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INTRODUCCIÓN: EL PROCESO
Sistema de justicia:
- autocompositivo: negociación, conciliación, mediación, incluso autotutela - uso
fuerza
- heterocompositivo: 3ro decide y su decisión - cumplimiento es de carácter
obligatorio
Para que la función jurisdiccional llegue a una decisión, debe seguir un camino / actos → PROCESO
1. Unidad y exclusividad (138, 138) - Solo Poder Judicial, excepción : Militar / arbitral
No supone que solo el Poder Judicial ejerce FJ. Exclusividad no consiste en ello. Solo los
órganos a los que la Constitución otorga esta facultad ejercen FJ. Veamos un esquema con
los artículos relevantes:
- 149: Las funciones jurisdiccionales … Son muchas - Autoridades de Comunidades
Campesinas y nativas
- 202: “instancia única → cosa juzgada - pero no dice función jurisdiccional - Tribunal
Constitucional
- 181: JNE
- (142?: CNM, ejerce jurisdicción? NO, porque no hay presencia de conflicto/litigio, distinto es que haya
materias irrevisables, eso es acto político.
El juez es soberano ante el proceso: ya que las Leyes son mandatos generales y abstractos
dictados a futuro, él debe ver cómo esta ley se aplica al caso concreto, único que determina
a través de la interpretación. Inamovilidad de cargos también es una garantía de la
independencia. La única sujeción que el juez posee es la de la Constitución, de manera tal
que si advierte falta de correspondencia entre ambas está facultado para inaplicar la ley 2 a
favor de la Carta. Véase art. 139° i. 2: “ninguna autoridad puede avocarse a causas
pendientes ante el órgano jurisdiccional”, así como “nadie puede dejar sin efecto
resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada”; art. 146° “sólo se perciben las
1 El sueldo del Poder Judicial es designado no por el Poder Legislativo sino por ellos mismos
2 Con respecto a una posible contradicción con el art. 102° i. 1 es pertinente señalar que la esencia
de la función jurisdiccional se refiere a los casos fácticos o particulares, y no a la interpretación
general que el Congreso ejerce
remuneraciones asignadas por el Presupuesto”, Estado garantiza “inamovilidad en sus
cargos”3, permanencia, y remuneración “digna de su misión y jerarquía”.
3. Imparcialidad
Grado adicional de objetividad, no relación con los sujetos ni con el objeto que se discute en
el proceso para cautelar aspectos subjetivos que puedan incidir en la objetividad del juez y
no se afecte la legitimidad de él como individuo y la jurisdicción como sistema. La decisión
debe ser solo en base al hecho y al derecho
Ley establece ciertos parámetros para dar legitimidad a la decisión: por ejemplo no conocer
asuntos relativos a su cónyuge, parámetros consanguíneos. La imparcialidad es distinta a la
neutralidad, que se considera sólo como una utopía proveniente de la Ilustración, ya que la
conmoción social a veces puede afectar la imparcialidad de los magistrados. La cautela es
la objetividad del juez al momento de fallar dado que la subjetividad puede incidir en él.
3 Aparente contradicción con Ley Orgánica debido a que se da la facultad de cambiar jueces,
disonancia debido a que es una ley pre-constitucional
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PARTICIPACIÓN EN LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL
¿Qué órganos participan del sistema de justicia que, pese a ello, no ejercen función
jurisdiccional?
Ministerio Público. Es el único que puede iniciar una pretensión penal ante conducta
calificada como delito, se comporta como parte de un proceso penal de manera exclusiva.
- para todos los delitos, menos los privados (injuria y difamación)
- instituido para defender el interés público
Academia de la Magistratura
- Instruyen jueces
- Organizan cursos para ascenso de magistrados
Procuradoría Pública
- Abogado o Defensa del Estado
- No existe real autonomía de este órgano en cuanto están en dependencia del
Ministerio de Justicia en su nominación / ¿garantías de independencia en el ejercicio
de su función?
- Contexto: ¿cuántos "escándalos" hay con respecto a este cargo?
