LA CONTRATACIN LABORAL TEMPORAL

POR LA ADMINISTRACIN PUBLICA

Fco. Javier Lluch Corell Magistrado

SUMARIO

1.- La posibilidad.

contratacin

temporal

de

personal

laboral:

su

2.- Exigencias legales para la contratacin laboral por la Administracin. A) Contratacin de personal fijo. a) Relacin de puestos de trabajo. b) Oferta pblica de empleo. B) Contratacin de personal temporal. 3.- Supuestos de contratacin temporal. Especial referencia al contrato para obra o servicio determinado. A) El contrato eventual por circunstancias de la produccin. B) El contrato de interinidad. C) El contrato para obra o servicio determinado. 4.- Consecuencias del incumplimiento de las exigencias legales anudadas a la contratacin temporal. 2002. 5.- Naturaleza jurdica de la relacin indefinida: la STS 27-56.- La extincin de la relacin indefinida. 7.- Breve reflexin final.

LA CONTRATACIN TEMPORAL POR LA ADMINISTRACION PUBLICA 1.- LA CONTRATACIN TEMPORAL DE PERSONAL LABORAL: SU POSIBILIDAD. Hoy en da nadie discute la posibilidad que tiene la Administracin pblica de acudir a la contratacin temporal de trabajadores en rgimen laboral. Hasta el punto de que en un informe que el Defensor del Pueblo remiti al Congreso de los Diputados en el mes de octubre de 2003, se denunciaba la elevada precariedad laboral en las Administraciones, y alertaba sobre el "abuso de la eventualidad" entre los empleados pblicos y "el incumplimiento de la ley" por parte de las tres Administraciones, la General, la Autonmica y la Local. En esta misma lnea y ms recientemente, el Consejo Econmico y Social elabor en el mes de diciembre de 2004, un informe en el que se alerta sobre el fuerte incremento de este tipo de contrataciones y se dan unos datos ciertamente preocupantes, como son los siguientes: la tasa de temporalidad en la Administracin pblica se ha incrementado el doble desde 1987 y el 56% del empleo creado desde 1997 es temporal; desde 1995 se ha producido un incremento del empleo temporal de casi siete puntos -pasando del 16' l% al 22'8%-, mientras que en el sector privado se ha reducido en ocho puntos en ese mismo periodo -del 40'7 al 32'5%-, etc. Tambin se constata que la situacin presenta diferencias sustanciales segn cul sea la Administracin y el sector que se analice. As en la Administracin Central la tasa de temporalidad es del 12'9%, en la Autonmica es del 20'5% y en la Local se eleva hasta el 31'3%. Y por sectores, destaca la elevada precariedad de sanidad, con el 29% de empleo temporal, y educacin, con el 22%. Finalmente, se deja constancia igualmente en el referido informe, que la utilizacin de las diferentes modalidades contractuales "no se ha producido siempre dentro de un respeto escrupuloso a la reglas" y que se estn utilizando contratos de obra servicio determinado para cubrir "necesidades permanentes y, por tanto, con vulneracin de las normas". En cualquier caso y para una primera aproximacin al tema, es conveniente recordar que el rgimen ordinario de prestacin de servicios por cuenta de la Administracin previsto por el legislador es el derivado de la funcin pblica, pero en nuestra legislacin tambin se prev expresamente que se pueda acudir a la modalidad de contratacin laboral ya sea permanente, ya temporal. Esta posibilidad aparece expresamente recogida para la Administracin

General del Estado y para las Entidades Gestoras y los Servicios Comunes de la Seguridad Social, en la Ley de Medidas para la Reforma de la Funcin Pblica (en adelante, LMRFP), Ley 30/1984, de 2 de agosto, en la redaccin dada por la Ley 23/1988, de 28 de julio y por la Ley 42/1994, de 30 de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social. As, el artculo 15 LMRFP dispone en su apartado c) lo siguiente: "c) Con carcter general, los puestos de trabajo de la Administracin del Estado y de sus organismos autnomos as como los de las Entidades Gestoras y Servicios comunes de la Seguridad Social, sern desempeados por funcionarios pblicos. Se exceptan de la regla anterior y podrn desempearse por personal laboral: - los puestos de naturaleza no permanente y aquellos cuyas actividades se dirijan a satisfacer necesidades de carcter peridico y discontinuo; - los puestos cuyas actividades sean propias de oficios, as como los de vigilancia, custodia, porteo y otros anlogos; - los puestos de carcter instrumental correspondientes a las reas de mantenimiento y conservacin de edificios, equipos e instalaciones, artes grficas, encuestas, proteccin civil y comunicacin social, as como los puestos de las reas de expresin artstica y los vinculados directamente a su desarrollo, servicios sociales y proteccin de menores; - los puestos correspondientes a reas de actividades que requieran conocimientos tcnicos especializados cuando no existan Cuerpos o Escalas de funcionarios cuyos miembros tengan la preparacin especifica necesaria para su desemperno; - los puestos de trabajo en el extranjero con funciones administrativas de trmite y colaboracin y auxiliares que comporten manejo de mquinas, archivo y similares, y - los puestos con funciones auxiliares de carcter instrumental y apoyo administrativo. -Asimismo, los organismos pblicos de investigacin podrn contratar personal laboral en los trminos previstos en el art. 17 Ley 13/1986 de 14 abril, de Fomento y Coordinacin General de

la Investigacin Cientfica y Tcnica." Por lo que respecta a las Corporaciones Locales, el artculo 92.2 de la Ley 7/1985, de 2 de abril de Bases de Rgimen Local dispone lo siguiente, "2. Son funciones pblicas, cuyo cumplimiento queda reservado exclusivamente a personal sujeto al Estatuto funcionarial, las que impliquen ejercicio de autoridad, las de fe pblica y asesoramiento legal preceptivo, las de control y fiscalizacin interna de la gestin econmico-financiera y presupuestaria, las de contabilidad y tesorera y, en general, aquellas que, en desarrollo de la presente ley, se reserven a los funcionarios para la mejor garanta de la objetividad, imparcialidad e independencia en el ejercicio de la funcin". Y en cuanto a las Comunidades Autnomas, habr que estar a su legislacin especfica. En concreto y por lo que se refiere a la Comunidad Autnoma Valenciana, el artculo 2.2 de la Ley 10/ 1985, de 31 de julio, de la Funcin Pblica Valenciana, realiza una clasificacin de las personas al servicio integrante de la Administracin Pblica Valenciana en: a) Funcionario de carrera. b) Funcionario interino. c) Personal eventual. d) Personal laboral. Y en el artculo 7 se dice que "1. Es personal laboral el que ocupe puestos de trabajo clasificados de tal naturaleza en las plantillas y haya sido contratado conforme a la legislacin laboral y en cualquiera de las modalidades de contratacin que sta prevea, o haya sido transferido por el Estado con tal carcter. 2. En ningn caso podr este personal ocupar puestos de trabajo clasificados exclusivamente para funcionarios, dando lugar el quebrantamiento de esta prohibicin a la nulidad del acto correspondiente, sin perjuicio de la responsabilidad de la persona causante del mismo." Por tanto, como primera conclusin, nos encontramos con que el rgimen legal de prestacin de servicios por cuenta de la Administracin diseado por el legislador es el siguiente : a) Como regla general, los puestos de trabajo de la Administracin deben ser desempeados por funcionarios pblicos, sujetos a la legislacin administrativa. b) Como excepcin, se admite que determinados puestos de trabajo puedan ser desempeados por personal laboral, ya sea fijo, fijo discontinuo o temporal, necesario para desempear lo que el

legislador califica como puestos de naturaleza no permanente. Teniendo en cuenta siempre que, como se ha encargado de subrayar el Tribunal Supremo en reiteradas sentencias, como por ejemplo en la de 5-5-2004 (recurso 4063/2003), "la contratacin temporal en nuestro sistema jurdico es causal, es decir, si la temporalidad no trae su origen de alguna de las modalidades contractuales previstas en el artculo 15 del Estatuto de los Trabajadores, la relacin es indefinida". c) A las anteriores reglas se debe aadir una ms, cual es la prohibicin que recae sobre las Administraciones pblicas de celebrar contratos de colaboracin temporal en rgimen de derecho administrativo. Prohibicin que se recoge en la disposicin adicional 4 de la Ley 30/1984, cuyo punto 2 establece que "Los contratos a celebrar excepcionalmente por las Administraciones pblicas con personal para la realizacin de trabajos especficos y concretos no habituales se sometern a la legislacin de contratos del Estado, sin perjuicio, en su caso, de la aplicacin de la normativa civil o mercantil." Contratos stos para trabajos especficos y concretos no habituales a los que se refera el art. 197.4 de la Ley 13/1995, de 18 de mayo, de Contratos de las Administraciones Pblicas, que fue suprimido por la Ley 53/1999, de 28 de diciembre. De modo que en la actualidad nicamente se permite a la Administracin la realizacin de contratos de consultora, asistencia y servicios regulados en el Ttulo IV, del Libro II, del Texto Refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, aprobado por Real Decreto Legislativo 2/2000, de 16 de junio. La utilizacin abusiva de este tipo de contratacin administrativa, ha dado origen a un importante nmero de controversias, en las que se viene ha discutir si la prestacin de servicios realizada con amparo en la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas, encubre una autntica relacin jurdica de naturaleza laboral. La doctrina jurisprudencial en la materia ha ido evolucionando desde posiciones ms normalistas, en que bastaba la comprobacin de que las partes se haban sometido expresamente a la legislacin administrativa para excluir la naturaleza laboral de la relacin, hasta otras posiciones ms flexibles que instan a indagar en la realidad subyacente a fin de comprobar si el objeto del contrato administrativo no es un resultado especfico, sino una , actividad genrica llevada a cabo en rgimen de subordinacin. Y, as, se dice en la STS 2-02-1998 (recurso 575/1997) dictada por el Pleno de la Sala, que si bien el

criterio diferenciador normalmente empleado atenda "al mbito normativo regulador, y no la naturaleza del servicio prestado, en forma tal que ese bloque normativo al que voluntariamente se acogen las partes es el que destruye la presuncin de laboralidad establecida en el artculo 8.1... lo dispuesto en la Ley 30/84 para la reforma de la Funcin Pblica, no puede entenderse en el sentido de que las Administraciones pblicas queden exentas de someterse a la relacin laboral, cuando actuando como empresarios, celebren y queden vinculados con sus trabajadores por medio del contrato de trabajo". De modo, que la jurisprudencia ha venido sealando una serie de criterios o pautas interpretativas que se deben seguir para la resolucin de este tipo de conflictos, es decir para conocer si nos encontramos ante una contratacin administrativa o ante una relacin laboral encubierta, y que aparecen claramente expuestos en la STS 18-02-1999 (recurso 5165/1997), que recoge el criterio adoptada en sentencia dictada en Sala General en fecha 2-2-1998 (recurso 575/1997). Tales criterios se puede resumir del siguiente modo: A) El art. 1.3.a) del ET excluye del rgimen laboral las relaciones del personal de las Administraciones Pblicas que se regulen por normas de Derecho administrativo al amparo de una Ley. B) Esta exclusin permite, en principio, romper la presuncin de laboralidad de las relaciones de servicios establecida en el art. 8.1 del ET y, con ella, la atribucin de competencia al orden social de la jurisdiccin; C) Ahora bien -excepcin de la excepcin- el art. 8.1 del ET recupera su virtualidad cuando la contratacin administrativa se ha efectuado al amparo de una ley, pero con flagrante desviacin del cauce legal previsto. Esto es lo que sucede en supuestos en que la contratacin administrativa se acoge formalmente al Real Decreto 1465/1985 sobre trabajos especficos, pero el trabajo efectivamente prestado consiste en servicios genricos sin sustantividad propia. D) El conocimiento de los litigios surgidos en estas relaciones de servicios, en las que se aprecia a simple vista un desajuste entre la realidad de los hechos y la norma legal de amparo, corresponde a la jurisdiccin social.

