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DERECHO ADMINISTRATIVO I CTEDRA ERNESTO MARCER

Referencias:
[M] Marcer [H] Hutchinson [P] Pasquier AA: Acto Administrativo AAG: Acto Administrativo General AAP: Acto Administrativo Particular CN: Constitucin Nacional LPA: Ley de Procedimiento Administrativo N 19.549 LOP: Ley de Obra Pblica N 13.064 DRLPA: Decreto Reglamentario de la LPA N 1759/72

UNIDAD I: 2 EL ESTADO Y SUS FUNCIONES: La teora de divisin de poderes elaborada por Montesquieu est inspirada en el gobierno de Inglaterra. Luego de la revolucin francesa, en Francia esta teora se interpreta de manera restrictiva, considerando a cada uno de los poderes independientes entre s. Por lo tanto, la distinta interpretacin de la teora de la divisin de poderes en las constituciones de distintos pases, ha conducido a sistemas diferentes. Sistema francs: el legislador revolucionario excluy al PJ del conocimiento de las causas contencioso-administrativas. En la constitucin de 1791, se efectu una divisin tajante entre los poderes del estado, siendo cada uno soberano en su esfera. Los conflictos entre la Administracin y los particulares, eran resueltas por cuerpos administrativos (P/e el ministro). Luego se crearon departamentos dentro de la Administracin pblica, destinados al estudio de los asuntos contenciosos, resueltos por el poder administrador. Una nueva constitucin (1799) cre el Consejo de Estado, cuya funcin se limitaba al asesoramiento jurdico del gobierno. Ms tarde, le fueron encomendando los proyectos de resolucin para los conflictos en los que fuere parte la Administracin. Finalmente, se adquiri la prctica de que el gobernante confirmara la resolucin propuesta, hasta que se deleg en este organismo la facultad de resolver los conflictos entre la Administracin y los particulares (pero pudiendo retomar la competencia; justicia delegada en lugar de retenida). El Consejo de Estado no aplicaba las normas de derecho privado (Cdigo Napolen, etc); fue elaborando reglas de derecho propias, distintas. Sin embargo, se admita la sujecin de la Administracin a las normas del derecho comn cuando la cuestin se originaba dentro de ese derecho. As nace el derecho administrativo como distinto del que rige entre particulares. Este sistema se denomina de dualidad de jurisdiccin y dualidad de normas, ya que los conflictos entre los particulares y la Administracin son resueltos por un rgano distinto al judicial y en base a reglas de derecho distintas a las que vinculan a los particulares entre s. Sistema anglosajn: los litigios entre la Administracin y los particulares son resueltos por los jueces ordinarios, y no existe un sistema de dualidad de normas. Particulares y estado se hallan sometidos al mismo derecho, el common law. La divisin de poderes se interpreta aceptndose una coordinacin entre los rganos del estado, donde cada uno posee algo de cada una de las funciones, y puede influir sobre los otros (frenos y contrapesos). Se admiten tribunales administrativos que resuelven conflictos que vinculan a la Administracin y particulares, pero las decisiones deben someterse a una revisin judicial suficiente y adecuada. El sistema se denomina unidad de jurisdiccin y unidad de normas, ya que los
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conflictos entre la Administracin y los particulares son resueltos por el rgano judicial de acuerdo a las mismas reglas de derecho que vinculan a los particulares entre s. 1 Nuestro derecho: mientras la CN recibi la interpretacin de la teora de la separacin de los poderes anglosajona 2, la doctrina administrativista sigui el derecho francs. Al sistema constitucional, que prev el control de la actividad administrativa a travs de los rganos judiciales, se le ha incorporado el sistema de dualidad de normas, donde la Administracin no se rige por el derecho privado. Pese a la constitucin americana, las normas complementarias se hicieron mirando al derecho europeo. Este sistema se denomina unidad de jurisdiccin y dualidad de normas. Demandabilidad estatal. Antecedentes previos a la sancin de la ley 19.549: la CN de 1853 no contempl ni impedimentos ni requisitos previos para que el estado nacional pueda ser demandado en sede judicial, de lo que pareca surgir el principio de libre demandabilidiad, no sujeta a condicin ni requisito alguno. La ley 27, al determinar la competencia judicial en la materia, no estableci diferencias en cuanto a que el estado fuera parte actora o demandada. La jurisprudencia de la CSJN comenz admitiendo la posibilidad de demandar a la Nacin sin tramitar reclamos o autorizaciones (Caso Bates Stokes y ca. c/ PEN). Luego neg tal posibilidad sin que el actor contara previamente con expreso consentimiento de los rganos competentes del Estado, dada la soberana estatal (Vicente Seste y Antonio Seguich c/ Gobierno Nacional). Luego dijo que las reclamaciones contra el estado nacional deban ser resueltas por el Congreso, por ser el rgano competente para reglar el pago de la deuda pblica (Juan Carlos Gmez c/ La Nacin). Se hacan excepciones, y en algunos casos resolva el Congreso directamente; en otros determinaba que deba ser resuelto por el PEN. As se conform la teora segn la cual la Nacin no poda ser demandada sin la autorizacin del Congreso, mediante ley formal, principio adoptado como regla en la ley 475. El sistema cambi con la ley 3952, por la que Los tribunales federales conocern de las acciones civiles que se deduzcan contra la Nacin en su carcter de persona jurdica, sin necesidad de autorizacin previa legislativa; pero no podrn darles curso sin que se acredite haber precedido la reclamacin de los derechos controvertidos ante el PE y su denegacin por parte de ste (creacin de la dualidad de normas). La CSJN limit su aplicacin a los casos en que la cuestin fuera de derecho privado; en los casos en que el estado actuara como poder pblico se exiga la autorizacin legislativa (teora de la doble personalidad del estado). La ley 11.634 agreg los casos en que el estado actuara como persona de derecho pblico. En las provincias, las constituciones diferenciaban el sistema de dualidad de normas. En la de Bs As conoce en instancia nica y juicio previo de lo contencioso administrativo la CSBA, previo reclamo administrativo. La competencia originaria de la CSJN esta dada por una causa civil entre las provincias y los vecinos de otra. Antes causa civil era interpretado ampliamente; la evolucin jurisprudencial lo restringi totalmente, al punto que casi nada es causa civil (salvo accidentes de trnsito). Son causas regidas por la CN.

