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FUENETES Y ACTIVIDADES ADMINISTRATIVAS

Profesor: Lionel Guzmán

FUNCION Y RESPONSABILIDAD DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Procedimentales

Pensamiento analítico

Capacidad de síntesis

Criterio jurídico comparativo

RESULTADOS DE APRENDIZAJE DE ESTA UNIDAD

- Reconocer los principios que regulan los controles jurídicos que se ejercen a la actividad de la
Administración del Estado

FUNCIÓN PÚBLICA Y SU REGIMEN JURÍDICO *

a) Concepto: Función pública es el conjunto de recursos humanos (personas) que se


encuentran directamente al servicio del E°, como también las funciones y servicios públicos
que desempeñan tales personas, y asimismo el régimen jurídico y la organización en que se
encuadran

(* Derecho Administrativo General, Prof. J. Bermúdez)

Función Pública =

- Dotación de funcionarios del E°

- Funciones y servicios públicos desempeñados por tales funcionarios

- Régimen Jurídico aplicable

- Organización a la que están adscritos

A través de la función pública se establece una relación mucho más estrecha y duradera entre el E°
y el funcionario, que la que podría producirse en una relación entre privados. Se trata de una carrera
funcionaria que permite ascender, contar con una estabilidad en el empleo y acceso a capacitación
y perfeccionamiento. Frente a ello se aprecian responsabilidades disciplinarias, y penales más
estrictas que en las relaciones laborales privadas.

De no existir este régimen de función pública con sus materias, contenidos y elementos particulares,
la relación entre el E° y sus funcionarios se explicaría a través del contrato de arrendamiento de
servicios y del contrato de trabajo. Pero aún cuando se ven como regímenes distintos, la función
pública y el régimen laboral tienen elementos comunes. Por ello algunas Administraciones
Públicas de otros Eos. Han elegido el régimen laboral privado para vincularse con sus servidores

b). Sistemas

La forma en que la Administración del E° recluta a sus servidores y el estatuto que se les aplica, varía
entre diversos sistemas entre los cuales se encuentran:

- Sistema abierto: Se trata de un sistema en que el reclutamiento de los funcionarios es igual que el
empleado en la empresa privada, se realiza según las necesidades del servicio, y la selección para

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un puesto de trabajo se efectúa de acuerdo con un fin concreto. No existe derecho a una carrera
funcionaria ni a ascender.

Quienes defienden este sistema sostienen que es mucho más flexible, eficiente y económico, ya que
sólo se cuenta con los funcionarios necesarios para asumir las tareas que se requieran en un
momento dado. La diferencia está en que a la empresa privada la guía un interés de ganancias, en
tanto que a la pública tiene un interés de finalidad pública que no necesariamente implica
optimización económica de los recursos.

- Sistema cerrado: Supone que la función pública exige una formación especial, que no se
puede obtener directamente del mercado laboral, y que la Adm. Pública debe formar dentro
de sus plantas al personal de las integran, o exigir para su ingreso unos conocimientos que
la educación tradicional no entrega , por lo que se requiere una preparación especial para
el ingreso. Dicho conocimiento es examinado por la vía de los concursos u oposiciones.

En el sistema cerrado es posible encontrar los siguientes elementos :

- Estatuto : Uno general, que impone a los funcionarios mayores deberes y responsabilidades
que en un régimen privado; y otros estatutos particulares, en los que se especifican las
obligaciones, deberes y derechos de cada funcionario, respecto del servicio.

- Cuerpo : El reclutamiento no se realiza para un puesto determinado, sino para un colectivo


jerarquizado, que tiene a su cargo la responsabilidad del funcionamiento del servicio público

- Carrera : Que supone el ascenso progresivo dentro de la respectiva planta, lo que conlleva
ocupar empleos cada vez más importantes, con mayor responsabilidad y mayor
remuneración.