Esta misma doctrina ha sido seguida en sentencias posteriores, como es la STS de 17-9-2004 (recurso 4178/2003), en la que se insiste que "compete a la jurisdiccin social el conocimiento de los litigios surgidos en una relacin de servicios entre Administraciones Pblicas y sus empleados, cuando, en principio, es evidente que las prestaciones ejecutadas en el curso de la misma corresponden a servicios genricos en rgimen de horario fijo, y no a los resultados productivos especficos o con sustantividad propia". 2.- EXIGENCIAS LEGALES PARA LA CONTRATACIN LABORAL POR LA ADMINISTRACIN. Admitida la posibilidad de que la Administracin pblica reclute a su personal para determinados puestos de trabajo acudiendo al sistema de contratacin laboral, se hace necesario determinar las condiciones que se deben cumplir para que esa contratacin laboral se ajuste a las exigencias constitucionales y legales. Pues aun cuando la Administracin pueda actuar como empresario en el marco de las relaciones laborales, no por ello deja de ser Administracin pblica y en cuanto tal debe cumplir con el mandato que le impone el art. 103.1 CE de servir "con objetividad los intereses generales". Desde una ptica constitucional debemos reparar en dos preceptos, los artculos 23.2 y 103.3 CE. Dispone el primero de ellos que los ciudadanos tienen derecho a acceder en condiciones de igualdad a las funciones y cargos pblicos con los requisitos que sealen las leyes. Mientras que el art. 103.3 del texto constitucional somete el acceso a la funcin pblica a los principios de mrito y capacidad. Por tanto, la primera conclusin que se extrae del examen de ambos preceptos, es que el texto constitucional exige que el acceso a la funcin pblica se lleve a efecto con respeto de los principios de igualdad, mrito y capacidad. Siendo tales los principios constitucionales en la materia, desde un punto de vista de legalidad ordinaria cabe diferenciar entre el acceso al empleo pblico de personal fijo y el de personal temporal o no permanente. A) La contratacin del personal fijo. Por lo que respecta a este personal, la doctrina ha destacado las siguientes exigencias legales que deben ser cumplidas previa a la contratacin de

cualquier trabajador: a) Es necesario que el Organismo que pretende llevar a cabo una contratacin laboral de carcter fijo cuente con una Relacin de Puestos de Trabajo (RPT). A ella se refiere el art. 15 LMRFP, cuyo nmero 1 la define como "el instrumento tcnico a travs del cual se realiza la ordenacin del personal de acuerdo con las necesidades de los servicios". Y es, por tanto, esta Relacin de Puestos de Trabajo la que nos va a indicar los puestos que deben ser ocupados con personal funcionario y los que se deben cubrir con personal laboral. De modo que, para que pueda procederse a la contratacin de personal laboral fijo, ser necesario que el puesto a cubrir se halle incluido en la correspondiente Relacin de Puestos de Trabajo y reservado a la contratacin laboral, como as se desprende del apartado f) del art. 15.1 LMRFP. Por el contrario, se dice en este mismo precepto, que "este requisito no ser preciso cuando se trate de realizar tareas de carcter no permanente mediante contratos de trabajo de duracin determinada y con cargo a crditos correspondientes a personal eventual o al captulo de inversiones". b) La segunda exigencia legal para la contratacin de personal laboral fijo, es que la cobertura del puesto se lleve a efecto mediante la Oferta Pblica de Empleo, a la que se refiere el art. 19.1 LMRFP cuando dispone que "1. Las Administraciones Pblicas seleccionan su personal, ya sea funcionario, ya laboral, de acuerdo con su oferta de empleo pblico, mediante convocatoria pblica y a travs del sistema de concurso, oposicin o concurso-oposicin libre en los que se garanticen en todo caso los principios constitucionales de igualdad, mrito y capacidad, as como el de publicidad." B) La contratacin del personal temporal. Si los anteriores son los requisitos impuestos por la ley para la contratacin de personal fijo, la contratacin del personal no permanente o temporal no est sometida a las mismas exigencias, pues ni requiere que el puesto a ocupar se encuentre detallado en la Relacin de Puestos de Trabajo, como acabamos de sealar, toda vez que as se dice en el apartado segundo de la letra f) del art. 15.1 LMRFP, ni tampoco exige una oferta pblica de empleo. Pero lo que parece insoslayable por exigencia constitucional, es que tambin la contratacin de este personal se lleve a cabo de acuerdo con los principios de mrito y capacidad y con criterios objetivos de seleccin. As se dice expresamente en el art. 35 del Real Decreto 364/1995, de 10 de marzo, por el que se aprueba el Reglamento

general de Ingreso del Personal al servicio de la Administracin General del Estado y de provisin de puestos de trabajo y promocin profesional de los Funcionarios Civiles de la Administracin General del Estado. En efecto se dispone en el mencionado precepto que: "1. Los Departamentos ministeriales podrn proceder a la contratacin de personal laboral no permanente para la realizacin de trabajos que no puedan ser atendidos por personal laboral fijo, previo informe favorable de los Ministerios para las Administraciones Pblicas y de Economa y Hacienda. Dichos contratos se celebrarn conforme a los principios de mrito y capacidad, y ajustndose a las normas de general aplicacin en la contratacin de este tipo de personal laboral y de acuerdo con los criterios de seleccin que se determinen por el Ministerio para las Administraciones Pblicas. 2. En cada Departamento existir un Registro de Personal laboral no permanente. Sus inscripciones y anotaciones debern comunicarse, en todo caso, al Registro Central de Personal." En esta misma lnea, el art. 38 del Convenio nico para el Personal Laboral de la Administracin General del Estado, contempla tres sistemas distintos de seleccin del personal laboral: A) la preseleccin por los sistemas de empleo pblico; B) la elaboracin de una relacin de candidatos, confeccionada mediante un proceso pblico de preseleccin, que, por orden, cubrirn las plazas vacantes; y C) la utilizacin de los sistemas de seleccin previstos para el personal fijo, que conforme al art. 34 son, "la oposicin, el concurso y el concurso-oposicin, y se regirn por los principios de igualdad, mrito, capacidad y publicidad de acuerdo con la legislacin vigente". En definitiva, como seala Gonzalo Moliner en su trabajo "La contratacin de personal laboral por la Administraciones pblicas. Puntos crticos", publicado en Cuadernos de Derecho Judicial, "los contratados temporales podrn serlo respecto de plazas no fijas (salvo los interinos) y habrn de haber superado las pruebas o condiciones de acceso que en cada caso se hayan establecido".

3.- SUPUESTOS DE CONTRATACIN TEMPORAL Y CRITERIOS JURISPRUDENCIALES. Por tanto, si no existe inconveniente legal para que la Administracin, en los supuestos legalmente previstos a los que antes nos hemos referido, pueda acudir a la contratacin temporal de trabajadores y a falta de normativa especfica, habr que acudir a las normas que en el mbito del Derecho del Trabajo regulan los supuestos en que est permitida tal contratacin temporal, para conocer cules son los requisitos que debe reunir cada una de las modalidades y cules las consecuencias previstas en caso de incumplimiento, a fin de determinar en qu medida le son de aplicacin, unos y otros, a la Administracin pblica. Los supuestos ms relevantes de contratacin temporal en Espaa, vienen contemplados en los artculos 11 y 15 ET. El art. 11 viene referido a los contratos formativos, en sus dos modalidades de contrato en prcticas y para la formacin y se encuentra desarrollado reglamentariamente en el Real Decreto 488/1998, de 27 de marzo. Y en el art. 15 se regula lo que, tradicionalmente, se ha denominado como contratacin temporal estructural, en cuanto exige una causa justificativa para su formalizacin, validez y eficacia, que ha sido desarrollado sucesivamente por los Reales Decretos 2104/1984, 2546/ 1994 y, finalmente, por el Real Decreto 2720/1998, de 18 de diciembre, actualmente en vigor. En relacin con tales contratos, ha sealado el Tribunal Supremo en su sentencia de 21-3-2002 (recurso 2456/2001) lo siguiente, "La validez de cualquiera de las modalidades de contratacin temporal causal, por el propio carcter de sta, exige en trminos inexcusables, que concurra la causa objetiva especficamente prevista para cada una de ellas. Lo decisivo es, por consiguiente, que concurra tal causa. Pero la temporalidad no se supone. Antes al contrario, los artculos 8.2 y 15.3 del ET y 9.1 del Real Decreto 2720/1998, de 18 de diciembre, que lo desarrolla, establecen una presuncin a favor de la contratacin indefinida. De ah que en el apartado 2.a) de los artculos 2, 3 y 4 del R.D. citado, se imponga la obligacin, en garanta y certeza de la contratacin temporal causal, de que en el contrato se expresen, con toda claridad y precisin, los datos objetivos que justifican la temporalidad: la obra o servicio determinado, las circunstancias de la produccin, o el nombre del trabajador sustituido y la razn de la sustitucin. Es cierto, no obstante, que la forma escrita y el cumplimiento de los citados requisitos no constituyen una exigencia ad solemnitatem", y la