Tribunal Constitucional
Revisa procesos de inconstitucionalidad de manera exclusiva, así como es la última
instancia en garantías constitucionales, resuelve disputas por competencias y quejas como
recurso de agravio. Si un juez emite una resolución o expedición contraria al contenido
esencial del derecho, puede interponerse una acción de amparo.
¿Qué tipo de materia trata? Laboral, civil, penal, contencioso-administrativo
Jurisdicción internacional
Dentro del sistema de garantías de DD.HH. existe la posibilidad de acceder a un nivel
inmediatamente superior de justicia, la supranacional como mecanismos
internacionales, recién reconocida en la C79. Para ello (i) debe alegarse la lesión de
derecho reconocido constitucional, (ii) darse el agotamiento de las vías internas y (iii)
debe invocarse el proceso en nombre de un tratado o convenio internacional del que el Perú
ha tomado parte (Comité de DD.HH. de la ONU, Comisión Interamericana, Corte
Interamericana de DD.HH./CIDH)
La Comisión Interamericana analiza situaciones que podrían ser la lesión de un derecho
§ Comisión revisa políticas del Estado-parte y lo que él ha hecho para remediar la
situación de protección de los derechos y es el paso previo a la Corte
Interamericana de DD.HH., puesto que evalúa si es que procede hacia el CIDH
§ Especialmente si es que se ha agotado la vía nacional, si el TC ha emitido una
sentencia à ¿qué sucede con los procesos contencioso-administrativos?, ¿cuál es
el agotamiento de la vía idónea? Un proceso de este tipo dura, por lo menos,
cuatro años (hasta 10 años) y no es idóneo para la protección de este derecho
§ Lo que introduce las excepciones a este tipo de caso: demora injustificada y,
también, cuando se alega una vulneración al debido proceso y cuando no se
permite acceder a la justicia interna (+ evidente vulneración de DD.HH.,
generalmente para comunidades) (+ no existe asistencia gratuita en temas
penales)4
● JURISDICCIÓN VOLUNTARIA: Así se suele llamar, aunque equivocadamente, a
las funciones que realiza el juez que no le corresponden, por ejemplo, casarse ante
el juez o revisiones domiciliarias. No puede por definición existir una jurisdicción
voluntaria. Sin embargo, ahora se les va quitando estas funciones del juez
concentrando su labor a lo que realmente les compete.
Preguntas:
Paradigma: convenciones científicas que son fundamento de las disciplinas humanas entre
ellas el derecho
4 Art. 19° n. 6 Protocolo de San Salvador coloca a los Estados en la posición obligatoria de otorgar
dos derechos sociales a la colectividad (y permitiendo que individuos puedan reclamar por ellos),
teniendo el resto de una naturaleza programática.
El derecho procesal se ha desarrollado en base a paradigmas sostenidos por mucho
tiempo, que por eventos históricos o planteamientos controversiales cambiaron para dar
paso a otra gama de convenciones. Veamos su evolución:
EDAD MEDIA-EUROPA
Existe un práctica forense, la que no era una disciplina propiamente dicha sino un conjunto
de técnicas para resolver/defender un caso ante el Tribunal. De carácter eminentemente
práctico, de ahí que sí principal método de estudio fuera el práctico produciendo como
compendios los manuales de práctica forense.
SIGLO XVIII-FRANCIA
Tiene lugar la REVOLUCIÓN FRANCESA, con ella se cambia el modo de concebir el
derecho, ya no como producción del rey como figura divina sino que se pasa a tener
consideración al pueblo. Nace el Procedimentalismo con el Estado de derecho, que
consagra el principio de legalidad y el ius imperium
SIGLO XIX-ALEMANIA
Se produce una crisis por la polémica entre Windscheid y Muther. Este es el inicio en el
llamado Procesalismo científico. Sus máximos representantes fueron los seguidores de la
eScuela histórica Pandectística alemana. Se dedican a estudiar las reglas que rigieron en
el pasado para adecuarlas al presente, y así abstraer del Derecho Romano instituciones:
dogmática alemana. En 1868, es Bullow el que da un giro concibiendo la diferenciación
tajante entre derecho material y derecho procesal, el afirma que “en el proceso hay dos
relaciones jurídicas distintas, una conformada por el proceso y otra por el derecho material”.
