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Título de Tesis
AUTOR:
Br. Máximo Marino Guerrero Sánchez (0000-0002-3319-9672)
ASESOR:
Mg. Alva Díaz Lyda Palmira (ORCID 0000-0002-3230-2981)
LINEA DE INVESTIGACIÓN:
Derecho Penal
HUARAZ - PERÚ
2021
i
ÍNDICE DE CONTENIDO
I. INTRODUCCIÓN ................................................................................................................ 2
II. MARCO TEÓRICO ............................................................................................................ 5
III. METODOLOGÍA ............................................................................................................. 17
3.1. Tipo y diseño de investigación ........................................................................................17
3.2. Categorías, Subcategorías y matriz de categorización ...............................................18
3.3. Escenario de estudio ........................................................................................................19
3.4. Participantes ......................................................................................................................20
3.5. Técnicas e instrumentos de recolección de datos .......................................................20
3.6. Procedimiento ...................................................................................................................21
3.7. Rigor científico ...................................................................................................................22
3.8. Método de análisis de datos ............................................................................................23
3.9. Aspectos éticos .................................................................................................................24
IV. Aspectos Administrativos ............................................................................................... 26
4.1. Recursos y presupuesto............................................................................................... 26
4.2. Financiamiento ............................................................................................................. 26
4.3. Cronograma de ejecución ............................................................................................ 27
REFERENCIAS ................................................................................................................... 28
ANEXOS .............................................................................................................................. 36
1
I. INTRODUCCIÓN
para la presente investigación, el investigador analiza una realidad - jurídica con
respecto a la comunidad LGTBI, debido a que esta comunidad se encuentra en
constante violencia enfrentándose a agresiones originadas por actitudes de
aborrecimiento y repulsión a su identidad de género (transfobia) o identidad de
género (homofobia). Las agresiones contra la comunidad LGBT, es cometida por
personas (de distintos estratos sociales, culturales, religiosos entre otros). Cometen
la agresión con: acoso escolar transfóbicas o homofóbicas, actos de intimidación,
linchamiento, insultos asalto. La agresión por lo general no es por su sexualidad
real sino por su sexualidad percibida.
2
El presente trabajo se justifica en la teoría de protección de la dignidad humana
como fundamento jurídico para tipificar el delito de agresiones contra la persona
basado en su identidad de género en el Perú. en la administración pública y la
administración de justicia es común ver tratos muy indiferentes y sin empatía a
denuncias promovidas por la comunidad LGTBIQ, sobre procesos don ellos mismos
son víctimas de agresiones transfóbicas o homofobicas. Esas agresiones se inician
desde intimidación agresiva y psicológica hasta lesiones corporales, asesinatos
colectivos, secuestros y torturas. A parte de lesiones físicas o psicológicas, lesiones
simples o graves a esta comunidad, en los pasillos de la administración de justicia
se han observado casos de violencia sexual, por lo general violencia punitiva o
correctiva, donde varones violan a una mujer lesbiana con el pretexto de “curar” el
lesbianismo de sus víctimas.
Las agresiones contra esta comunidad suceden en distintas lugares: en las celdas
del Inpe, en los Hogares privados, centros laborales, los parques, las calles, los
mercados, las escuelas, celdas de la policía nacional. Muchas de estas agresiones
son organizadas o espontaneas, las cuales se cometen por grupos extremistas o
personas desconocidos.
La característica más común de las agresiones contra la comunidad LGBTI se
originan por el odio a la comunidad LGBT, la brutalidad con la que se enfrenta esta
comunidad es alarmante cuyo patrón es que las victimas sufren de agresión sexual,
castraciones, mutilación, asesinatos, quemaduras severas. El maltrato, agresión y
la tortura de personas intersexuales, transgénero, gay o lesbianas ha sido
largamente documentados. Los transgéneros, que se dedican a trabajos sexuales
en las calles, detenidas en el INPE o en las celdas de la policía, tienen un riesgo
elevado de ser víctimas de crimenes extremo cruel o mortíferas para su vida e
integridad física.
Ante esta situación el Perú está obligado – por el principio de protección de la
dignidad humana y debe proteger, la vida, integridad y salud de los miembros de la
comunidad LGBT a efectos de no ser sometido a malos tratos o torturas inhumanas.
Con ello, el Estado tiene la responsabilidad de adoptar medidas para prevenir
agresiones motivadas por la antipatía a la identidad de género y de iniciar
investigaciones, protegiendo dichos bienes jurídicos y de existir responsables
3
llevarlos ante la justicia para que cumplan con la pena proporcional al daño
causado.