presuncin sealada no es "iruis et de iure", sino que permite prueba en contrario, para demostrar la naturaleza temporal del contrato. Mas si la prueba fracasa, el contrato deviene indefinido. Pues bien, como se acaba de exponer, el art. 15.1 ET establece los supuestos y las modalidades de contratos de duracin determinada; y, as, nos encontramos con el contrato eventual por circunstancias de la produccin, el contrato de interinidad, el de obra o servicio determinado y el contrato de insercin, que no va a ser objeto de examen, dada la escasa conflictividad que a da de hoy ha suscitado. As pues, y sin nimo de hacer un estudio exhaustivo de cada uno de ellos, dadas las caractersticas del presente trabajo, s que me interesa sealar las particularidades que ofrecen cuando la posicin de empleador la ocupa la Administracin pblica. A) El contrato eventual por circunstancias de la produccin. Por lo que respecta a esta modalidad de contratacin, lo primero que hay que resear es que no existe inconveniente alguno para que la Administracin pueda acudir a la contratacin eventual de trabajadores cuando exista una acumulacin de tareas que as lo justifique. Se trata de una modalidad de contratacin temporal que no presenta problemas particulares en relacin a su utilizacin por la Administracin, que, en consecuencia, viene obligada a cumplir las previsiones legales referidas tanto a la acreditacin de la causa de la contratacin, como al plazo mximo de duracin del contrato que se fija en seis meses dentro de un periodo de doce meses, contados a partir del momento en que se produzcan dichas causas. Y as, en la STS 20-03-2002 (recurso 1676/2001), en que la demandada era una Consejera del Gobierno de Canarias, la' declaracin de condena se fundamenta en que "La Administracin demandada, no solamente ha desodo las prescripciones del precepto, encaminadas en primera lnea a que se explique con suficiencia, para conocimiento del trabajador y adecuada defensa de sus intereses, en qu consiste la "acumulacin de tareas"; sino que ha empleado a la trabajadora en tareas que no revisten carcter de eventualidad, si por tal se entiende un exceso anormal en las necesidades habituales de la empresa, que no puede ser atendido con la plantilla actual ni razonablemente aconseja, por su excepcionalidad, un aumento de personal fijo Esta doctrina se reitera en sentencias posteriores, como la STS de 6-5-2003 (recurso 2941/2002), en la que se aade, adems, un

matiz de importancia al sealar que "se perjudica al trabajador, si, ante situaciones que se pretexta son de interinidad, se les contrata bajo frmulas muy limitadas en el tiempo, ya que los tiempos de inexistencia de titular, propios de la modalidad de interinidad, suelen ser mayores; buena prueba de ello es que la empleadora ha retenido el aspecto que le beneficia". Esta argumentacin viene a afianzar la doctrina expresada, entre otras, en las SSTS de 19-1-1999 (recurso 660/1998), 26-10-1999 (recurso 4498/1998) y 31-3-2000 (recurso 2908/1999), segn la cual "la celebracin de un contrato eventual, al que se le asigna como causa la 'falta de personal", precisamente en un Hospital pblico, aunque no de la seguridad social, no es algo carente de consecuencias, en el sentido de constituir una mera falta subsanable o irrelevante; hay que entender, por el contrario, que "no ha existido un error de calificacin en el contrato, sino un uso desviado de la forma de contratacin, porque en -esos- contratos eventuales no se identifica ninguna plaza vacante que pueda desempearse en interinidad hasta su cobertura, sino genricamente una situacin de falta de personal que, aparte su difcil encaje en el art. 15.1. b/ del Estatuto de los Trabajadores, nunca podra autorizar una relacin que ha excedido con mucho la duracin lmite autorizada para los contratos de eventualidad". Esta doctrina supone una rectificacin de la posicin mantenida por el propio Tribunal Supremo a mediados de los aos noventa, en que se vena admitiendo que la Administracin, no as la empresa privada, pudiera acudir a la contratacin eventual en los supuestos de dficit de plantilla, cuando los puestos a cubrir son numerosos y se produce una situacin genrica de vacantes. Expresin de esta posicin jurisprudencial fue, por ejemplo, la STS de 27-05-1994 (recurso 2425/1993), referida al, entonces, ente pblico de Correos, en la que se convalida una contratacin eventual con causa en un dficit de plantilla. Se deca en la citada sentencia que "si bien, en el mbito de la empresa privada, no pueden calificarse como propios de la acumulacin de tareas los desequilibrios debidos a vacantes o puestos fijos sin cubrir en sus plantillas, ya que las mismas deben cubrirse por la contratacin indefinida, en cambio en la Administracin Pblica, su provisin exige para ser cubiertas reglamentariamente el cumplimiento de una serie de requisitos y condiciones, lo que hace que la misma no pueda tener lugar inmediatamente, ni con rapidez, debiendo transcurrir un perodo de tiempo, incluso dilatado hasta que se lleven a cabo los nombramientos reglamentariamente, apareciendo el supuesto

propio de la acumulacin de tareas, siendo lcito se acuda a la contratacin temporal eventual, para remediar dicha situacin, debiendo aclararse, como tambin se deca en la anterior sentencia citada de esta Sala, que si bien cuando el contratado debe servir una plaza concreta y determinada que est sin titular el contrato es de interino, cuando los puestos a cubrir son numerosos, producindose con carcter general la acumulacin de tareas, debe acudirse a la contratacin eventual que se efecta con base a una, situacin genrica, no en relacin a vacante determinada." B) El contrato de interinidad. El contrato de interinidad es, posiblemente, la modalidad contractual temporal ms utilizada por la Administracin pblica, por ser la ms prxima a sus necesidades. Contrato de interinidad al que se puede acudir bien para sustituir a un trabajador con derecho a reserva de puesto de trabajo, bien para cubrir temporalmente un puesto de trabajo durante el proceso de seleccin o promocin para su cobertura definitiva. En el primer supuesto, la duracin del contrato de interinidad ser la del tiempo que dure la ausencia del trabajador sustituido con derecho a reserva de puesto de trabajo. Mientras que para el segundo supuesto, el ltimo prrafo del artculo 4.2 del R.D. 2720/ 1998 contiene una norma especfica para la Administracin, al sealar que la duracin de los contratos coincidir con el tiempo que duren los procesos de seleccin. Los criterios jurisprudenciales ms relevantes sobre esta modalidad contractual son los siguientes: a) Por lo que respecta a la identificacin de la vacante que ocupa el interino, lo esencial es que exista una identificacin objetiva y suficiente que no genere indefensin al interesado, sin que sea imprescindible que tal identificacin sea numrica (STS de 14-011998, entre otras). b) El lmite temporal directo de la vigencia del contrato es impropio de la relacin de interinidad y su desconocimiento no determina la transformacin del contrato en indefinido. Por ello, no se produce su conversin en contrato indefinido por la existencia de una demora en la provisin de las plazas (STS de 24-6-1996). De modo, que el mero transcurso del plazo, cualquiera que ste sea, no produce, en principio, el efecto de transformar la relacin contractual de interinidad por vacante en contrato por tiempo indefinido (STS de 11-12-2002, recurso 901/ 2002).

c) Cabe la celebracin de un contrato de interinidad por vacante, con una u otras caractersticas, pero en modo alguno se previene que el contrato de interinidad por sustitucin se convierta en un contrato de interinidad por vacante de manera automtica, si el sustituido pierde definitivamente (por ejemplo, por invalidez permanente) el derecho de reserva de su puesto de trabajo (SSTS de 20-7-2001, recurso 2397/2000 y 2-4-2002 recurso 1031/2001). d) La amortizacin por la Administracin del puesto de trabajo vacante que ocupa un interino, no requiere seguir los trmites previstos en los artculos 52 y 53 ET para la extincin de los contratos por causas objetivas, segn se recuerda en la STS de 1403-2002 (recurso 3191/2001), en la que se argumenta que, "entenderlo de otro modo... llevara a conclusiones absurdas ya que, o bien supondra la transformacin de hecho de la interinidad en una situacin propia de un contrato indefinido (pues el interino no cesa en tanto no se incorpore el titular, cuyo nombramiento no se produce por hiptesis, por entender la Administracin innecesario el puesto d e trabajo), o bien entraara la vinculacin de la Administracin a la provisin por un titular de un puesto de trabajo que estima innecesario y cuya supresin ha acordado". Como ms adelante se examinar, este razonamiento que parece diferenciar el contrato de interinidad de la relacin del indefinido, no slo no prosper, sino que fue rectificado "de facto" por la STS de 27-05-2002 (recurso 2591/2001), dictada slo dos meses ms tarde. e) La cobertura de la vacante ocupada por el interino y el correlativo cese de ste, slo puede tener lugar si tal cobertura es definitiva, lo que excluye supuestos de cobertura provisional como la comisin de servicios, salvo que se haya previsto en el contrato. Esta cuestin se aborda en la STS de 7-02-2001 (recurso 2665/2000) en la que se dice lo siguiente "No se niega la existencia de la comisin de servicios como forma reglamentaria de cubrir una plaza vacante, lo que se rechaza es el cese de un interino por dicho procedimiento, dado que expresamente en el contrato, y en el R.D. 2546/94 se exige para la extincin del contrato que el puesto sea cubierto con personal fijo a travs de cualquiera de los procedimientos legalmente establecidos o suprimindola y en el caso concreto aqu debatido el nombramiento de un funcionario en comisin de servicios no est previsto ni en el contrato ni en la

normativa legal antes relacionada, como causa reglamentariamente establecida para la extincin del contrato de interinidad. Esta sentencia tambin incorporaba un voto particular que deca apoyarse en una interpretacin teleolgica y finalista del artculo 4 del Real Decreto 2546/ 1994, aplicable al supuesto controvertido, y que se asentaba sobre la particular naturaleza de la Administracin como empleadora. De modo que se deca en l que "el contrato de interinidad por vacante no puede cercenar ni reducir las facultades y competencias de la Administracin, ni tampoco los posibles derechos de los funcionarios a ocupar una determinada plaza por la va de la comisin de servicio (...) el contrato de trabajo de interinidad por vacante en el mbito de la Administracin pblica es una, figura que siempre ha de estar supeditada y sometida a las facultades y competencias de la Administracin para llevar a cabo cualquier actuacin permitida por la ley. C) El contrato para obra o servicio determinado. Si los contornos doctrinales de los contratos eventuales y de interinidad estn perfilados con suficiente nitidez, no ocurre lo mismo con el contrato para obra o servicio determinado, pues en la prctica no siempre resulta fcil distinguirlo de otras figuras con las que presenta una cierta afinidad, como son el contrato por tiempo indefinido de trabajadores fijos discontinuos, a que se refiere el art. 15.8 ET y del contrato para realizar trabajos fijos y peridicos dentro del volumen normal de la actividad de la empresa, regulado en el art. 12.3 ET. Si bien desde un punto de vista normativo la diferencia entre unos y otros pudiera parecer clara, pues este tipo de contrato temporal exige que la obra o servicio que constituye su objeto, tenga "autonoma y sustantividad propia dentro de la actividad de la empresa y cuya ejecucin, aunque limitada en el tiempo, sea en principio de duracin incierta", sin embargo los problemas prcticos que se plantean cuando interviene la Administracin pblica son numerosos, y los criterios utilizados por la jurisprudencia para delimitar un supuesto de otro no siempre han sido uniformes y claros, lo que a la postre se traduce en una importante litigiosidad. El examen de la doctrina jurisprudencial ms reciente nos revela lo siguiente: a) En un primer momento, se emple como criterio diferenciador del contrato de obra celebrado por la Administracin pblica, la dependencia econmica de una subvencin externa. Este criterio fue el seguido por numerosas SSTS como las de 15-11997 (recurso 3827/1995), 11-11-1998 (recurso 1601/1998), 18-12-