Exégesis Dogmática
Se erige así el derecho fundamental procesal, cargado con bienes jurídicos y valores
fundamentales de un Estado Constitucional. Eduardo Couture un jurista latinoamericano es
el primero en consagrar el derecho a la acción como un derecho fundamental. Así se
afirmará que el juez se libera de la ley y tiene el deber de hacer revivir el espíritu de la
Constitución en sus decisiones entra en coloquio con ella.
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TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA
¿Cuál es la finalidad del proceso? El uso de la fuerza pública para evitar los conflictos. Por
ello el Derecho tutela la situación jurídica procesal ante el conflicto jurídico, que surge por la
pretensión del bien. Es así que la noción de DD.FF. de tutela supone en principio el acceso
a los tribunales de justicia, también que dentro de ellos existan garantías mínimas y que
tras la resolución final del conflicto se obtenga una resolución fundada en derecho - que
además resuelva la controversia y llegue a aplicarse.
Además, engloba a todos los derechos del proceso con lo que no requiere de una norma
legal para su exigibilidad - la tutela jurisdiccional es aplicable por la sola idea del Estado
Constitucional del Derecho y es respaldada por la supremacía de la Constitución. Cualquier
vulneración es una afectación a la esfera esencial de los sujetos de derechos
Las resoluciones dictadas por el juez pueden ser declarativas, cuando éste "elimina una
duda", pues sólo reconoce los derechos ya existentes. (e.g. usucapión); constitutivas,
cuando resuelve la finalización o surgimiento de una relación jurídica subjetiva; y de
condena, al imponer la realización de un acto de alguna de las partes
Derecho a la defensa
Significa tener la posibilidad de contraargumentar. En primer lugar, las partes deben ser
debidamente emplazadas ya que la defensa es más que alegar: en términos jurídicos es
preciso que se reúna cierta información en las notificaciones, como ser informados sobre la
causa sobre la que se está iniciando el proceso ya que aquello es un requisito inexorable
para defenderse. Además, la notificación debe ser oportuna o llegar antes de la decisión (si
no, devendría en inútil); suficiente o adecuada de manera que se informe quién, por qué y
en base a qué se hace una denuncia.
Además, la alegación significa que tengan la posibilidad de exponer las razones de hecho y
de derecho sobre la situación jurídica del proceso; nuestro sistema consolida en la
exigencia de defensa la presencia de un abogado para el conocimiento técnico de las
sentencias conformes a derecho - la autodefensa está prohibida.
Derecho a la prueba
La argumentación no es suficiente para fundamentar las convicciones necesarias en el juez,
he ahí que las pruebas son los medios para acreditar o concretizar las razones alegadas.
Esto otorga de efectividad al derecho a la defensa.
Charmorro Bernal sostiene que en el Estado de Derecho este DD.FF. es la llave de entrada
del proceso y que si se le pudiera entender como una cadena, éste sería el primer eslabón -
es por ello que es esencial en cuanto es el requisito para el ejercicio de los demás
derechos. Capeletti, por su parte, señala que es el esencial pues sin él ninguno tendría
sentido.
a) Sociológico:
No siempre los ciudadanos son capaces de comprender los derechos de los que son
titulares, debido a las barreras culturales; así como de comprender la presencia física o
autoridad del juez en su relación con los ciudadanos. Esto es así porque el acceso a la
justicia es una acceso tanto físico como de contacto con el juez.
Afectado por el idioma y la distancia
c) Jurídico:
- La ley presenta requisitos para un proceso.
- Capacidad: menor de edad – tutor.
- Pro- actione (favor proccesum) en etapa inicial tiene que admitir la demanda, no puede
rechazar
- Barrera jurídica surge al rechazar entre el 80-90% de amparos.