Estos sistemas no se dan en un estado puro pues existen matices, porque en la realidad se dan
elementos de uno y otro, no obstante que mayoritariamente se adscriba a uno de ellos en un
sistema jurídico administrativo

Nuestro sistema tiene mayoritariamente elementos del sistema cerrado, pero con aspectos del
carácter abierto como por ejemplo los funcionarios a contrata y los servidores a honorarios, que
han pasado a ser habituales en la Adm. Pública chilena. Además, hay que agregar la
concursabilidad de algunos cargos públicos y la creación de un sistema de Alta Dirección Pública,
que incorporan un componente gerencial al régimen funcionarial.

c.- Derecho funcionarial

El D° funcionarial se encuentra constituido por una serie de normas provenientes de distintos


cuerpos normativos:

- Art. 38, inc. 1° CPR. (……………………….)

Remite a una LOC la carrera funcionaria y los principios en que debe fundarse, etc……

- Arts. 43 a 51 de la LBGAE° (……………….)

Establecen normas generales sobre carrera funcionaria

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- Arts. 52 a 68 de la LGBAE° (……………….)

- Establecen normas sobre probidad administrativa

- Ley 18.834.- Estatuto Administrativo

- Ley 19.882: Crea la Dirección nacional del Servicio Civil y la Dirección de Alta Dirección
Pública (modifica también el Est. Adm.)

- - Ley 20.500, de 2011. Agregó un nuevo Título V a la LGBAE° denominado De la


participación ciudadana en la gestión pública, arts. 69 a 75 (……………..)

ESTATUTO ADMINISTRATIVO

a) Concepto y consagración.-

El E.A. es un texto normativo con rango legal, que regula de forma exclusiva la relación entre el E° y
sus funcionarios, las obligaciones, deberes y derechos que se derivan de ella, las responsabilidades
que se pueden producir y las causas que ponen fin a ésta.

Conforme al art. 43 inc. 2° LGBE° (…………) , pueden existir estatutos de carácter especial para
determinadas profesiones o actividades, los cuales, en todo caso deben ajustarse a los arts. 43 a 51
LBGAE°.

El E.A. vigente fue aprobado por Ley. 18.834 de 1989 y su texto refundido, coordinado y
sistematizado fue aprobado por D.F.L. N° 29 de 16/03/2005 y su última modificación está contenida
en la ley 20.891, de 2016 que modificó el art. 72.

b) Ámbito de aplicación

El art. 1° del EA (………………) señala el objeto de esta normativa cual es el fijar las relaciones entre
el E° y sus funcionarios . Se aplica a los funcionarios de la Adm. ministerial, intendencias,
gobernaciones y a los servicios públicos centralizados y descentralizados

creados para el cumplimiento de la función administrativa.

El art. 21 inc. 2° de la LGBAE° (……………..) contiene las excepciones de aplicación de esta normativa
a los organismos e instituciones que señala

c) Naturaleza jurídica del vínculo entre la Administración del estado y funcionario

Existen distintas formas jurídicas de vinculación jurídica entre la Adm. Pública y sus funcionarios que
pueden serlo en calidad de planta, a contrata y servidores contratados a honorarios

Además, el art. 2° del EA reconoce que aquellas actividades que no sean propias del servicio público,
puedan contratarse al sector privado.

Debe tenerse presente los dispuesto en el art. 3°, letra a) del EA (……………………) función
administrativa realizada solo por funcionarios de planta o a contrata.

c.1) Planta de Personal : Art. 3°, letra b) EA (………………)

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El art. 5° EA (…………………..) la planta de una institución sólo puede ser de: directivos, profesionales,
técnicos, administrativos y auxiliares

Según el art. 4°, inc. 1° EA (………………………..) los cargos de la planta pueden desempeñarse en tres
calidades:

- Titulares (…………………….)

- Suplentes (………………….)

- Subrogantes (………………..)

Vinculada a la planta del personal, se encuentran los cargos de exclusiva confianza que trata el art.
7° EA . Se trata de cargos cuyo nombramiento y remoción corresponde a una decisión exclusiva y
excluyente del Pdte. Repblca. O del Jefe Superior de la Administración Pública respectiva (Ejs.
Seremis, Directores de Servicios, excluidos los Rectores de CFT, IP, Y UES estatales, )

La ley 19.882, modificó el art. 8° del EA y excluyó a los Jefes de Departamento del régimen de
confianza exclusiva, estableciendo un sistema de carrera funcionaria, con nombramiento a través
de concurso al interior de la Adm. del E° regida por el EA y subsidiariamente por concurso público.

c.2) Empleo a contrata : Art. 3°, letra c) del EA (………………….) expiran el 31 de diciembre de cada
año porque están vinculados al presupuesto anual del sector público, pero puede proponerse su
renovación con 30 días de anticipación, a lo menos

El art. 10, inc. 2° EA (……………………) limita los empleos a contrata a no más del 20 del total de
cargos de planta de la respectiva institución.