1998 (recurso 1601/1998), 18-12-1998 (recurso 1767/1998), 28-121998 (recurso 1766/1998), 8-6-1999 (recurso 3009/1998) y 19-22002 (recurso 1151/2001). Se deca en sta ltima sentencia, en la que se citan todas las anteriores, que "Hacer depender la duracin de los contratos de trabajo necesarios para la prestacin de estos servicios de la persistencia de la subvencin necesaria para su funcionamiento, cuando esta subvencin procede de un tercero y no de una mera consignacin presupuestaria del propio empleador, no es acto que pueda estimarse abusivo, en fraude de ley o contrario a derecho y s, por el contrario, susceptible de ser encuadrado en el contrato por servicio determinado. b) Sin embargo, este criterio fue, primero matizado, y despus definitivamente superado en pronunciamientos posteriores. As, en la STS de 10-4-2002 (recurso 2806/2001), se razona que la aplicacin de la modalidad contractual de obra o servicio determinado "est condicionada a que la actividad en s misma no sea permanente o no pueda adquirir este carcter en virtud de condicionamientos derivados de su propia configuracin como servicio pblico, entre ellos, en su caso, la financiacin cuando sta opera como elemento determinante de esa configuracin". Se advierte, a continuacin, que, "no deben confundirse las actividades permanentes con las actividades de prestacin mnima obligatoria del articulo 26.1 de Ley de Bases de Rgimen Local, pues las restantes actividades del municipio pueden ser tambin permanentes". Y reiterando lo razonado en sentencia anterior de 22-03-2002 (recurso 1701/2001), se seala que "esta Sala no ha elevado, en ningn caso, la existencia de una subvencin a la categora de elemento decisivo y concluyente, por s mismo, de la validez del contrato temporal causal", precisando que "del carcter anual del plan, no puede deducirse la temporalidad de la obra o servicio que aqul subvenciona, pues se trata de una concrecin temporal que afecta exclusivamente a las subvenciones, no a los servicios bsicos que las mismas financian". Y en el mismo sentido se pronuncia el nuevo apartado e) del artculo 52 del Estatuto de los Trabajadores, que, al reconocer como causa objetiva de extincin del contrato de trabajo la prdida o insuficiencia de la consignacin presupuestaria o de otro orden de los planes y programas que no tengan un sistema estable de financiacin, est reconociendo que la financiacin en s misma no puede ser causa de la temporalidad de la relacin."

Esta doctrina, que coincide en el tiempo con aqulla otra que justificaba la temporalidad en la circunstancia de la percepcin de una subvencin externa, ha sido la que finalmente se ha impuesto. Expresin de esta nueva lnea doctrinal son las SSTS de 25-112002 (recurso 1038/2002) y de 31-5-2004 (recurso 3882, 2003), en las que se insiste en que "en todo caso, de la existencia de una subvencin, no se deriva que la contratacin deba ser necesariamente temporal, como lo corrobora la Ley 12/2001, de 9 de julio, que ha introducido un nuevo apartado en el artculob del Estatuto de los Trabajadores, que autoriza la extincin del contrato por causas objetivas (...) del carcter anual del Plan, no pude deducirse la temporalidad de la obra o servicio que aquel subvenciona, pues se trata de una concrecin temporal que afecta exclusivamente a las subvenciones, no a los servicios bsicos que las mismas financian". De modo que casos como los contemplados, el cese del trabajador "nicamente podra haberse acordado como despido objetivo, por el cauce previsto hoy da en el art. 52. e) del ET'. c) En otras ocasiones, el criterio de delimitacin entre el contrato para obra o servicio determinado y el fijo discontinuo no se expresa con claridad, sino que se atiende a criterios ms difusos que vendran dados, no tanto por la autonoma de la actividad objeto de contratacin o la ausencia de reiteracin en periodos sucesivos, sino por la diferencia temporal con que sta se produce. Ello ocurre, por ejemplo, en el caso resuelto por la STS 26-12-2002 (recurso 73/2002), dictada en recurso de casacin ordinario, interpuesto contra la sentencia dictada por la Sala de lo Social de la Audiencia Nacional, en proceso de conflicto colectivo promovido por el sindicato CC.OO. Se trataba de determinar si las instrucciones sobre contratacin laboral del "Manual de gestin de recursos humanos" del Instituto Nacional de Estadstica para los censos demogrficos 2001-2002, y los actos de ejecucin de tales instrucciones, haban infringido o no la regulacin convencional sobre contratacin y retribuciones del convenio colectivo nico para el personal laboral de la Administracin General del Estado (1998). Lo que en definitiva se enjuiciaba, era la adecuacin a derecho de las prctica de empresa, en virtud de la cual se haba procedido a la convocatoria pblica y contratacin posterior mediante contratos para obra o servicio determinado, de los trabajadores precisos para la realizacin de los censos demogrficos referidos al periodo 2001-2002, "que se llevan a cabo cada diez aos", y ello por ser insuficiente el personal de la demandada para abordarlo. Pues bien, lo que seala el Tribunal Supremo para justificar tal actuacin empresarial es que "el rgimen de

contratacin para obra o servicio determinado no parece inadecuado para atender a las exigencias de recursos humanos de una actividad censal de tales caractersticas". Posiblemente, la cuestin sometida a la consideracin del Tribunal hubiera requerido de un mayor esfuerzo argumentativo, sobre todo si se considera que en sentencia anterior de 5-07-1999 (recurso 2958/1998) en que el organismo pblico demandado era el mismo -Instituto Nacional de Estadstica-, se lleg a calificar de indefinida la relacin de quienes eran contratados anualmente como eventuales para realizar la encuesta industrial. De modo, que los criterios de delimitacin que entonces se dieron entre el contrato temporal -ya sea eventual, ya de obra o servicio determinado- y el fijo discontinuo, podan ser tambin de aplicacin, en principio, a los contratados para la encuesta decenal. Y as se deca en la sentencia de 5-07-1999, recogiendo criterios jurisprudenciales anteriores, que "lo que prima es la reiteracin de esa necesidad en el tiempo, aunque lo sea por periodos limitados" -reiteracin que tambin se da en el caso de la encuesta decenal-, y que ser posible la contratacin temporal "cuando la necesidad de trabajo es, en principio, imprevisible y queda fuera de cualquier ciclo de reiteracin regular' -lo que tampoco ocurre en el supuesto resuelto por la sentencia de 26-122002-. Pero que, por el contrario, "existe un contrato fijo de carcter discontinuo cuando se produce una necesidad de trabajo de carcter intermitente o cclico, o lo que es igual, en intervalos temporales separados pero reiterados en el tiempo y dotados de una cierta homogeneidad" -lo que, en principio no habra inconveniente en predicar de las encuestas que se realizan en periodos decenales-. Finalmente, se debe sealar que este mismo razonamiento ha sido el empleado, por remisin expresa a la sentencia de 5-7-1999, en las SSTS de 4-5-2004 (recurso 4326/2003) y 26-10-2004 (recurso 3878/2003) para calificar como fijo discontinua, la sucesiva contratacin anual de un trabajador para prestar servicios en la Agencia Tributaria durante las campaas de declaracin del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas.

4.- CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS EXIGENCIAS LEGALES ANUDADAS A LA CONTRATACIN TEMPORAL. Como es bien conocido y ya se ha sealado anteriormente, el art. 15 ET disea un rgimen de contratacin temporal causal, lo que significa que slo se puede contratar temporalmente a un trabajador por alguna de las modalidades contempladas en l y cuando existe la causa justificativa que es propia de cada una de ellas. De modo, que si ello no es as y se incumplen las previsiones legales y reglamentarias previstas para cada una de las modalidades contractuales, el propio legislador establece una consecuencia que se enuncia en el nmero 3 del art. 15 ET y que se reproduce en el art. 9.3 del R.D. 2720/1998, conforme a los cuales, se presumirn por tiempo indefinido los contratos temporales celebrados en fraude de ley. Pues bien, lo primero que hay que definir es el concepto de fraude de ley, porque, como luego se examinar, no todo incumplimiento por parte de la Administracin empleadora de las normas de contratacin temporal, lleva aparejado la sancin prevista en los indicados preceptos, sino que, como se ha sealado, ello ocurrir nicamente en los supuestos de contratos celebrados en fraude de ley. Una primera aproximacin al tema nos la ofrece el artculo 6.4 CC, al sealar que "4. Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir". Ms en concreto, en el mbito laboral y por lo que respecta al especfico tema del fraude en la contratacin temporal, la jurisprudencia de la Sala 4' riel Tribunal Supremo ha encargado de perfilar su concepto al razonar que, "este fraus legis no implica, siempre y en toda circunstancia, una actitud empresarial estricta y rigurosamente censurable, desde una perspectiva moral, social o legal (dolus malus) sino la simple y mera consciencia de que la situacin laboral contemplada no implica eventualidad alguna, sino que es una clara manifestacin del desarrollo normal y habitual de la actividad gestionada. En este sentido, y con este nico alcance, cabe entender que se da vida al fenmeno descrito en el art. 6.4 del Cdigo Civil: el contrato de trabajo concluy al amparo de una norma que autoriza la contratacin temporal, pero a la postre y atendidas las circunstancias, se eluda otra norma sobre preeminencia o prioridad del contrato concertado por tiempo indefinido, cuya