4
II. MARCO TEÓRICO
Como antecedentes internacionales tenemos:
Para Emanuel Gildardo Saldaña Mendoza, en su tesis denominada “Los Derechos
fundamentales de los homosexuales y su necesario marco jurídico garantizador”,
del año 2014, presentada para obtener el grado de Doctor en Derecho, por la
Facultad de Derecho y criminología, de la Universidad Autónoma de Nuevo León,
en la cual, a modo de conclusión señala lo siguiente:
La homosexualidad hasta la fecha es un tabú en nuestra sociedad moderna,
la cual no se encuentra ni preparada, ni informada sobre el respeto al
derecho de la dignidad de las personas, por ello debe iniciarse
capacitaciones a los servidores, en relación a las dificultades que la
comunidad LGTBIQ experimentacon la finalidad de tener una sociedad mas
tolerante (p. 267).
5
Resulta necesario que los poderes públicos adopten las medidas precisas
para poner fin a esta lacra social a la que han contribuido y que les hace
deudores de unas políticas de igualdad que hagan desaparecer cualquier
situación discriminatoria por razón de género, para lo cual es necesario
aumentar la dotación presupuestaria para mejorar las iniciativas puestas en
marcha en los distintos niveles de intervención (p. 493).
Conforme señala la autora María Concepción Gorjón Barranco, en su tesis
denominada “La respuesta penal frente al género. Una revisión crítica de las
agresiones habitual y de género”, del año 2010, presentada para obtener el grado
de Doctor por la Universidad de Salamanca, España, en la cual, a modo de
conclusión señala lo siguiente:
Históricamente el concepto de agresión doméstica, agresión contra la mujer
por su condición de tal o violencia de género, le han dado el mismo concepto,
pero cada termino tiene su propio tratamiento jurídico. De ahí la necesidad
de acentuar que las agresiones domésticas se dan en el ámbito de la
violencia familiar como es el matrimonio, convivencia, enamoramiento, de
padres a hijos, cuñados. Entonces las lesiones sufridas por las mujeres no
se a la orientación de género. Finalmente cuando se menciona que las
agresiones por su orientación sexual , esta referida a la cultura e ideología
de una sociedad machista y patriarcal, donde la sociedad a creado roles
determinados para mujeres y para los hombres, subordinado los valores
femeninos debajo de los masculinos (p. 115).
Como antecedentes nacionales tenemos:
Como señala la autora María Soledad Fernández Revoredo, en su tesis
denominada “La igualdad y no discriminación y su aplicación en la regulación del
matrimonio y las uniones de hecho en el Perú”, del año 2014, presentada para
obtener el grado académico de Magister, por la Pontificia Universidad Católica del
Perú, en la cual, a modo de conclusión señala lo siguiente:
La identidad de género debió comprenderse como una incorporación a los
artículos que vetaban la discriminación en la Constitución Política de 1993
ya que constituye un factor a partir del cual se puede identificar a un colectivo
integrado por transexuales, lesbianas, homosexuales, entre otros, donde
históricamente han sufrido, el haber escogido dicha orientación sexual, el
6
desprecio de la sociedad vulnera seriamente los derechos de esta
comunidad. Resultando incompatible con un Estado de derecho
constitucional no se guie por los principios del Estado democrático y social.
(2014, p. 111)
Espín (2008) propone que las 5 unidades para conformar el sexo son: de cinco
elementos en la conformación del sexo de una persona: 1) la colocación
cromosómica; 2) la organización gonadal; 3) la figura genital; 4) los elementos
psicológicos y; 5) caracteres sexuales unidos a los factores hormonales (p. 83).
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Comenta Toldrà (2020) que, la identidad de género se aborda desde tres
categorías: i) el sexo natural o biológico, ii) el sexo morfológico y iii) el sexo jurídico
o legal. El sexo jurídico es la que se encuentra con inscripción en el registro civil de
una municipalidad y posterior a ello en la RENIEC, la eficacia de esta inscripción
guarda conexión lógica con el sexo natural o biológico y el sexo morfológico.
Entonces el sexo jurídico o legal viene compuesto con la apariencia física de la
persona y sus características morfológicas. En ocasiones se adquiere la identidad
de género con reconocimiento jurídico, a través del trámite de un proceso donde se
reconozca la identidad de género en una sentencia judicial (134-136)
8
En el artículo 2 de la Constitución Política del Estado prescribe que toda persona
tiene derecho a la vida, a libre desarrollo y bienestar, integridad física, psíquica y
moral.