Derecho a probar
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2° Admisión de medios probatorios. El problema surge cuando pueden existir
pruebas esenciales para un proceso pero que vulneran directa o indirectamente a derechos
fundamentales - esta es la prueba ilícita. Figúrense un caso de adulterio, si la única manera
de obtener el divorcio es mediante la exhibición de un video donde se prueba que uno de
los cónyuges estaba en actos sexuales con un tercero sería fehacientemente probada la
causal. Pero, ¿cómo probar lo alegado sin vulnerar un derecho fundamental? En el mismo
caso la entrada a hoteles no probaría fehacientemente una relación de adulterio (incluso el
número de veces indicaría sólo probabilidad).
Esta etapa se rige por el principio de UNIDAD de la valoración. Conforme a esta regla, en el
momento en que el juez llegue a conclusiones éstas deben ser el resultado de un conjunto
de valoraciones en medios probatorios del proceso, no sólo de uno de ellos. Sin embargo,
cabe destacar que la valoración conjunta sólo es posible cuando se ha hecho una
valoración individual.
Por ejemplo en un caso las hipótesis 1, 2 y 3 a partir de medios probatorios distintos pueden
dar distintos resultados: coincidentes, contradictorios o complementarios. El resultado o
conclusión del hecho debe inferirse lógicamente de la apreciación conjunta de estas tres
5 Es decir, se prefiere permitir el divorcio de personas que jamás han cometido adulterio al
mantenimiento de matrimonio de adúlteros. La solución en otros países para este ejemplo es eliminar
la causal de divorcio, pero en el país las causales son limitadas.
hipótesis - con esto, una valoración errónea sería tanto la que extrae sólo una de las
hipótesis como la que no acoje ninguna en absoluto.
5° Conservación
- En supuestos donde prueba pueda perder eficacia
- Juez puede realizar todos los actos para evitar que prueba pierda tal eficacia
PUBLICIDAD DE LA PRUEBA
(Art. 139°. 4)
Petitorio.-
1. Petitum: petitorio, lo que uno pide
2. Causa Petendi: las razones que fundamentan el petitum.
Sistemas procesales.-
- Economía procesal
Orientada al procedimiento del
proceso
- Durante el proceso se dan las decisiones del juez: sentencias, autos, decretos.
a) Decretos: resolución de medio trámite, resolución de aspectos pocos transcendentes,
no tiene que justificarlos.
b) Autos: resolución sobre aspectos incidentales, tiene que ser justificado.
c) Sentencias: decisión sobre el fondo del asunto, sobre la tutela requerida.
“Pocos decretos, muchos autos y 1 sentencia”
Carga de la prueba.-
Regla de juicio que le dice al juez como debe juzgar en momentos y casos donde no hayan
medios probatorios.
No es prejuzgamiento, el juez sentencia pero justificadamente.
Se pronuncia sobre la pretensión y juzga de fondo (no de forma)
Cosa Juzgada.-
- Calidad que adquieren las resoluciones judiciales
- Pone fin a la controversia, es lo transcendente.
- Decisión definitiva
- Excepción de cosa juzgada: cuando una de las partes se niega a que pueda ser probada.
- Excepciones.-
a) Indulto
- Frente a una pena de privación de libertad
- Potestad del Presidente (perdón) potestad de gracia otorgada de manera individual
b) Amnistía
- Es potestad otorgada general
- Potestad del Parlamento
c) Revisión
- Se da de manera extraordinaria al existir un nuevo medio de prueba.
- Solo para revisar sentencias condenatorias
- No se puede abrir un caso para condenar a una persona, a pesar que exista nueva
prueba.
d) Fraude
- Frente a medios de pruebas obtenidos con engaño o corrupción, se abre el caso.
- Cuando la sentencia se entiende por fraudulenta, puede anularse el caso. Plazo de
anulación: 6 meses.
e) Amparo
- Inscrito en la Constitución como garantía
- Previsto para tutelar cualquier derecho (Art. 200°. 2)
- Tesis:
1. Amplia: un procedimiento es irregular cuando la sentencia dictada vulnera cualquier
derecho fundamental
2. Restrictiva: un procedimiento es irregular donde se ha expresado una sentencia en que
se lesionan derechos a la tutela jurisdiccional efectiva.