aplicacin no podemos impedir" (STS 20-03-2002, recurso 1676/2001, entre otras muchas). Sin que exista problema alguno en atribuir a la Administracin pblica una actuacin realizada en fraude de ley en materia de contratacin temporal, como lo acredita el hecho de que el supuesto contemplado por la sentencia de 20-03-2002 que se acaba de citar, la empleadora era una Consejera del Gobierno de una Comunidad Autnoma. Una vez definido el fraude de ley, hay que sealar que la previsin que contempla el artculo 15.3 ET no plantea especiales dificultades en el mbito de las relaciones privadas. De modo, que el empresario que haya utilizado desviadamente o en fraude de ley algunas de las modalidades contractuales temporales, se encontrar con una declaracin de fijeza de la relacin laboral, si lo que se ejercita es una accin declarativa durante la vigencia de aqulla relacin; o con una declaracin de improcedencia del despido, si la impugnacin del trabajador tiene lugar al tiempo de producirse su cese, como suele ser lo habitual. Sin embargo, la situacin se complica cuando el empleador es una Administracin pblica. En efecto, es cierto que en estos supuestos la Administracin, al contratar en rgimen laboral, est actuando como un autntico empresario en el mbito de las relaciones privadas y no en rgimen de derecho pblico administrativo propio de las relaciones Administracin-administrado. Pero tambin lo es, que no por ello la Administracin, en cuanto tal, deja de estar sometida a un rgimen jurdico propio y especfico que deriva de la Constitucin y que se recoge y desarrolla en la legislacin administrativa, como hemos visto anteriormente, que se puede concretar en el hecho de que el acceso a la funcin pblica exige el respeto de los principios de igualdad, mrito, capacidad y publicidad, y se debe llevar a efecto mediante el procedimiento legalmente establecido; esto es, con la inclusin del puesto de trabajo a cubrir en la Relacin de Puestos de Trabajo y su convocatoria a travs de la Oferta Pblica de Empleo. Desde esta perspectiva, surge inmediatamente una cuestin de indudable calado, que se puede plantear del siguiente modo, puede un trabajador contratado temporalmente por una Administracin pblica alcanzar la condicin de indefinido -en terminologa que emplea el Estatuto de los Trabajadores- directamente y sin someterse a los requisitos y al procedimiento exigido por la legislacin administrativa, cuando aqulla ha incurrido en fraude de ley en su contratacin?

La respuesta a esta pregunta ha quedado en manos de la doctrina jurisprudencial ante el pertinaz silencio del legislador. El camino recorrido ha sido largo, no ha estado exento de contradicciones y, a mi juicio, est inacabado. Siguiendo a Gonzalo Moliner en la obra antes citada, y partiendo de la fecha de publicacin de LMRFP, la evolucin jurisprudencial en la materia se puede dividir en tres grandes etapas que, en ocasiones, se han solapado en el tiempo: A) Una primera etapa sera la comprendida entre los aos 1985 y 1990. En ella, se rechaza por los tribunales la posibilidad de que el incumplimiento por parte de la Administracin pblica de la normativa laboral en materia de contratacin temporal, pudiera dar lugar a que el trabajador afectado ingresara en la Administracin con la condicin de trabajador fijo o indefinido, pues no se distingua entre ambos trminos. En definitiva, en esta primera etapa se otorga una preeminencia a los principios constitucionales de igualdad, mrito, capacidad y publicidad y al cumplimiento de las exigencias derivadas de la legislacin administrativa, sobre la aplicacin de la normativa especficamente laboral. Consecuencia de lo expuesto, es que en algunas sentencias de la poca, la declaracin de improcedencia del despido comportaba, como nica consecuencia, la condena a la Administracin incumplidora al abono de la indemnizacin prevista en el art. 56 ET, sin que se le ofreciera la posibilidad de optar por la readmisin del trabajador. B) El punto de arranque de la segunda etapa, lo sita la doctrina en la STS de 7 de marzo de 1988 y se asienta sobre la base del sometimiento de la Administracin, cuando acta como empresario, al cumplimiento estricto de la normativa laboral comn. Se justifica tal posicin, en la vinculacin de la Administracin a la legalidad y al Derecho -en concreto al Derecho del Trabajo- y asi se afirma en la mencionada sentencia que "no existe prohibicin alguna que impida que dichas Administraciones pblicas puedan resultar vinculadas por un contrato laboral por tiempo indefinido, independientemente y al margen de la relacin de empleo de carcter administrativo que mantiene con sus funcionarios". Esta posicin se complet con una matizacin que ha perdurado hasta nuestros das, segn la cual, no toda irregularidad cometida por la Administracin en la contratacin daba lugar a la declaracin de fijeza, sino tan slo aquellas irregularidades que

pudieran calificarse de sustanciales, en cuanto que por su entidad y gravedad, desvirtuaban el carcter temporal de la contratacin. Por tanto, las meras irregularidades formales no tenan entidad para desvirtuar la naturaleza temporal del contrato. As, por ejemplo, se atribua tal consideracin de "mera irregularidad formal", a la prctica consistente en formalizar contratos de fomento de empleo o de obra o servicio determinado para cubrir una vacante. Pues se consideraba que, pese a la apariencia formal que se desprenda de tales contratos, lo cierto era que estbamos ante un supuesto de interinidad y que, como tal, se le aplicaba el rgimen jurdico propio de esta modalidad contractual. As, se razona en la STS 4-03-1997 (recurso 24121996) que sta prctica "slo implica una irregularidad formal, que no desvirta su naturaleza real de interinidad por vacante sin que pueda trasformar un contrato temporal para la cobertura provisional de vacante en un contrato por tiempo indefinido'. Pues como se afirma en la STS 5-07-1999 (recurso 2958/ 1998) "el error iuris sobre la causa justificativa del contrato de duracin determinada, que se ajusta a la situacin objetiva, no ha lugar, segn jurisprudencia reiterada, a la calificacin de fraude d e ley... solo los incumplimientos especialmente cualificados de las normas laborales de contratacin temporal pueden determinar el reconocimiento como indefinida de una relacin laboral. De modo, que la ineficacia o nulidad de los pactos, nicamente podra producirse -lo seala as la STS de 20-4-98 (recurso 3992/1997)por la existencia de un fraude de ley, entendido como conducta intencional de utilizacin desviada de una norma del ordenamiento jurdico para la cobertura de un resultado antijurdico, que no debe ser confundido con la mera infraccin o incumplimiento de una norma, o con una posible eleccin errnea del tipo contractual que corresponde a un determinado propsito negocial. Doctrina que, ciertamente, encuentra apoyo legal en el art. 15 ET, pues lo que se establece en l, es una presuncin "iuris tantum" de indefinicin del contrato, que se puede destruir por prueba en contrario que acredite la temporalidad de la relacin. C) La considerada, hasta ahora, como ltima etapa en este peregrinaje judicial, tiene su antecedente a finales de 1996, en que se dictan por el Tribunal Supremo una serie de sentencias -las primeras de ellas de 30-09-1996 y 7-10-1996- en las que se comienza a diferenciar entre los conceptos de trabajador fijo de plantilla al servicio de la Administracin pblica, y el vinculado con sta mediante una relacin de trabajo indefinida. El primero, sera el que ha accedido a un puesto de trabajo previa la

superacin del proceso de seleccin correspondiente y, por tanto, con pleno respeto y observancia de los principios constitucionales de igualdad, mrito y capacidad, as como de la legalidad administrativa. Mientras que el indefinido, sera el que ha accedido al puesto de trabajo como consecuencia de la comisin por la Administracin de una irregularidad de carcter sustancial en la contratacin temporal. Esta doctrina se consolida en el ao 1998, cuando el Pleno de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo dicta dos sentencias de 20 y 21 de enero de 1998 (recursos 317/1997 y 315/1997), en las que de forma expresa y hasta ahora definitiva, se distingue entre el trabajador fijo y el vinculado de forma indefinida con la Administracin. Pronunciamientos que, ya desde su inicio, fueron acompaados de polmica doctrinal, como lo demuestra el fundado voto particular que algunos magistrados suscribieron a las citadas sentencia. Se dice en el fundamento jurdico cuarto de la primera de ellas lo siguiente, "el carcter indefinido del contrato implica desde una perspectiva temporal que ste no est sometido, directa o indirectamente a un trmino. Pero esto no supone que el trabajador consolide, sin superar los procedimientos de seleccin, una condicin de fijeza en plantilla que no seria compatible con las normas legales sobre seleccin de personal fijo en las Administraciones Pblicas. En virtud de estas normas el organismo afectado no puede atribuir la pretendida fijeza en plantilla con una adscripcin definitiva del puesto de trabajo, sino que, por el contrario, est obligado a adoptar las medidas necesarias para la provisin regular del mismo y, producida esa provisin en la forma legalmente procedente, existir una causa lcita para extinguir el contrato". Como se ha sealado, tales sentencias incorporaban un cualificado voto particular del que interesa resaltar tres afirmaciones de inters: a) "En ningn otro precepto actualmente vigente se encuentra ninguna afirmacin, dato o elemento que permita deducir que en nuestro Derecho existe la diferencia entre trabajadores fijos y trabajadores contratados por tiempo indefinido". b) "Si no se expres en el contrato causa vlida de temporalidad, o la expresada no concurre, la relacin no puede ser extinguida vlidamente por el empresario, a no ser que se produzca alguno de los supuestos que se prevn en los arts. 51, 52 y 54 del Estatuto de los Trabajadores... Y el hecho de que la entidad empleadora sea la Administracin pblica, no altera ni modifica, en

forma alguna, la realidad y certeza de estas aseveraciones. c) Y, adems, se seala en el voto particular que, de seguirse la posicin mayoritaria segn la cual, "el organismo pblico empleador "est obligado a adoptar las medidas necesarias para la provisin regular" del correspondiente puesto de trabajo", nos encontraramos con "Una relacin de trabajo en la que se tiene prevista una causa vlida de extincin, consistente en que tal extincin se producir en el momento en que la plaza que ocupa el interesado sea cubierta reglamentariamente, es obvio que en ese nexo contractual concurren los requisitos y elementos esenciales que configuran el contrato temporal de interinidad por vacante". En definitiva, se argumentaba por los firmantes de la opinin minoritaria, que la distincin entre trabajadores fijos e indefinidos era artificiosa en cuanto careca de apoyo normativo, y que si se optaba por entender que la provisin regular del puesto de trabajo constitua una causa vlida del extincin del contrato de trabajo del indefinido, ello supona tanto como equiparar la situacin jurdica de ste a la del interino. Y resulta curioso comprobar como, con el paso del tiempo, lo que se apuntaba en esta posicin, entonces minoritaria, ha venido a ser asumido expresamente por la propia Sala 4, cuatro aos ms tarde, en la sentencia de 27-05-2002 (recurso 2591/2001) que ms adelante se examinar. No obstante el sentido del voto particular, es lo cierto, como se ha indicado, que desde las mencionadas sentencias de enero de 1998, los pronunciamientos judiciales recados en la materia hasta nuestros das, han respetado de forma unnime la distincin entre trabajadores fijos y por tiempo indefinido, llegndose a decir en la STS de 13-10-1998 (recurso 1383/1998) que "la calificacin de fijeza es una calificacin que corresponde a la posicin subjetiva del trabajador en la empresa, mientras que la calificacin del carcter indefinido de la relacin contractual est referida objetivamente al vnculo contractual y no a la posicin del trabajador". Tambin importa sealar que, desde la perspectiva de la doctrina expuesta, no existe inconveniente alguno en que una determinada relacin se pueda calificar de indefinida de carcter discontinuo. As se reconoce expresamente en la STS 5-07-1999 (recurso 2958/1998), ya analizada anteriormente, que califica de tal manera la relacin que determinados trabajadores mantenan con el Instituto Nacional de Estadstica y que, peridicamente, eran contratados de forma eventual para la realizacin anual de la encuesta industrial. Seala el Tribunal Supremo en la citada