Este sistema no implica reconocer la libre demandabilidad del estado; hasta 1950 el principio general era la irresponsabilidad estatal y el conflicto con el funcionario. 2 Art.18; art.90 -prohibicin al PE de ejercer funciones judiciales; federalismo atenuado -se delega la estado nacional el derecho de fondo y las provincias reservan el derecho pblico local, administrativo.

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Rgimen exorbitante del derecho administrativo: no significa ms que es distinto al derecho comn. Por ello, las normas de derecho administrativo son incambiables para los funcionarios, porque determinan su conducta previamente. No hay autonoma de la voluntad, todo es orden pblico, regulacin directa de la conducta administrativa.

2 FUNCIONES DEL ESTADO. CRITERIOS CLASIFICADORES Bsicamente son tres, la legislativa, la judicial o jurisdiccional y la administrativa. Para distinguirlas, se acude a distintos criterios: Subjetivo u orgnico: en atencin al sujeto emisor, es funcin jurisdiccional todo lo que realiza el PJ; es funcin legislativa todo lo que realiza el rgano legislativo; y es funcin administrativa todo lo que realiza el PE y sus rganos dependientes. Este criterio es intil, no sirve para distinguir entre las funciones y no permite diferenciar un acto de un reglamento. Material u objetivo: prescinde del sujeto emisor. La funcin en s hace al criterio, siendo la jurisdiccional el dictado de una norma de alcance particular que resuelve con fuerza de verdad legal una controversia entre partes; funcin legislativa el dictado de normas generales y abstractas; y funcin administrativa, la actividad permanente, concreta y prctica del estado que tiende a la satisfaccin inmediata de las necesidades del grupo social y de los individuos que la integran. Se entiende por norma de alcance individual aquella en que surge de su texto a quien va dirigida. Para este criterio, los tres poderes ejercen las tres funciones. El PL ejerce la funcin legislativa al dictar leyes, la jurisdiccional en el juicio poltico, la administrativa cuando otorga una pensin graciable. El PJ ejerce la funcin judicial al dictar una sentencia, la administrativa cuando P/e compra resmas de papel; la legislativa con los fallos plenarios. El PE ejerce la funcin legislativa mediante reglamentos, y es discutida su funcin jurisdiccional. Criterio mixto o eclctico : define las funciones mezclando los dos criterios anteriores. Es funcin jurisdiccional la decisin con fuerza de verdad legal de controversias entre partes, hecha por un rgano imparcial e independiente (PJ); es funcin legislativa el dictado de normas jurdicas generales hecho por el Congreso (PL); y funcin administrativa, por exclusin, toda la actividad que realizan los rganos administrativos, y la actividad que realizan los rganos legislativo y jurisdiccionales, excluidas la funcin legislativa y la jurisdiccional. Para este criterio, la Administracin no ejerce funciones jurisdiccionales. El problema es que no puede diferenciar funciones o actividades distintas dentro de un mismo rgano. P/e, el PE dicta normas generales e individuales, pero segn este criterio todo sera funcin administrativa. Relaciones con el derecho constitucional: el derecho constitucional procura organizar al Estado a travs de la ordenacin de sus competencias supremas. Para ello implanta la estructura estatal y su forma de gobierno, ordenando las relaciones con los administrados. El derecho administrativo, que regula substancialmente toda la actividad pblica de la Administracin
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(en sentido subjetivo) sumada a la actividad materialmente administrativa de los rganos Legislativo y Judicial, tiene una ntima vinculacin con el derecho constitucional. El derecho constitucional se refiere a la estructura fundamental del Estado, constituyendo la base del ordenamiento administrativo. Por eso la primera vinculacin es de jerarqua y por ella las instituciones administrativas se subordinan a las normas y principios constitucionales. La subordinacin existente entre ambas disciplinas no elimina las interferencias que pueden existir entre uno y otro en virtud de que los lmites entre ellos son, en general, imprecisos, lo cual explica el hecho de que ciertas materias como la organizacin administrativa puedan ser tratadas por el derecho constitucional