TC.- una sentencia que adquiere cosa juzgada puede ser revisada cuando:
- Vulnera derechos fundamentales
- Vulnera derechos a la tutela jurisdiccional efectiva
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No existe algo como un "Derecho a un proceso rápido" o "sumario", es más, en los tratados
internacionales y constituciones históricas se PROHÍBEN explícitamente los procesos
sumarios. Contemporáneamente se acoge más a la propia naturaleza del proceso - es
necesario que exista un tiempo o plazo entre la postulación de las posiciones y cuando el
juez decide. Si es que no existe un tiempo adecuado las partes NO podrán ejercer de
manera efectiva sus derechos constitucionales ligados al proceso. La garantía exige pues
que duren RAZONABLEMENTE - ¿pero cómo saber qué es lo "razonable"?
- complejidad de la causa
- número de involucrados
- facilidad probatoria
- carga procesal (estructura del sistema) → número de casos que un juez tiene pendientes de
resolver, expedientes que se le asignan (e.g. por regiones, por especialidad) * aunque número
de casos que tiene un juez es por voluntad propia
Estos criterios permiten advertir que existen ciertas condiciones o influencias que son
externas al proceso mismo (y los derechos fundamentales envueltos) y ellas son las
proscritas o permitidas por nuestro sistema.
Si la dilación se extiende de maneras indebidas, una de las partes suele verse beneficiada
por esta demora injustificada / y la otra perjudicada (DEMANDADO, posee incentivos para
"alargarlo" / DEMANDANTE no). Es por esto que si una de las partes PROVOCA
intencionalmente la demora procesal es un acto de mala fe y prohibido, no amparado bajo
este DD.FF.
Sin embargo, a veces incluso las medidas como las cautelares no serán suficientes, ya que
siempre surgirán problemas extraños al proceso mismo que contribuirán a la demora. El
análisis debe ser detallado para ver cuando se incurre en falta o error. Desafio ante ello:
Promover estructura procedimental que asegure 2 cosas : Que las partes ejerzan en
igualdad de condiciones su derecho a la defensa y que la sentencia cuando sea expedida
sea oportuna.
25 / 05
Derecho a obtener una resolución sobre el fondo de las pretensiones
Supone la respuesta jurisdiccional sobre las pretensiones planteadas y motivada.
Ante este último caso está la institución de LA CARGA DE LA PRUEBA, que dice al juez
cómo debe sentenciar si un hecho no está lo suficientemente acreditado. Sin embargo, es
una regla de orden subsidiario o excepcional, que sólo se aplica cuando sea estrictamente
necesario si el juez "no está convencido de los hechos" - solo en la hipótesis donde no
exista prueba suficiente para justificar el fallo
3. Motivada. (Ante pregunta de ¿Por qué el juez falla en tal o cuál sentido?). Un
"Fallo razonado" no es necesariamente un "Fallo debidamente motivado". Para la
motivación se debe justificar por qué sí se está o no se está convencido por los hechos y el
derecho alegado por las partes. Aunque el juez debe resolver en torno a los principios
generales del derecho, usualmente existen resoluciones donde los jueces dicen encontrar
un defecto procesal para lo que imponen una suerte de “jerarquía” de principios, bajo la que
están definiendo su fallo
30 / 05
Derecho a la debida motivación judicial
Así pues, puede hablarse de un derecho a la debida motivación de las resoluciones
judiciales conexo al derecho a la resolución sobre el fondo de las pretensiones.