sentencia que "en todos los casos, su contratacin ha tenido por finalidad cubrir una necesidad de trabajo de carcter cclico o reiterado en el tiempo, dotado de plena homogeneidad y totalmente previsible, como es la realizacin de la Encuesta Industrial Anual, que la sentencia califica de obligatoria... Se trata por consiguiente de una relacin de naturaleza discontinua... con la modalizacin que es obligada por el carcter pblico del empleador consistente en reconocer una relacin no fija sino indefinida". Como tampoco existe inconveniente, en que la condicin de indefinido se adquiera por el cauce del artculo 43 ET, como consecuencia de una declaracin de cesin ilegal de trabajadores, cuando uno de los condenados es una Administracin pblica. En efecto, como se razona en la STS 11-11-2003 (recurso 3898/2002), siguiendo el criterio de sentencias anteriores como las de 11-122002 (recurso 639/02) y 27-12-2002 (recurso 1259/02), el respeto a los principios constitucionales de igualdad, mrito y capacidad, "condiciona la aplicacin del art. 43 ET, de forma que la consecuencia de la cesin ilegal cuando la entidad condenada a aceptar a los trabajadores cedidos es una Administracin Pblica no ser la adquisicin de la condicin de trabajador fijo sino la de trabajador "indefinido no fijo". Por ltimo, no est de ms sealar que, como recuerda la STS 3-6-2004 (recurso 1466/2003), el cese de los trabajadores indefinidos se puede llevar a cabo mediante cualquiera de las causas de extincin previstas en el artculo 49 ET, entre ellas, el despido, al que ser aplicable el rgimen establecido en el artculo 56.1 ET con todas sus consecuencias, bien entendido que si se opta por la readmisin, lo ser como indefinido no fijo y la Administracin "podr prescindir en el futuro de ese mismo trabajador por cualquier otra causa legal". 5.- NATURALEZA JURDICA DE LA RELACIN INDEFINIDA: LA STS 27-05-2002. La consolidacin de la doctrina jurisprudencial expuesta ha supuesto, como queda dicho, la introduccin en nuestro sistema jurdico de la figura del trabajador vinculado a la Administracin pblica por una relacin indefinida, con particularidades propias que la distinguen del trabajador fijo de plantilla y que, a mi juicio, la deberan distinguir tambin del trabajador vinculado con un contrato temporal vlidamente formalizado. De modo, que el esquema de quienes prestan servicios para la Administracin en

rgimen laboral, no funcionarial, sera el siguiente: A) En primer lugar, estaran los trabajadores fijos de plantilla. Se incluiran en esta categora aquellos trabajadores contratados por la Administracin con carcter permanente, tras seguir un sistema de seleccin respetuoso con los principios constitucionales de igualdad, mrito y capacidad, que ocupan un puesto de trabajo previamente catalogado en la Relacin de Puestos de Trabajo, incluido en la Oferta Pblica de Empleo y objeto de una convocatoria pblica. B) En segundo lugar, nos encontraramos con los trabajadores no permanentes, contratados regularmente para acceder a plazas no fijas, con la salvedad de los interinos, tras un sistema de seleccin previamente establecido que respete los principios de mrito y capacidad. La contratacin temporal de estos trabajadores, se regir por las normas laborales que en cada momento regulen la correspondiente modalidad temporal. De modo, que, hoy por hoy, se habr de estar a lo dispuesto esencialmente en el artculo 15 ET y en el RD 2720/1998, de 18 de diciembre. C) En una tercera categora, se podran situar los trabajadores indefinidos, que vendran a ser aquellos que, habiendo sido inicialmente contratados de forma temporal, las irregularidades cometidas en su contratacin son de tal entidad, que nos encontraramos ante una contratacin realizada en fraude de ley, a la que le sera de aplicacin la previsin contenida en los artculos 15.3 ET y 9.3 RD 2720/1998, en virtud de la cual, "se presumirn por tiempo indefinido los contratos de duracin determinada celebrados en fraude de ley. Respecto de estos trabajadores, nicamente conocamos, que no podan consolidar la condicin de fijeza en plantilla sin superar los procedimientos de seleccin, y que la Administracin vena obligada a adoptar las medidas necesarias para la provisin regular del puesto de trabajo, de modo que producida esa provisin en la forma legalmente procedente, se nos deca que existira una causa lcita para extinguir el contrato (fundamento jurdico 4 de la STS 20-01-1998, y STS 5-07- 1999). D) Y aun cabra hablar de una cuarta categora sobre la que apenas existen pronunciamientos judiciales, al menos de los Tribunales Superiores de Justicia y del Tribunal Supremo. Me refiero al supuesto regulado en el apartado e) del art. 52 ET, introducido por el art. 3.2 del RDL 5/2001, y posterior Ley 12/2001,

de 9 de julio. Se regula en l una nueva causa de despido objetivo referida a los "contratos por tiempo indefinido concertados directamente por las Administraciones pblicas o por entidades sin nimo de lucro para la ejecucin de planes y programas pblicos determinados, sin dotacin econmica estable y financiados mediante consignaciones presupuestarias o extrapresupuestarias anuales consecuencia de ingresos externos de carcter finalista, por la insuficiencia de la correspondiente consignacin para el mantenimiento del contrato de trabajo de que se trate". Respecto de esta nueva causa de extincin del contrato de trabajo, se ha sealado por la doctrina -Albiol, Camps y Goerlich en su libro "La reforma laboral en el Real Decreto-Ley 5/2001"-, la imposibilidad de que la Administracin celebre en estos casos contratos por tiempo indefinido. Y ello por cuanto "al ser contratos concertados para ejecutar planes y programas pblicos sin dotacin econmica estable y financiados mediante consignaciones presupuestarias anuales", no hay duda que estamos ante contrataciones laborales financiadas con cargo a los crditos por inversiones y respecto de las que se seala por la Ley de Presupuestos Generales del Estado para el ao 2001 que "los contratos habrn de formalizarse siguiendo las prescripciones de los arts. 15 y 17 del ET'. Para los citados autores, la finalidad de esta nueva causa objetiva de extincin, sera la de remover los obstculos que pudieran plantearse para que la Administracin pudiera acudir a la figura del despido objetivo por causas econmicas, para extinguir los contratos de aquellos trabajadores que fueron contratados con carcter indefinido al amparo de planes o programas concretos, cuando la consignacin presupuestaria que los sustentaba desapareca o resultaba insuficiente. Ahora bien, siendo ste el esquema de la contratacin laboral en el seno de la Administracin pblica, faltaba por definir el rgimen jurdico al que quedan sometidos los trabajadores cuya relacin pudiera ser calificada como por tiempo indefinido. Y, en particular, las causas y el modo en que debera de llevarse a efecto la extincin de su relacin laboral. La respuesta expresa a tan interesante cuestin ha sido ofrecida por la STS 27-05-2002 (recurso 2591/2001), que tambin incorpora un voto particular, lo que da idea de su carcter controvertido. La cuestin fctica que se aborda en la citada sentencia es la de un trabajador que, teniendo reconocida por sentencia la condicin de indefinido de la Junta de Comunidades de Castilla-La Mancha, es cesado con causa en la incorporacin de quien, tras la superacin del correspondiente proceso selectivo, accedi a su puesto de trabajo. De

modo que, como se seala en el fundamento jurdico primero de la sentencia comentada, "la cuestin litigiosa consiste en determinar cual es la frmula legal para extinguir el contrato de trabajo temporalmente indefinido (as calificado por Sentencia firme) mantenido con una Administracin Pblica, cuando la plaza desempeada por el cesado ha sido cubierta, en proceso selectivo convocado por la Administracin empleadora y adjudicada a uno de los aspirantes aprobados, mediante un Orden publicada en el peridico oficial de la Comunidad Autnoma". A tal cuestin haban dado respuesta los Tribunales Superiores de Justicia de forma antagnica: A) Algunos Tribunales Superiores de Justicia, como el de Galicia en sentencias de 24-07-99 22-12-1999, en la que se enjuiciaba el cese de una trabajadora cuya relacin laboral haba sido calificada como de carcter indefinido por la ineficacia de la clusula de temporalidad contenida en su contrato, y cuya plaza fue ocupada mediante un concurso-oposicin, optaron por desestimar la demanda de despido ejercitada y absolver a la Administracin, al entender que "se est en presencia de una pura extincin contractual por una causa legtima, como es la cobertura en forma reglamentaria del puesto o plaza que ocupa". B) Postura distinta fue adoptada por otras Salas de lo Social como la de la Comunidad Valenciana en sentencias, entre otras, de 07-03-2001 y 12-12-2001, o la de Castilla La Mancha en sentencia de 15-05-2001, que entendieron que, en tales supuestos, la extincin del contrato de trabajo del indefinido deba incardinarse en la causa contemplada en el apartado c) del art. 52 ET y llevarse a efecto por el procedimiento establecido en el art. 53 ET, con el abono por parte de la Administracin de la correspondiente indemnizacin de veinte das de salario por ao de servicio. Se vena a razonar en estas sentencias que "frente a un trabajador que ostenta la condicin de indefinido, la Administracin podr, bien integrarlo en la plantilla previa superacin de las correspondientes pruebas selectivas y con respeto de los principios constitucionales de mrito, capacidad e igualdad; bien extinguir la relacin por causas organizativas o de fuerza mayor, en cuyo caso deber cumplir las exigencias impuestas por el Estatuto de los Trabajadores para la vlida aplicacin de tales figuras". Esta posicin, se pretenda apoyar en una doctrina del propio Tribunal Supremo de la que era exponente la STS de 10-031999 (recurso 2138/1998). Se abordaba en ella la cuestin del procedimiento adecuado para llevar a efecto la extincin de una relacin laboral mantenida con la Administracin, como consecuencia