Según el art. 9° EA (…………………) Todos los cargos públicos, de planta o a contrata deben tener
asignado un grado según sea la importancia del cargo que se desempeñe. Al funcionario le
corresponde percibir el sueldo correspondiente a ese grado y las demás remuneraciones adicionales
a que tenga derecho

c.3) Honorarios El art. 11 EA (……………………..)

Labores accidentales o cometidos específicos pueden ser contratadas bajo modalidad de


honorarios, siempre que se trate de profesionales, y técnicos de educación superior o expertos
en determinadas materias o extranjeros, que posean título correspondiente a la especialidad
requerida. De la misma forma puede contratarse servicios para cometidos específicos

e) Carrera Funcionaria

e.1) Concepto : El art. 3°, letra f) del EA (……………) conceptúa la carrera funcionaria que se inicia
con el ingreso en calidad de titular a un cargo de planta y se extiende hasta los cargos de jerarquía
inmediatamente inferior a los de exclusiva confianza (art. 6° EA………)

La carrera funcionaria es importante porque es un sistema integral de regulación del empleo público
y abarca todos sus elementos.

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Art. 38, inc. 1° CPR exige que una LOC garantice esta carrera funcionaria y sus principios, como el
igual ingreso a los cargos, la capacitación y perfeccionamiento de sus integrantes

A su vez, el art. 45, inc. 1° y 2° LBGAE° (……………….) protege la dignidad de la función pública y la
carrera funcionaria , fundándose en el mérito, antigüedad e idoneidad de los funcionarios sometidos
a ella (organismos a los que se aplica el EA)

NATURALEZA JURÍDICA DEL VÍNCULO ENTRE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO Y FUNCIONARIO

Existen distintas formas jurídicas de vinculación jurídica entre la Adm. Pública y sus funcionarios que
pueden serlo en calidad de planta, a contrata y servidores contratados a honorarios

Además, el art. 2° del EA reconoce que aquellas actividades que no sean propias del servicio público,
puedan contratarse al sector privado.

Debe tenerse presente los dispuesto en el art. 3°, letra a) del EA (……………………) función
administrativa realizada solo por funcionarios de planta o a contrata.

c.1) Planta de Personal : Art. 3°, letra b) EA (………………)

El art. 5° EA (…………………..) la planta de una institución sólo puede ser de: directivos, profesionales,
técnicos, administrativos y auxiliares

Según el art. 4°, inc. 1° EA (………………………..) los cargos de la planta pueden desempeñarse en tres
calidades:

- Planta (…………………….)

- Suplentes (………………….)

- Subrogantes (………………..)

Vinculada a la planta del personal, se encuentran los cargos de exclusiva confianza que trata el art.
7° EA . Se trata de cargos cuyo nombramiento y remoción corresponde a una decisión exclusiva y
excluyente del Pdte. Repblca. O del Jefe Superior de la Administración Pública respectiva (Ejs.
Seremis, Directores de Servicios, Rectores de Universidades estatales, etc.)

La ley 19.882, modificó el art. 8° del EA y excluyó a los Jefes de Departamento del régimen de
confianza exclusiva, estableciendo un sistema de carrera funcionaria, con nombramiento a través
de concurso al interior de la Adm. del E° regida por el EA y subsidiariamente por concurso público.

c.2) Empleo a contrata : Art. 3°, letra c) del EA (………………….) expiran el 31 de diciembre de cada
año porque están vinculados al presupuesto anual del sector público, pero puede proponerse su
renovación con 30 días de anticipación, a lo menos

El art. 10, inc. 2° EA (……………………) limita los

empleos a contrata a no más del 20% del total de cargos de planta de la respectiva institución.

Según el art. 9° EA (…………………) Todos los cargos públicos, de planta o a contrata deben tener
asignado un grado según sea la importancia del cargo que se desempeñe. Al funcionario le

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corresponde percibir el sueldo correspondiente a ese grado y las demás remuneraciones adicionales
a que tenga derecho

c.3) Honorarios El art. 11 EA (……………………..)