Entonces, al hablar del acceso a la justicia inclusiva, todo el aparato estatal debe
garantizar el ejercicio del derecho a al a igualdad de la ciudadanía. Con ello todo
funcionario y servidor del estado no debe permitir ni tolerar actos de discriminación
por la identidad de género de las personas, toda vez que este grupo de personas
se encuentran especial vulnerabilidad, entre hechos discriminatorios racionales
contra esta comunidad, sobre todo aquellas personas que han sido víctimas de esa
discriminación. En consecuencia, es deber prioritario del estado de derecho adoptar
medidas para que no existan desigualdades por la identidad de género, sobre todo
las que se tramitan en los pasillos del órgano jurisdiccional.
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El derecho a la personalidad, a la propia imagen, a la intimidad personal a la vida
privada y el derecho al honor están íntimamente relacionados con la dignidad
humana. Incluso los derechos enumerados precedentemente se encuentras
plasmados dentro del art. 12 de la DUDH, y el art. 8 del Convenio Europeo para la
Protección de los Derechos Humanos y Libertades Fundamentales, así como en el
art. 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.
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Diferentes organismos internacionales que protegen los derechos humanos se han
expresado sobre la identidad de género como motivo prohibido de discriminación.
Por ello el consenso en el Derecho Internacional sobre los Derechos Humanos
donde se propone que la categoría “identidad de género”, debe estar inmersa como
causas de sospecha de discriminación, obligando a los estados parte a un
pronunciamiento legislativo y constitucional sobre la protección de la comunidad
LGTBIQ. (Zelada, 2017, p. 51).
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interés colectivo debe ser entendida un derecho humano. Así la doctrina
internacional no admite ni suspensión ni derogación de derechos que priven o
restrinjan la dignidad de una persona (OEA, 2007, p. 123.). Con ello encuentra el
derecho a la dignidad de la persona se encuentra establecida de forma transversal
en todos los derechos reconocidos en la Convención Americana.
12
Lo primordial del reconocimiento de la dignidad de la persona es la posibilidad de
que toda persona deba autodeterminarse y escoger sin presiones su identidad
sexual, conforme a sus propias convicciones. Ello ha sido reconocido así con el
Caso I.V. Vs. Bolivia, párrafo 150; Caso Atala Riffo y Niñas Vs. Chile, párrafo 136,
y con el Caso Flor Freire Vs. Ecuador, párrafo 103.
En relación a la identidad de género y sexual, la Corte refiere que todo ser humano
tiene el derecho de autodeterminarse en el género que se considere, d acuerdo a
su convicciones. señalado ello en el Caso Atala Riffo y niñas Vs. Chile, párrafo 141,
en el que también influye la identidad de género de la persona, la cual dependerá
de cómo ésta se autoidentifique, Caso Flor Freire Vs. Ecuador, párrafo 103. (OEA,
2012, numeral 4).
La identidad de género
En la constitución de 1993 también se encuentra la protección de la identidad de
género, donde resalta dos cuestiones fundamentales. En primer lugar es la
justificación moral como criterio relevante para asumir su identidad de género. La
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cual reconoce un mínimo moral constituido por la racionalización de las
necesidades básicas del humano, quien tiene distintas finalidades en la vida, y
asume distintos obligaciones y derechos (Vásquez, 2006, p. 132).
Comunidad LGTBIQ
La comunidad constituida por itersexuales, transgenero, bisexuales, gays y
lesbianas son conocidos con la sigla LGBTIQ. Comunidad que en la historia del
derecho peruano ha sido excluido de la agenda y políticas públicas nacionales. La
población LGBTIQ siempre es ubicada en la estructura de las relaciones sociales
excluyéndolas e interiorizándolas de su humanidad y ciudadanía, por no tener las
mismas condiciones de vida digna que los demás miembros de la comunidad. Toda
vez que el estándar de personas les envía, rechazo, castigo, mensajes sobre su
apariencia.
Enfoque de género
El enfoque de género es una guía metodológica y analítica que contienen una
dimensión política, porque busca construir relaciones de genero justas y
equitativas, reconociendo la existencia de otras desigualdades y discriminaciones
que derivan del origen de edad, de identidad de género, social y étnico (MIMP,
2017, p. 28).