de la anulacin del concurso convocado para la provisin de la plaza. Y el Alto Tribunal llega a la siguiente conclusin, "una vez constatada la nulidad del concurso por la sentencia firme de la Sala de lo contencioso-administrativo de este Tribunal Supremo, la conducta que debi observar la entidad empleadora es la de comunicar el acuerdo de ejecucin de la sentencia anulatoria y la consiguiente extincin del contrato de trabajo por acto de la autoridad judicial, con base en el art. 52.c. del ET que es el aplicable en este caso, cumpliendo los requisitos de forma y procedimiento del art. 53 del ET." Se trataba de una solucin que, a mi modo de ver, ofreca aspectos muy positivos entre los que se pueden destacar, al menos, los dos siguientes: a) Era respetuosa con la ltima doctrina judicial elaborada entorno a las irregularidades cometidas por la Administracin en la contratacin temporal del personal a su servicio, pues asuma la distincin entre trabajador fijo y trabajador con relacin indefinida. b) Si bien no equiparaba al trabajador indefinido con el fijo, tampoco lo identificaba en su rgimen jurdico con el que haba sido vlidamente contratado en rgimen temporal. De modo, que si con la finalidad de salvaguardar los principios constitucionales de acceso al empleo, pblico, resulta esencial establecer una diferenciacin entre el trabajador fijo, contratado tras la superacin del correspondiente proceso de seleccin, y el contratado de forma temporal con flagrante violacin de las normas que en el Derecho del Trabajo regulan la contratacin temporal, entiendo que es igualmente conveniente y necesario diferenciar entre la contratacin temporal regular, realizada con observancia de la legislacin vigente, y la llevada a efecto con violacin de la citada normativa. Pues si se equiparan ambas situaciones, se desdibujan, hasta casi desparecer, las diferencias entre una contratacin temporal realizada con respeto a las normas que regulan la materia, y la que se ha llevado a cabo en fraude de ley. Lo que, a mi juicio, nos conduce a conclusiones indeseadas, a las que ms adelante me referir. As pues, como ya se ha sealado, la contradiccin generada entre ambas posiciones mantenidas por los diferentes Tribunales Superiores de Justicia, fue resuelta por el Tribunal Supremo en la sentencia de 27-05-2002 (recurso 2591/2001) a favor de la primera de ellas, esto es, de la que sostena que la provisin regular del puesto de trabajo, habilita para la extincin de la relacin del indefinido, sin

requisitos adicionales ni derecho a indemnizacin. En esta sentencia el Tribunal Supremo tras rechazar que exista una situacin de analoga con otros supuestos, como el resuelto en la sentencia de 10-03-1999, viene a sealar lo siguiente: - Que "la ocupacin, definitiva y mediante un procedimiento reglamentario de seleccin, de la plaza desempeada en virtud el contrato temporalmente indefinido, hace surgir una causa de extincin del contrato. Esta causa tiene que subsumirse en las enunciadas genricamente por el apartado b) del citado nm. 1 del art. 49 del Estatuto de los Trabajadores". Recordemos que este precepto contempla como causa de extincin, la consignada vlidamente en el contrato salvo que constituya abuso de derecho manifiesto por parte del empresario. - Que cuando por sentencia se declara la ineficacia de la temporalidad, se est cumpliendo lo previsto en el art. 9 ET, pues con ello se declara la nulidad parcial del contrato aparentemente temporal y se sustituye dicha clusula por otra causa de extincin del contrato, cual es la ocupacin de la plaza por procedimiento reglamentario que cumpla los preceptos legales y los principios constitucionales. - Y, lo que es ms importante, concluye afirmando la sentencia que la situacin de los "trabajadores temporalmente indefinidos" es equiparable a lo de los interinos por vacante " e n cuanto al momento de la extincin pero nada ms". Se aade en este sentido que "no puede producir preocupacin jurdica equiparar la extincin de estos contratos con la de los interinos por vacante, porque la justificacin de la existencia de unos y de otros responde a una misma causa y necesidad. Donde se sita la diferenciacin de tratamiento legal -continua diciendo el TS- entre el interino por vacante y el indefinido temporal es durante la vigencia y desarrollo del contrato, al negar cualquier consecuencia negativa que pudiera mermar los derechos laborales, sindicales y de Seguridad Social del trabajador, por una pretendida e inexistente temporalidad". Sin perjuicio de que esta ltima afirmacin tambin pudiera ser discutible, en cuanto supone reconocer al indefinido no fijo derechos como el de la promocin profesional, participacin en concursos para la cobertura de vacantes etc., que difcilmente se pueden conciliar con la naturaleza de aqul, me voy a centrar en el anlisis del pronunciamiento que constitua el objeto del recurso; esto es, la

equiparacin del indefinido al interino en lo que respecta a las causas de extincin de la relacin. Pues bien, a pesar de la contundente afirmacin que realiza el Tribunal Supremo acerca de que "no puede producir preocupacin jurdica equiparar la extincin de estos contratos con la de los interinos por vacante, porque la justificacin de la existencia de unos y de otros responde a una misma causa y necesidad", no parece tan claro que ello sea as. Antes al contrario, esta posicin jurisprudencial suscita ms de una duda como seguidamente se expondr. Pero es que adems, tal afirmacin parece entrar en contradiccin con la que el propio Tribunal hace seguidamente en la misma sentencia al hablar de "una pretendida e inexistente temporalidad" en relacin con la situacin del indefinido. Veamos, pues, desde un punto de vista crtico, cules son las dudas que suscitan esta ltima toma de postura del Tribunal Supremo en relacin con los contratos indefinidos: 1.- Si ya en el voto particular emitido a las sentencias de enero de 1998, se cuestion que hubiera fundamento legal para sostener la existencia de un trabajador indefinido como una categora distinta a la de un trabajador fijo, la sentencia de 27-05-2002 da un paso ms en la construccin dogmtica de la naturaleza del trabajador indefinido que, igualmente, carece de apoyo normativo, al sealar que su rgimen jurdico vendra a ser un hbrido entre el fijo y el interino. As, sus condiciones laborales seran las mismas que las del trabajador fijo "durante la vigencia y desarrollo del contrato", en cuanto a "derechos laborales, sindicales y de Seguridad Social", mientras que las causas de extincin seran las previstas para el contrato temporal de interinidad. Lo que no slo resulta novedoso, sino tambin sorprendente en cuanto implica que una relacin laboral pueda participar a la vez de ambos regmenes jurdicos. 2.- Por tanto, no se puede hablar de una "inexistente temporalidad" en la relacin del indefinido, como hace la sentencia, cuando se le aplican las causas de extincin del contrato previstas especficamente para una modalidad genuinamente temporal, como es el contrato de interinidad. 3.- Pero lo que a mi juicio resulta ms preocupante, son las consecuencias que se derivan de tal construccin jurisprudencial. Pues si en definitiva la relacin del indefinido, que recordemos una vez ms, es la situacin de aquel trabajador cuyo contrato temporal

fue realizado en fraude de ley como consecuencia de las irregularidades sustanciales cometidas en su contratacin, se equipara en cuanto a las causas de extincin de su relacin laboral con el interino, se desdibujan las diferencias entre una contratacin temporal realizada conforme a derecho y la llevada a cabo en fraude de ley. O lo que es lo mismo, la sancin especfica con que el legislador siempre ha querido castigar la contratacin temporal fraudulenta, no siempre se aplicar cuando la empleadora sea una Administracin pblica. En este sentido, la propia STS 27-05-2002, que venimos estudiando, reconoce que "l a condicin de temporal de un trabajador cada vez se va aproximando ms a la del no temporal'. De tal manera, que si esto es as durante la vigencia de la relacin laboral, la nica distincin entre ambas categoras -temporal y no temporal- se residencia casi exclusivamente en las causas de extincin, por lo que si equiparamos al indefinido con el interino en lo referente a la extincin de su contrato, no estamos ms que sometiendo al indefinido al mismo rgimen jurdico que tienen los temporales interinos. Ello conduce a un efecto indeseado, cual es, que ante la ausencia de sancin disuasoria frente una contratacin irregular, al empleador -en este caso la Administracin pblica- le puede resultar indiferente ajustarse a las previsiones legales previstas para la contratacin temporal, o contravenirlas, pues, en definitiva, sta ltima situacin no le va a suponer ningn reproche o coste adicional. Si esto es as, cabra preguntarse si con este planteamiento no se est violentado el principio constitucional expresado en el artculo 103.1 CE que establece el sometimiento pleno de la Administracin pblica a la Ley y al Derecho, al quedar la Administracin al margen de la sancin prevista con carcter general en el ordenamiento jurdico laboral para los supuestos de contratacin temporal irregular. Y tambin se podra hacer una reflexin adicional, cual es, si se me permite la expresin, que para "este viaje no hacan falta tantas alforjas", pues bastaba haber hecho de forma expresa tal equiparacin en el ao 1998 cuando se dictaron las dos conocidas sentencias de 20 y 21 de enero, tal y como ya se apuntaba en los votos particulares que las acompaaban, lo que hubiera clarificado la situacin y ahorrado incertidumbres y situaciones de inseguridad jurdica. Por ltimo, sealar que el voto particular emitido a la sentencia de 27-05-2002, aade una razn ms para oponerse a la equiparacin de los indefinidos con los interinos y que califica de equidad, pues, como se dice en ella, no parece coherente privar a los trabajadores indefinidos de cualquier indemnizacin por fin de

