derecho al reconocimiento del valor del transporte y los

viáticos por parte de MEDIMAS E.P.S., los cuales son producto
del desplazamiento y estadía en la ciudad de Neiva, debido a
que en mi ciudad de residencia no existe un lugar especializado
para recibir el tratamiento médico de Radioterapia, siendo
necesario desplazarme a el Hospital Universitario Hernando
Moncaleano.

2. Desde el mes de agosto de 2018 se me diagnostico

LIPOSARCOMA en el miembro inferior izquierdo, siendo
necesario programar el tratamiento de radioterapia para combatir
la enfermedad.

3. El día 14 de enero de 2019, se inició el tratamiento

4. el día 12 de agosto de 2016 procedí a radicar elas oficinas EPS
Regional del Huila en la oficina de atención al usuario el formato
de solicitud para pago de incapacidades y licencias.

5. Al intentar obtener respuesta de la anterior solicitud la única

respuesta que obtenía, era que la radicación estaba sin función y
que ni si quiera había llegado a mano de coordinación.

6. El 07 de octubre de 2016 nuevamente radique en la EPS

Regional del Huila en la oficina de atención al usuario un escrito
solicitando el pago de la licencia de maternidad, solicitud que
nunca respondieron.
 7. En mi condición de madre soltera, cabeza de familia,
dependiendo mis hijas y yo totalmente de los ingresos que
obtenga, siendo ellas menores de edad, sujetas a protección
especial de carácter constitucional; motivo por el cual al no
cancelarme E.P.S CAFESALUD la respectiva licencia de
maternidad me veo de manera directa afectados y violentados
los derechos constitucionales al mínimo vital, a la salud, a la vida
digna y en concordancia a lo anterior el derecho a la vida propia
y de mis hijas, las cuales se encuentra en periodo de lactancia, y
de seguir esta violación flagrante se vería en riesgo el desarrollo
emocional y físico de mis hijas, toda vez que el fin de la Licencia
de Maternidad es la protección y cuidado del menor de edad por
parte de la madre.

8. La Corte Constitucional se ha pronunciado al respecto en las

siguientes sentencias:
 
8.1. Sentencia T-190/16

“Frente a la procedencia de la acción de tutela para el

reconocimiento y pago de la licencia de paternidad, la
jurisprudencia de esta Corporación ha dicho que en principio,
dicho mecanismo constitucional es improcedente, ya que es un
derecho de carácter prestacional. En este sentido, sería necesario
que el tutelante acudiera a la jurisdicción ordinaria laboral para
obtener el pago de la misma. Sin embargo, la jurisprudencia de
esta Corporación ha admitido que cuando la falta de pago de la
licencia de maternidad o paternidad afecte los derechos
fundamentales al mínimo vital del accionante y del menor de
edad, el mecanismo de amparo se convierte en la acción judicial
procedente para obtener su pago”.

Razón por la cual he acudido ante la jurisdicción de lo Constitucional,

para hacer valer mi derecho al pago de la Licencia de maternidad toda
vez que en el caso en particular hay dos menores de edad que cuenta
con protección de carácter constitucional reforzada, en el sentido de
que las mismas, son dependientes de la prestación económica que no
se me quiere cancelar, viéndose así violentado el derecho al mínimo
vital y a la vida digna tanto de mis hijas menores de edad como la mía.

7.2 Sentencia T-1223/08

En este pronunciamiento de nuestro máximo tribunal constitucional, se

hace un estudio a los requisitos para el reconocimiento de la licencia
de maternidad, reconociendo reiteradamente, que las mujeres tienen
derecho al pago de la licencia de maternidad, siempre que estén
demostradas ciertas condiciones específicas, dando por fundados los
siguientes parámetros:
 
“Requisitos jurisprudenciales para reclamar la licencia de
maternidad mediante acción de tutela. Reiteración de
jurisprudencia.
 
1. Reglas sobre procedibilidad de la acción de tutela para el pago
de la licencia de maternidad cuando se cotiza un período inferior
al de gestación o cuando se efectúan cotizaciones extemporáneas.
 