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Derecho a la identidad de género
Beloff propone que la identidad de género es un derecho humano correlacionado
con otros derechos como: el reconocimiento de la personalidad jurídica, a conocer
la propia historia filial, el derecho a un nombre propio. Y como todos los derechos
humanos, La identidad de género se origina de la dignidad humana la cual es propia
del ser humano, por lo que le pertenece a cualquier personas sin estigmatización o
discriminación, por consiguiente, el Estado de derecho constitucional se ve obligado
a garantizar de manera efectiva esos derechos. Del derecho a la identidad personal
se destaca una característica propia de los derechos humanos, esta es, su
interdependencia: el menosprecio de este principio os deriva vulnerar otros
derechos humanos (Beloff, 2014, p. 439.).
Como plantea Saldivia (2017), las demandas del movimiento trans, se centran en
reconocer el derecho a la identidad de género, cuyo trasfondo es eliminare
relaciones binarias masculino/femenino y hombre/mujer (p. 35.).
Con ello, las agresiones de género puede incluir diversas variantes que afectan
principalmente a las personas LGTBI, entre las que se encuentran las lesiones
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basadas en estereotipos y prejuicios por su orientación sexual o identidad de
género ya sea percibida o real de la víctima.
Las agresiones de género, puede ser expresada bajo diferentes modalidades, entre
ellas y como formas más comunes de expresión tenemos a: las agresiones física,
las agresiones psicológica y las agresiones sexual.
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III. METODOLOGÍA
3.1. Tipo y diseño de investigación
A) Tipo de investigación
El presente trabajo fue del tipo dogmático, por cuanto se ha estudiado una
situación problemática del entorno jurídico orientada a un enfoque formal, pese
a la presencia de elementos fácticos y concretos que se encuentren
relacionados con el ordenamiento jurídico, la estructura y las instituciones
desarrolladas.
B) Diseño e investigación
El presente trabajo de investigación es de tipo no experimental.
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de un tiempo específico. Además, es descriptiva por cuanto se detallará la
forma en que transcurre el problema planteado, en nuestra sociedad (p. 98).
c) Derecho a la identidad y la
identidad de género
a) La tipicidad
c) la culpabilidad
a) Enfoque de genero
Seguidamente, se ponen van a detallar los ítem del presente trabajo, los cuales
están dentro de la Matriz de categorización apriorística (ubicada al final de los
anexos).
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3.3. Escenario de estudio
Para el presente trabajo, el escenario está enmarcado al interior del territorio
nacional, debido a que el presente trabajo está enlazado al derecho a la dignidad
con enfoque de género, lo cual ocasiona que su aplicación sea únicamente
dentro de nuestro Estado.
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información recopilada gracias a esta muestra, se obtendrá directamente y se
realizará en la forma en que los participantes, elijan sea modalidad virtual o
presencial.
3.4. Participantes
Para Tamayo (2018) Vienen a ser aquellas personas que participarán
directamente, con lo que se logrará acceder a una mayor información que
llegará a facilitar y ampliar este trabajo (p. 47).
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desarrollarán; Esta estructura brindará a los entrevistadores gran desenvoltura
en el desarrollo de la entrevista a través de preguntas altamente
imprescindibles para desarrollar este trabajo.
De la misma forma, se debe precisar que, la ficha de la entrevista está
conformada por 10 interrogantes.
Para concluir, la guía de esta entrevista se conformará con una amplia y variada
lista de temas y subtemas respecto al presente trabajo, las mismas que se
desarrollarán en el transcurso de las entrevistas. En las investigaciones de
índole cualitativas, las entrevistas realizadas son más manejables, y ello facilita
que se facilite sus modificatorias en el instante del proceso de entrevistas.
(Gómez, 2018, p. 14).
3.6. Procedimiento
Hernández, Fernández y Baptista (2014), señalan que el procedimiento dentro
de una investigación, son las indicaciones de los pasos desarrollados a lo largo
del estudio, la búsqueda de información y el trabajo hecho (p. 78)
El procedimiento que se seguirá para concretar el progreso de este trabajo,
será mediante el uso de la técnica de la entrevista a profundidad y el
instrumento con cual se trabajó fue la ficha de entrevista, que a su vez está
integrada por diez interrogantes. El nivel de escala es el likert
21
desarrollo de diferentes razonamientos en pro de los objetivos trazados, y con
ello conseguir desarrollar las réplicas al problema planteado en este trabajo.
22
Consecuentemente, se alega el criterio de dependencia a través de los datos
obtenidos en las entrevistas, las cuales fueron analizadas de manera personal,
evitando con ello que se le otorgue un sentido distinto al deseado con la
aplicación de la encuesta.
Por ello, el criterio último permitirá que se demuestre que los datos obtenidos
de los participantes carecen de manipulación.