Labores accidentales o cometidos específicos pueden ser contratadas bajo modalidad de


honorarios, siempre que se trate de profesionales y técnicos de educación superior o expertos en
determinadas materias o extranjeros, que posean título correspondiente a la especialidad
requerida.

INGRESO A LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

d.1) Requisitos El art. 12° EA (…………………) Determina los requisitos de ingreso a la Adm. Púb.

La enumeración descrita en este artículo debe complementarse con las contenidas en el art. 13°
(………………….) que señala los medios mediante los cuales deben acreditarse los requisitos

El empleo a prueba es un sistema temporal de contratación por un período que puede mediar entre
3 y 6 meses de acuerdo a lo que señale el Jefe del Servicio, plazo que no puede ser prorrogado ni
extenderse más allá de dichos períodos El empleado que se desempeña bajo esta modalidad es
considerado para todos los efectos como empleado a contrata y tiene todos los derechos y
obligaciones que corresponden a los funcionarios en las tareas del cargo vacante al que concursó.

Dentro de los 30 días anteriores al cumplimiento del período del prueba el Jefe del Servicio debe
evaluar el desempeño del funcionario, previo informe de su jefe directo, Si la evaluación es
satisfactoria, será designado en el cargo como titular del mismo.

Si la evaluación es deficiente el funcionario cesará de pleno derecho en el empleo a prueba que


estaba desempeñando. De dos años desde que se hicieron exigibles.

RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA

h.1) Concepto y consagración

Se trata de la responsabilidad que tiene el empleado público por el hecho de ser tal, y surge por
infracción a sus obligaciones y deberes funcionarios.

Se encuentra consagrada en las siguientes normas:

- Arts. 119 a 145 EA Responsabilidad administrativa (……………..)

- Arts. 157 a 159 EA Extinción de la responsabilidad administrativa (……………..)

_ Arts. 4°, 42° y 46 inc. 2° LGBAE° responsabilidad del E° por daños que cause la Adm., sin perjuicio
de la responsabilidad del funcionario que los hubiere ocasionado, y que el incumplimiento de
obligaciones funcionarias debe acreditarse por investigación o sumario administrativo (…………..)

h.2) Compatibilidad con otras responsabilidades

El art. 120 EA establece que la sanción administrativa es independiente de la responsabilidad civil y


penal (…………………..) Por tanto las resoluciones dictadas en dichos ámbitos no excluyen la
posibilidad de sancionar administrativamente y por los mismos hechos al funcionario

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Clásicamente la responsabilidad ha sido clasificada como : civil, penal, administrativa y política, que
son aplicables tanto a los particulares como a los EE.Públicos

Lo esencial de cada una de esta responsabilidades es:

- Civil = Esta responsabilidad puede presentarse en dos casos, el 1° se basa en el daño o perjuicio
patrimonial que sufre la Adm. Para lo cual es necesario que el funcionario infrinja sus obligaciones
con dolo o culpa. El 2° ocurre cuando el daño es causado a un administrado y éste se dirige contra
la Adm. La que asume la responsabilidad , pero tiene D° a repetir en contra del funcionario.

- Penal = En este caso, la infracción en que incurre el funcionario es constitutiva de delito


funcionario tipificado en el Código Penal

- Política = Se trata de la acusación constitucional y el juicio político, consagrados en los arts.


52, N° 2 y 53 N° 1 de la CPR.

Tratándose de la responsabilidad administrativa, ella se materializa formalmente de dos maneras:

- Anotaciones : Se estampan en la Hoja de Vida del funcionario, pero no constituyen en rigor


responsabilidad administrativa sino que afectan su calificación anual y consecuencialmente

h.3) Medidas disciplinarias :

El Dictamen 29.382 de 1993 de la C. Gral. Repblca. las definió como : Los medios que la ley
contempla para castigar al funcionario que infringe sus deberes de tal, previo un proceso formal
destinado a establecer su responsabilidad administrativa, según decisión de la autoridad con
potestad punitiva para imponer sanciones

Ellas se encuentran establecidas en el art. 121 EA (……………..)

Su ubicación en el respectivo escalafón y en ciertos casos afecta también la percepción de algunos


beneficios económicos , de no quedar en lista 1 con puntaje total.