Este está consagrado en la Constitución, art. 139° i. 5 donde se dice que la motivación
deberá ser escrita como exigencia formal (pese a que no se defina en estricto qué es la
motivación en sí misma). El problema está en cuanto si el Juez condena de manera oral,
dando su sentencia y justificación por este medio la casación contra la Resolución anulará
tal medida debido a la interpretación taxativa que ha hecho la Constitución del medio. Así
también, los nuevos y diversificados medios para el registro del proceso justifican que esta
medida se amplifique, pues la ratio legis de la norma es que exista un medio mediante el
cual se guarde el razonamiento judicial. Según Priori resulta harto restrictivo, pues no
atiende a la versatilidad y eficacia de los procesos de hoy en día.
Si las resoluciones judiciales abarcan tanto a autos como decretos y sentencias debemos
aclarar que el derecho a la debida motivación en estricto sólo afectan a las sentencias y
autos.
- AUTOS. Juez no se pronuncia sobre la pretensión pero resuelve asuntos vinculados
al proceso
- DECRETOS. Juez resuelve asuntos de mero trámite.
- SENTENCIAS. Juez resuelve el conflicto o motivo central del proceso.
Además, el juez debe hacer mención expresa de la ley aplicable bajo la que resolvió o
dirimió el conflicto. Esto significa no sólo abarcar la cita sino una justificación del porqué se
resuelve bajo tal artículo. También debe precisar los fundamentos de hecho bajo la misma
lógica, presentando y fundamentando la relación de pruebas en su razonamiento. Todo esto
nos asegurará que el razonamiento de los jueces se ha seguido adecuadamente.
06 / 06
Caso Giuliana Llamoja TC Exp N° 728-2008
El TC tomó el caso para establecer doctrina jurisprudencial, al ahondar en lo que debe
entenderse como un defecto en la motivación y cómo es que éste puede vulnerar los
derechos de una persona - en este caso particular, debido al involucramiento o relación con
el derecho a la libertad ambulatoria.
El proceso tiene que dar la satisfacción al derecho cuya tutela se solicita en todos los tipos
de proceso, sin distinción de de qué tipo se trate. No debe olvidarse que el proceso es un
instrumento.
¿Cuál es la gran paradoja del proceso? Aunque usualmente se dice queno se utilziará la
violencia, ella termina usándose.
EJECUCIÓN FORZOSA INDIRECTA. Pongamos como ejemplo a Pierina. Ella toca el piano
y celebra un contrato con Priori, haciendo la promesa de que estará presente en su
cumpleaños para tocar el piano. Sin embargo, al desaprobar el curso; ella ya no desea
seguir cumpliendo con él. Para tal fin Priori acude al juez a solicitar que se ejecute el
contrato pero él dice que la solución es sustituir a Pierina debido a que no puede lograrse
persuadirla para que sí cumpla tal orden. Este sería un caso de ejecución indirecta.
Como decíamos, las sentencias de condena son las ejecutables. Las declarativas y
constitutivas también deben lograr la eficacia pero aquella no se consigue por ejecución
sino por el mantenimiento del orden de tales sentencias.
Garantía de la efectividad.
El proceso debe satisfacer un derecho lesionado y cuya satisfacción debe darse tras la
conclusión del proceso, pero asumiendo el reto del bien.
El tiempo que lleve el proceso puede convertirse en ocasiones en el peor enemigo del
proceso y el bien lesionado; es por tal razón que surgen mecanismos para darle efectividad.
Por ejemplo, para garantizar que una persona cumpla su deber en un proceso es necesaria
la acción de medidas cautelares para que aquella no venda o disponga del bien u otras
propiedades. Ella debe garantizar en la medida de lo posible la razón por la que el
ejecutante interpuso el proceso en un primer lugar: que el ejecutado no venda sus
propiedades.
Es por ello que la medida cautelar surge ante tres supuestos.
1. El peligro en la demora como presupuesto básico. El juez debe verificar que en el tiempo
transcurrido por el proceso existe el riesgo de que lo pedido se agote
2. Verosimilitud en el acceso
3. Adecuación. La medida debe ser idónea para garantizar aquello que se desea proteger:
debe existir una relación entre ambos.
Finalmente, debe destacarse que el proceso no es el único mecanismo que debe ser idóneo
y efectivo, también lo son otros MARCs como la conciliación o el arbitraje