La Corte Constitucional ha reconocido que la consagración de la
licencia de maternidad en la legislación laboral es desarrollo de la
obligación del Estado de asistir y proteger a la mujer durante el
embarazo y después del parto (artículo 43 de la Constitución) y de
garantizar los derechos fundamentales del recién nacido (artículos
44 y 50 de la Constitución).[74] Sin embargo, atendiendo a lo
establecido en el artículo 86 de la Constitución y en las normas
legales que reglamentan la acción de tutela, la jurisprudencia
constitucional ha establecido adicionalmente que el pago de la
licencia de maternidad sólo es procedente mediante la acción de
tutela, cuando se haya cumplido con los requisitos legales para su
exigibilidad y se esté vulnerando o amenazando el mínimo vital de
la accionante y del recién nacido con el no pago de esta acreencia.
[75]
 
Los requisitos definidos en los decretos reglamentarios de la Ley
100 de 1993 para que la EPS a la que se encuentre afiliada una
trabajadora esté obligada a pagarle la licencia de maternidad
fueron descritos antes y pueden resumirse en los
siguientes[76]: (i) que la trabajadora haya cotizado
ininterrumpidamente al sistema de seguridad social en salud
durante todo el periodo de gestación[77] y (ii) que su empleador (o
ella misma, en el caso de las trabajadoras independientes) haya
pagado de manera oportuna las cotizaciones al sistema de
seguridad social en salud, por lo menos cuatro de los seis meses
anteriores a la fecha de causación del derecho[78].
 

Finalmente, ha indicado la jurisprudencia de esta Corporación que,

aun cuando se verifique que la accionante cumple con los requisitos
legales para que la Entidad Promotora de Salud le pague la
licencia de maternidad, para que sea procedente su reclamación a
través de la acción de tutela, es necesario comprobar que en el caso
concreto se presenta una vulneración de su mínimo vital y el de su
hijo recién nacido, debido al no pago de la licencia.
 
Se presume la afectación del mínimo vital de una madre gestante o
lactante y de su hijo recién nacido, por el no pago de la licencia de
maternidad, cuando devenga un salario mínimo[84], o cuando el
salario es su única fuente de ingreso[85] y no ha transcurrido más
de un año desde el nacimiento del menor[86]. Corresponde a la
EPS o al empleador desvirtuar dicha presunción.”
 7.3 Sentencia T-1223/08

en esta sentencia la honorable corte constitucional, manifiesta que

efectivamente se puede recurrir al juez constitucional para hacer
valer el derecho al reconocimiento y pago de la licencia de
maternidad, pues no se debe tomar este como un derecho de
carácter legal si no como uno de carácter fundamental al
relacionarse directamente con la preservación de la salud en
conexidad con la vida de la madre y el normal desarrollo del menor
y que al encontrarse una mujer en estado de gestación merece
especial protección durante y después de la misma, reconociendo
que se encuentra en varios instrumentos internacionales aprobados
y ratificados por Colombia, Corte que al respecto expresa:

“La protección de la mujer gestante y de su hijo recién nacido

encuentra sustento en diferentes instrumentos internacionales
aprobados y ratificados por el Estado colombiano[1], así como en la
Constitución Política y en las normas legales que desarrollan la
materia

Con fundamento en la obligación del Estado de promover

condiciones reales de igualdad en el artículo 13 de la Carta
Política, los artículo 43, 44 y 51 del mismo ordenamiento disponen
que la mujer gestante gozará de protección, que los derechos de los
niños prevalecen sobre los derechos de los demás y que el recién
nacido tendrá derecho a especial atención

En desarrollo de esta protección, el Código Sustantivo del Trabajo

dispone que la mujer trabajadora tiene derecho a disfrutar de una
licencia remunerada por maternidad[4] y la Ley 100 de 1993
impone a la Entidad Promotora de Salud la obligación de
reconocer la prestación económica, cuando la madre cumpla con
el lleno de los requisitos que para tal fin ha señalado el
ordenamiento jurídico.
 
En este sentido, la mujer trabajadora puede reclamar mediante el
ejercicio de la acción constitucional regulada en el artículo 86 de
la Carta Política, el restablecimiento de su derecho fundamental a
la prestación económica por maternidad, cuando quiera que éste
resulte desconocido por la acción u omisión de las entidades
prestadoras de salud, encargadas de su reconocimiento, “en
cuanto la licencia remunerada por maternidad permite a la madre
recuperar su salud y brindar al pequeño la atención permanente
que el mismo demanda, sin preocuparse de devengar ingresos para
procurar su sustento y el de su familia
 
“(…) la licencia de maternidad genera dos situaciones
particulares: se instituyó como una garantía laboral que tiene la
mujer que ha dado a luz, para disponer de un periodo de ochenta y
cuatro (84) días, a efectos de recuperarse físicamente y poder
permanecer al lado de su nuevo hijo, y, de otra parte, garantizarle
un ingreso económico que percibiría si siguiera laborando
 normalmente, y que tiene como objeto también, respaldar los
gastos de la madre y su hijo. De esta manera el reconocimiento y
pago de la licencia de maternidad garantiza la subsistencia de la
madre y el niño, mientras la madre se reincorpora a su actividad
laboral” [5].
 