contrato "equiparando las consecuencias de su cese a las de los trabajadores interinos, y situndolos en una posicin incluso ms desventajosa que la de los trabajadores que cesan en la Administracin por "expiracin del tiempo convenido o realizacin de la obra o servicio objeto del contrato", los cuales tienen derecho por ley a una indemnizacin "de cuanta equivalente a la parte proporcional de la cantidad que resultara de abonar ocho das de salario por cada ao de servicio" (art. 49.1.c.ET)". 6.- LA EXTINCIN DE LA RELACIN INDEFINIDA. Una vez conocido el criterio jurisprudencial elaborado entorno a la naturaleza de la relacin indefinida, slo nos queda perfilar las causas y el modo en que la Administracin puede proceder a su extincin. Como se ha sealado, el Tribunal Supremo en la sentencia de 27-05-2002 que venimos comentando equipara, en cuanto al momento de la extincin, la situacin de los trabajadores indefinidos a la de los interinos por vacante. Por tanto, tendremos que acudir a las causas de extincin del contrato de interinidad para ver en qu medida son de aplicacin a la relacin del indefinido. Y as, resulta que tales causas vienen contempladas en el artculo 8 del RD 2720/1998 conforme al cual, "el contrato de interinidad se extinguir cuando se produzca cualquiera de las siguientes causas: 1. La reincorporacin del trabajador sustituido. 2. El vencimiento del plazo legal o convencionalmente establecido para la reincorporacin. 3. La extincin de la causa que dio lugar a la reserva del puesto de trabajo. 4. El transcurso del plazo de tres meses en los procesos de seleccin o promocin para la provisin definitiva de puestos de trabajo o del plazo que resulte de aplicacin en los procesos de seleccin de las Administraciones pblicas". Adaptando tales causas a la figura del trabajador indefinido, nos encontramos con que la extincin de su relacin de trabajo se podr producir de alguna de las siguientes maneras: A) Por la incorporacin a la plaza ocupada por el indefinido, de personal fijo de plantilla. Para ello, ser requisito necesario que la

plaza ocupada por el trabajador indefinido est suficientemente identificada. A este respecto, se debe recordar, que es doctrina jurisprudencial consolidada manifestada en las STS 17-5-1995, 17-7-1995, 27 y 29-9-1995, 6 y 10-10-1995, 7-11-1995, 2-21996, 12-6-1996 14-1-1998, la que entiende que "a los efectos de identificacin de la plaza interinamente cubierta por vacante, basta precisar la categora, el lugar o el centro de trabajo en que la plaza que as se ocupa est situada. Que no resulta necesario identificar la plaza objeto de cobertura por medio del nmero u otros mecanismos similares, sino que lo principal que debe quedar cumplido es que la identificacin de la plaza se realice de tal forma que no quepa la posterior actitud de la empresa que produzca indefensin al interesado. Que basta que tal identificacin se haga de modo suficiente y en condiciones de objetividad". La cobertura de la plaza se puede llevar a cabo: a) Por personal de nuevo ingreso, que haya superado el correspondiente proceso selectivo en el que se hayan respetado los principios de mrito, capacidad, igualdad y publicidad con convocatoria de Oferta Pblica de Empleo. b) Por provisin interna. Bien entendido que, en cualquier caso, la cobertura de la plaza debe ser definitiva, lo que excluye supuestos de cobertura provisional como la comisin de servicios, pues como se seala en la STS 7-02-2001 (recurso 2665/2000) "se exige para la extincin del contrato (del interino en plaza vacante) que el puesto sea cubierto con personal fijo a travs de cualquiera de los procedimientos legalmente establecidos o suprimindola y en el caso concreto aqu debatido el nombramiento de un, funcionario en comisin de servicios no est previsto ni en el contrato ni en la normativa legal antes relacionada, como causa reglamentariamente establecida para la extincin del contrato de interinidad". Y lo que est claro tras la doctrina sentada por la STS 27-052002, es que la extincin se producir automticamente y sin que genere derecho alguno del trabajador a percibir una indemnizacin y, en concreto, la prevista para los despidos objetivos en el artculo 52 c) ET. B) Por amortizacin de la plaza. Para lo que ser imprescindible que la plaza haya sido creada con carcter previo a su amortizacin, aunque no necesariamente a la contratacin. Pinsese que tratndose de contratos eventuales o para obra o servicio determinado, lo habitual es que no exista puesto de trabajo creado como tal en la correspondiente Relacin de Puestos de

Trabajo. Respecto de esta causa de extincin, no est de ms recordar que segn reiterada jurisprudencia del Tribunal Supremo, de la que es expresin la sentencia de 17-09-2001 (recurso 1678/2000), que sigue el criterio de la de 10-07-2000 dictada por el Pleno de la Sala 4, corresponde a la jurisdiccin social el control prejudicial de la regularidad del proceso de amortizacin llevado a cabo por la Administracin. Tambin diversas Salas de lo Social de TSJ se han pronunciado sobre esta causa de extincin de los contratos de trabajo de quienes tienen la condicin de trabajadores indefinidos. En esta linea, resulta especialmente clara la sentencia dictada por la Sala de lo Social Castilla La Mancha en fecha 30-4-2003 (recurso 758/2003), en la que seala que, "Partiendo de dicha equiparacin de los contratos de interinidad y de duracin temporal indefinida, sin fijeza de plantilla, al tiempo de aplicar las causas de extincin de los mismos; ningn obstculo existe para que los citados contratos de duracin indefinida, sin fijeza de plantilla puedan extinguirse como consecuencia de la amortizacin de la plaza, sin que para ello sea preciso acudir a los procedimientos previstos en los artculos 51 y 53 del Estatuto de los Trabajadores". C) Cabra pensar en una tercera alternativa, cual es que la Administracin procediera a extinguir el contrato de trabajo del indefinido a travs del cauce del despido objetivo, cuando se acredite que la prestacin del servicio por el indefinido ya no es necesaria para el cumplimiento de sus fines. Opcin que se acrecienta en los supuestos en que el indefinido no est ocupando una plaza previamente catalogada. Recurdese que la posibilidad de que la Administracin acuda a esta forma de extincin del contrato por causas objetivas, fue expresamente aceptada por el Tribunal Supremo en la sentencia de 23-04-2001 (recurso 1915/2000) y aparece hoy recogida en el artculo 52 e) ET. En tales supuestos, la validez de la decisin extintiva exigira el cumplimiento de los requisitos previstos en el art. 53 ET y, entre ellos, el contemplado en la letra b) del apartado 1, esto es, la puesta a disposicin del trabajador, simultneamente a la entrega de la comunicacin escrita, de la indemnizacin de veinte das de salario por ao de servicio. Precisamente en la sentencia a la que acabo de referirme de 23-04-2001, se condena al Ayuntamiento demandado a la readmisin de la trabajadora demandante, por el hecho de que el Ente local contratante haba incurrido en una demora que, la propia sentencia, califica de mnima en la puesta a disposicin de la indemnizacin de veinte das de salario por ao de servicio establecida en el artculo 53.1 b) ET. Curiosamente, esta

sentencia no entrar a analizar ninguna otra cuestin referida a la naturaleza de la relacin que una a la trabajadora con el Ayuntamiento, aunque aqu podemos recordar a la vista de la declaracin de hechos probados que se resea en ella, que se trataba de una trabajadora que vena prestando servicios en el Conservatorio municipal como profesora desde 1981, si bien en el ao 1986 se le haba formalizado un contrato a tiempo parcial al amparo del Real Decreto 1.991/84. Lo que nos lleva a pensar que estaramos ante un supuesto de relacin de carcter indefinido. Con lo cual nos encontraramos con la paradoja de que si un trabajador con la condicin de indefinido ocupa un puesto de trabajo de la correspondiente Relacin de Puestos de Trabajo, la Administracin puede proceder a extinguir su relacin con l sin coste alguno, mediante la amortizacin de la plaza que ocupa o a travs de su cobertura reglamentaria. Mientras que si ese trabajador indefinido no est ocupando una plaza de la Relacin de Puestos de Trabajo, por ser su contrato inicial, eventual o para obra o servicio determinado y sin referencia a una plaza concreta y previamente creada, puede ver extinguida su relacin laboral por la va del despido objetivo pero percibiendo la indemnizacin fijada para tal tipo de extincin. D) Finalmente y en relacin con la causa de extincin contemplada en el nmero 4 del apartado c) del artculo 8 del RD 2720/1998, la doctrina jurisprudencial se contiene en la STS 23-31999 (recurso 1728/1998), que recoge pronunciamientos anteriores y que ha sido seguida por sentencias posteriores como la STS 11-122002 , (recurso 901/2001). Y as, se razona en aqulla lo siguiente, "a) El lmite temporal directo de la vigencia del contrato es impropio de la relacin de interinidad y su desconocimiento no determina la transformacin del contrato en indefinido (sentencia de 21 de septiembre de 1.993). b) No se produce transformacin en contrato indefinido por la existencia de una demora -razonable o irrazonable- en la provisin de las plazas (sentencia de 24 de junio de 1.996). c) Para establecer la eventual demora en la provisin no basta con valorar la duracin de la interinidad, habr que examinar las distintas fases del procedimiento de creacin y dotacin de la plaza, su inclusin en la oferta de empleo pblico, las previsiones para su provisin y el desarrollo de esta (sentencia de 24 de junio de 1.996). d) ... el mero transcurso del plazo, cualquiera que ste sea, no produce en principio el efecto pretendido de transformar la relacin contractual de interinidad por vacante en contrato por tiempo indefinido". En relacin con este

ltimo criterio, se viene a sealar que faculta es a la Administracin para con el trabajador interino y que, de prolongara hasta la amortizacin de definitiva por personal titular. 7.- BREVE REFLEXIN FINAL.

el transcurso del plazo, lo que dar por terminada la relacin no hacerlo as, tal relacin se la plaza o hasta su cobertura

Ante los importantes, tanto en cantidad como en calidad, problemas que plantea la irrupcin de la Administracin pblica en el mbito de las relaciones laborales, se viene abogando desde diversos sectores doctrinales, a favor de que el legislador asuma la responsabilidad que le compete y regule la materia como una relacin especial de trabajo, en la que se aborden, entre otros, los problemas derivados de la contratacin temporal de trabajadores en lo referente tanto a las modalidades de contratacin, como a las causas de extincin y a las sanciones a imponer en caso de incumplimiento. Necesidad que deviene de la dificultad de cohonestar la posicin o actividad de la Administracin como empresario y como poder pblico, cuya finalidad constitucional no es otra que la de servir con objetividad los intereses generales (art. 103.1 CE). Adems, tambin se ha apuntado la conveniencia, de atribuir a un mismo orden jurisdiccional el conocimiento y resolucin de todas las cuestiones contenciosas que pudieran suscitarse a lo largo de toda la duracin de la relacin laboral, que abarcase desde los actos previos a la contratacin -por ejemplo, los problemas relativos a la inclusin en bolsas de trabajo y orden de llamamiento- hasta la extincin y su eficaz ejecucin. Mientras esto no se lleve a efecto, la seguridad jurdica que constituye uno de los pilares en que debe descansar todo sistema jurdico, no estar garantizada en esta importante materia, y las contradicciones entre las soluciones ofrecidas por los diversos rganos judiciales pertenecientes al mismo o a distinto orden jurisdiccional sern habituales y, en consecuencia, perturbadoras.