- Medidas disciplinarias : Estas se hacen efectivas previa tramitación y acreditación de la


infracción al deber u obligación en el respectivo sumario administrativo o en la investigación
sumaria. Se aplican tomando en cuenta la gravedad de la infracción y las atenuantes y
agravantes que señale el mérito de los antecedentes.

- Censura : Art. 122 EA (………..) Consiste en la reprensión por escrito que se hace al funcionario de
la que se deja constancia en su Hoja de Vida, mediante una anotación de demérito de dos puntos
en el factor de calificación correspondiente

- Multa : Art. 123 EA (…………..) es la privación de un porcentaje de la remuneración


correspondiente, no pudiendo ser inferior al 5% ni superior al 20% de ella, manteniéndose
el funcionario en su cargo.

De la multa se deja constancia mediante una anotación demérito en su hoja de vida, según la
siguiente escala: multa de menos del 10% = 2 puntos; multa de más del 10% y menos del 15% = 3
puntos y multa de más del 15% = 4 puntos

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- Suspensión del empleo : Arts 121 y 124 EA (……….) Implica privación temporal del empleo que
puede comprender desde 30 días hasta tres meses, con goce de entre el 50% y 70% de las
remuneraciones , privándose asimismo al funcionario de los derechos que le correspondan según
el cargo (ej. uso de vehículo fiscal, gastos de representación, estacionamiento institucional
reservado, chofer institucional, etc…) Con anotación de demérito en Hoja de Vida de 6 puntos en
el factor correspondiente.

- Destitución: Art. 125 EA inc. 1° (…………..) Señala que la destitución es decisión de la autoridad
facultada para hacer el nombramiento en orden a poner término a los servicios de un funcionario.

Según el Art. 125, inc 2° EA (………………) Procede luego que graves infracciones han sido acreditadas
en un sumario administrativo, por tanto, no procede como resultado de investigaciones sumarias

Las graves infracciones que justifican la aplicación de esta medida disciplinaria están constituidas
por :

- Grave vulneración del principio de probidad administrativa

- Ausentarse de la institución ,sin causa justificada, por más de tres días consecutivos

- Infringir el art. 84 , letras i), j),y k) del EA

- Demás casos contemplados en el EA y leyes especiales

- Ej. Artículo 61.- Ley 20.000. Sobre estupefacientes señala que : “Los abogados que se
desempeñen como funcionarios o empleados contratados a cualquier título en los
servicios de la Administración del Estado o en
instituciones o servicios descentralizados, territorial o funcionalmente, no podrán
patrocinar ni actuar como apoderados o mandatarios de imputados por crímenes,
simples delitos o faltas contemplados en esta ley.

- Si se tratare de actuaciones relativas a crímenes o simples delitos, la infracción de esta


prohibición se sancionará administrativamente con la destitución del cargo o con el
término del contrato. Si se tratare de
faltas, se considerará infracción grave de las obligaciones funcionarias, pudiendo
disponerse hasta su destitución o el término del contrato.

- El inc. 2° del Art. 120 EA (………………….) señala que el funcionario que ha sido destituido
producto de la comisión de un delito y resulte absuelto o sobreseído definitivamente en la
causa criminal deberá ser restituido en su cargo o en otro de igual jerarquía, y en todo
caso, conservará todos sus derechos y beneficios legales y previsionales, como si hubiere
estado siempre en actividad .

- Si el funcionario ha sido sobreseído definitivamente o absuelto por hechos que no revisten


caracteres de delito, puede solicitar la reapertura del sumario administrativo , y si en éste
también se le absuelve, procede la reincorpración en el cargo en los términos antes
señalados.