Por ello se logrará validar este trabajo investigativo, el cual se enmarca dentro
del derecho constitucional, integrada además por 10 participantes eruditos en
la materia, personas con un profesionalismo muy íntegro y conocedor de su
materia respecto al tema desarrollado, que brindarán soporte a las
valoraciones, los conocimientos y los juicios.
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con el análisis de toda la información obtenida de los entrevistados.
Seguidamente, se realizará una selección de la totalidad de los datos
conseguidos. Toda esta información obtenida en el decurso de esta
investigación, atravesará por un proceso de selección por la importancia, y de
acuerdo a su relación con las categorías y subcategorías planteadas en esta
investigación. Para el presente se utilizara el software SPSS.
El SPSS es un software popular entre los usuarios de Windows, es utilizado
para realizar la captura y análisis de datos para crear tablas y gráficas con data
compleja. El SPSS es conocido por su capacidad de gestionar grandes
volúmenes de datos y es capaz de llevar a cabo análisis de texto entre otros
formatos más
Ello fue realizado conforme con los valores morales-éticos, como son el
respeto, la responsabilidad y la honestidad, requeridas al interior de toda
sociedad lo cual permite obtener una armonía pacífica.
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De igual manera, se aplica la seguridad y protección de los datos de identidad
otorgados por los entrevistados; por ello, dicha información será tratada como
privada.
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IV. Aspectos Administrativos
b) Presupuesto
PARTIDAS CANTIDAD COSTO
BIENES:
Papel bond 3 millar 90. 00
Papel bond de colores 1 millar 50.00
Lapiceros 1 caja 30.00
Lápices 1 caja 20.00
Corrector 1 caja 30.00
Resaltador 1 caja 30.00
Perforador 1 grande 50.00
USB 05 unidades 32GB 150.00
Fólderes manila 1 ciento 20.00
SUBTOTAL 1,000.00
SERVICIOS:
Internet
Copias fotostáticas
Movilidad
Refrigerios
Anillados
Empastado
Asesoría
Digitación
Estadista
Auxiliares de investigación
SUBTOTAL S/. 4,000.00
4.2. Financiamiento
La presente investigación será financiada por el tesista.
26
4.3. Cronograma de ejecución
2022
N Actividades SET OCT NOV DIC
ENE FEB MAR ABR MAY JUN JUL AGO
1 Elaboración del X
Proyecto de
Investigación
2 Aprobación del X
Proyecto de
Investigación
3 Diseño de X X
instrumentos de
recojo de datos
4 Aplicación de X
instrumentos
5 Procesamiento X X
y análisis de los
datos
6 Elaboración del X X X X
Informe de
Investigación
7 Comunicación X
de resultados
27
REFERENCIAS
28
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Jurisprudencia Internacional
32
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Costas, párr. 150; Caso Atala Riffo y Niñas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones
y Costas, párr. 136, y Caso Flor Freire Vs. Ecuador, párr. 103.
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Caso Atala Riffo y niñas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas, párr.
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Consejo Permanente, Comisión de Asuntos Jurídicos y Políticos,
CP/CAJP/INF.166/12, 23 de abril de 2012, y Corte Constitucional de
Colombia, Sentencia C-098/96, numeral 4
33
ANEXOS
Anexo 01: Matriz de operacionalización de variables
36
Anexo 01: Matriz de categorización
Título: Fundamentos Jurídicos Para Reconocer El Delito De Agresión Por su Identidad de Género.
ÁMBITO PROBLEMA DE PREGUNTAS DE OBJETIVO OBJETIVOS ESPECÍFICOS CATEGORÍAS SUBCATEGORÍAS
TEMÁTICO INVESTIGACIÓN INVESTIGACIÓN GENERAL
OE1 La tipicidad
analizar los Analizar y determinar por
¿Cuáles son los ¿Por qué debe
fundamentos qué debe tipificarse el
fundamentos tipificarse el Teoría del delito La antijuricidad
jurídicos para delito de agresiones contra
jurídicos para delito de
El delito de tipificar el la persona, basado en su La culpabilidad
tipificar el delito agresiones
agresión por su delito de identidad de género en el
de agresiones contra la
agresiones Perú
identidad de contra la persona,
contra la OE2 Enfoque de genero
persona, basado en su
género persona, analizar las consecuencias Condiciones de
basado en su identidad de
basado en su de no tipificar el delito de La identidad de
identidad de género en el genero
identidad de agresiones contra la
género en el Perú? genero
género en el persona, basado en su Derecho a la
Perú?
Perú identidad de género en el identidad de genero
Perú
37
Anexo 03: Guía de entrevista