En armonía con lo expuesto, el derecho de la mujer trabajadora
previsto en el artículo 236 del Código laboral “no puede
considerarse como un derecho de carácter legal y, por el contrario,
debe considerarse como un derecho de carácter fundamental
(…)”[6] , en cuanto se relaciona directamente con la preservación
de la salud en conexidad con la vida de la madre y el normal
desarrollo del menor. Por ello esta Corte ha considerado que la
mujer gestante puede reclamar ante los jueces constitucionales el
pago de la licencia de maternidad, sin perjuicio del carácter
económico de la misma y de su regulación legal.”[7]

DERECHOS FUNDAMENTALES VIOLADOS

Tal como se dijo con antelación, por parte de la E.P.S CAFESALUD, al

no haber cancelado la respectiva licencia de maternidad por el termino
de 98 días como consta en el reporte de incapacidades expedido por
el Hospital Departamental San Antonio de Pitalito Huila, se ha
violentado de manera directa el derecho A LA SALUD, EL DERECHO
A LA VIDA DIGNA y AL MINIMO VITAL, AL CUIDADO Y AL AMOR
DEL MENOR LACATANTE.

PROCEDENCIA Y LEGITIMIDAD

Esta Acción de Tutela es procedente de conformidad con lo

establecido en los artículos 1,2,5 y 9 del Decreto 2591 de 1991, toda
vez que, la petición consiste en una orden para que aquel respecto de
quien se solicita la tutela actúe o se abstenga de hacerlo según el
inciso 2 Art. 86 de la C. P., siendo únicamente aceptables como otros
medios de defensa judicial, para los fines de exclusión de la Acción de
Tutela, aquellos que resulten aptos para hacer efectivo el derecho, es
decir, que no tienen tal carácter los mecanismos que carezcan de
conducencia y eficacia jurídica para la real garantía del derecho.

La existencia de “otro medio de defensa” ha sido reiteradamente

explicada por la Honorable Corte Constitucional, en el sentido de que
no siempre que se presentan varios mecanismos de defensa, la tutela
resulta improcedente. Es necesaria además una ponderación de
eficacia de los medios existentes, es tan eficaz para la protección del
derecho fundamental como la acción de tutela misma y en tal sentido
en la sentencia T-526 del 18 de septiembre de 1992 Sala Primera de
Revisión, manifestó:

“… Es claro entonces que el otro medio de defensa judicial a que

alude el artículo 86 debe poseer necesariamente, cuando menos, la
misma eficacia en materia de protección inmediata de derechos
constitucionales fundamentales que, por naturaleza, tiene la acción de
tutela. De no ser así, se estaría haciendo simplemente una burda y
mecánica exégesis de la norma, en abierta contratación con los
principios vigentes en materia de efectividad de los derechos y con
desconocimiento absoluto del querer expreso el constituyente…”

JURAMENTO

Para los efectos de que trata el artículo 37 y 38 del Decreto 2591 de

1991, manifiesto bajo juramento, que con anterioridad a esta acción no
he promovido acción similar por los mismos hechos.

ANEXOS Y PRUEBAS
Anexo:

 Copia del reporte de epicrisis de fecha 30 de diciembre de 2016

expedido por el Hospital Departamental San Antonio de Pitalito
Huila, donde se puede evidenciar todo lo relacionado con el
momento del alumbramiento de mis hijas

 Reporte de incapacidad expedido por el Hospital Departamental

San Antonio de Pitalito Huila

 Certificado de incapacidad expedido por CAFESALUD E.P.S de

fecha 30 de julio de 2016


 Copia de la solicitud para el pago de incapacidades y licencias,
radicada el 18 de agosto de 2016 en la oficina de atención al
usuario de CAFESALUD

 Oficio de fecha 07 de octubre de 2016 solicitando el pago de la

licencia de maternidad

 Copia de mi cedula de ciudadanía

NOTIFICACIONES

El tutelado Cafesalud E.P.S en la calle 9 no. 5-36-40

La tutelante, Vereda Santa Rita, correo electrónico

stefanymjz@gmail.com, o al celular 3132196180.

Atentamente,
ESTEFANIA JIMENEZ MUÑOS
CC. No. 1.083.908.795 de Pitalito