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- Si no es posible hacer efectiva la reincorporación en el plazo de 6 meses – contados desde


la absolución administrativa – el empleado tiene derecho a exigir, como única
indemnización por daños y perjuicios que la medida disciplinaria le ha irrogado, el pago de
la remuneración que le habría correspondido percibir durante todo el período que
permaneció alejado de la Adm. Hasta un máximo de tres años. El pago de esta
indemnización debe hacerse en un solo acto y reajustado su monto en la variación del IPC
desde la fecha del cese de funciones hasta el mes anterior al pago efectivo

h.4) Procedimientos administrativos disciplinarios

A través de ellos se pretende verificar la infracción de las obligaciones funcionarias y así determinar
la responsabilidad administrativa del funcionario. Pueden ser investigaciones sumarias o sumarios
administrativos

i) Investigación Sumaria

El art. 126 del EA (……………….) Si las jefaturas que señala estiman que un hecho puede ser
sancionado con una medida disciplinaria, o cuando así lo dispone expresamente la ley

Ordenarán – mediante una resolución - una investigación sumaria cuyo objeto es

- Verificar la existencia de los hechos

- La individualización de los responsables

- La participación de estos últimos, si es que los hay.

Se trata de un procedimiento fundamentalmente verbal , pero debe levantarse un acta general en


que debe dejarse constancia de todo lo actuado, la que debe ser firmada por todos aquellos que
hayan declarado en la investigación. A esta Acta deben agregarse los documentos probatorios que
correspondan

Las notificaciones que procedan durante la investigación deben efectuarse personalmente y si el


funcionario no es habido en su domicilio o en su lugar de trabajo se le debe notificar por carta
certificada de lo que debe dejarse constancia y en ambos casos se debe dejar copia íntegra de la
resolución respectiva. Si la notificación se practica por carta certificada , el funcionario se entenderá
notificado cumplido tres días desde que la carta haya sido despachada.

La investigación debe ser llevada a cabo por un funcionario denominado INVESTIGADOR, y ella no
puede exceder de cinco días. Transcurrido este plazo, si procede, se formularán cargos debiendo

Ser respondidos por el inculpado dentro de los dos días siguientes a la notificación de éstos.

El inculpado tiene derecho a solicitar rendir prueba sobre los hechos materia del procedimiento, y
será el investigador quien señalará el plazo para rendirla, que no puede exceder de tres días.

Vencido el o los plazos antes fijados, el investigador pondrá término al procedimiento emitiendo
una vista o informe en término de dos días, que debe contener:

- Una relación de los hechos

- Los fundamentos y conclusiones a que ha llegado

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- La proposición que estime procedente

Esta Vista o Informe debe elevarse a la autoridad que dispuso la investigación sumaria, quien debe
dictar la resolución que corresponda, dentro del plazo de dos días desde que toma conocimiento
de la Vista o Informe. Debe si tenerse presente que en una investigación sumaria no puede
imponerse la medida disciplinaria de destitución, excepto los casos contemplados en el EA.

Notificada la resolución de la autoridad el afectado éste puede interponer recurso de reposición


en el término de dos días ante quien dictó la resolución; y en subsidio puede apelar - para ante – el
Jefe Superior de la institución, pero ella sólo será procedente cuando la medida disciplinaria haya
sido aplicada por otra autoridad.

La reposición o el recurso de apelación deben ser resueltos en el plazo de dos días

Según el art. 127 EA (………..) Si en el transcurso de la investigación se constata que los hechos
investigados revisten una mayor gravedad, debe ponerse término a este procedimiento y la
autoridad competente dispondrá que la investigación prosiga mediante sumario administrativo.

- Sumario Administrativo

El Sumario Administrativo, al igual que la investigación sumaria buscan determinar la


responsabilidad administrativa que pudiere recaer sobre un funcionario, pero en este caso está
referido a hechos de tal naturaleza o gravedad que ameritan su aplicación

Art. 129 EA. (……………………….)

El Sum.Adm. Debe ser ordenado – mediante resolución - por el Jefe Superior de la Institución, el
Seremi o el Director regional de servicios desconcentrados, según corresponda.

En esta misma resolución se designa al FISCAL que tendrá a su cargo la investigación.

El fiscal designado debe tener igual o mayor jerarquía que el funcionario involucrado en los hechos
que se investiguen.

Si después de designado el Fiscal aparece involucrado en los hechos investigados un funcionario de


mayor grado o jerarquía continuará aquél sustanciando el procedimiento hasta que disponga el
cierre de la investigación.

De conformidad con el Art. 130 EA (……………….) Notificada la resolución al Fiscal designado, éste
debe designar un actuario, que puede pertenecer a cualquiera institución de la Adm. E° , quien
tendrá la calidad ministro de fe y a quien corresponderá certificar todas las actuaciones del sumario

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