o administrativo. Relaciones con el derecho privado: la desemejanza entre ambos derechos no est en el mbito subjetivo de aplicacin de las normas de uno y otro, sino en una profunda distincin entre los principios, la naturaleza de las relaciones y posicin de los sujetos intervinientes en la relacin jurdica. Mientras el derecho privado se inspira en las ideas de autonoma, igualdad y limitacin de los poderes jurdicos que el ordenamiento otorga a las personas, el derecho administrativo, se articula con normas y principios que derivan de la posicin preeminente del Estado y de los intereses comunes que l debe proteger y promover. Como consecuencia, en contraste con el derecho privado, los sujetos y rganos estatales gozan del poder jurdico de imponer efectos por su exclusiva voluntad (en forma unilateral) que pueden incidir en la esfera jurdica de los particulares, siempre que respeten las garantas y los lmites del ordenamiento jurdico. Respecto de las relaciones entre el derecho administrativo y el civil no hay que suponer que toda aplicacin de una norma correspondiente al CC traduzca siempre la utilizacin del derecho civil ya que puede darse alguna de estas situaciones: a) que las normas del CC no pertenezcan exclusivamente al derecho civil sino a todas las ramas del derecho, como las contenidas en los ttulos preliminares. As, no habr en muchos casos autointegracin, sino aplicacin directa de normas jurdicas que, en su conjunto, conforman la parte general del derecho; b) que se trate de normas de derecho administrativo ubicadas en el CC (P/e bienes del dominio pblico). Ahora bien, como el derecho administrativo posee autonoma, la aplicacin al mismo de las normas del derecho civil se realiza a travs de la analoga que exige realizar una tarea previa de adaptacin a las normas y principios del derecho pblico. As lo reconoci la CSJN en materia de nulidades al establecer que la aplicacin del derecho civil a situaciones regladas por el derecho administrativo debe efectuarse con las discriminaciones impuestas por la naturaleza propia de lo que constituye la substancia de esta ltima disciplina. Entre las principales instituciones del derecho civil con las que el derecho administrativo tiene relaciones de contacto e interferencia pueden mencionarse: 1) capacidad de las personas fsicas; 2) personas jurdicas; 3) locacin de cosas; 4) dominio privado; 5) instrumentos pblicos; 6) prescripcin, etc. En las vinculaciones con el derecho comercial se aplican los mismos principios, advirtindose una tendencia hacia la intromisin del derecho pblico en el comercial (P/e sociedades de participacin estatal mayoritaria) como la utilizacin de formas jurdicas mercantiles para crear entidades de propiedad estatal (P/e sociedades annimas). Aplicacin directa, subsidiaria y analgica de las normas del derecho privado a casos administrativos.
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En el mtodo interpretativo, ante la ausencia de norma es necesario recurrir a la integracin normativa. Se parte de la idea de que si bien el ordenamiento positivo puede presentar lagunas, ha de concebirse como un sistema pleno y hermtico, pudindose cubrir el vaco mediante la integracin, a travs de la analoga en la autointegracin (donde hay fuentes formales) o por medio de la heterointegracin (insuficiencia de ellas). El procedimiento de integracin de normas de mayor importancia en el derecho administrativo es la analoga, que debe ser distinguida de la supletoriedad o subsidiariedad. La analoga presupone una carencia histrica de norma aplicable al caso e implica la realizacin de un proceso previo de adaptacin e integracin con los principios y normas de la materia. En cambio, la aplicacin supletoria, no supone propiamente una carencia normativa, ya que la falta de norma positiva se completa o integra con la aplicacin directa de otras normas, tal como acontece entre el derecho civil y el comercial 3. Puede distinguirse entre la analoga en sentido estricto y la analoga iuris, que se da cuando una norma prescriba la analoga mediante la aplicacin en bloque de determinadas materias o cuerpos normativos a otras no reguladas. UNIDAD II: FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO: Son los hechos, actos y formas de donde surgen los principios y normas jurdicas que componen el Derecho Administrativo. El ordenamiento jurdicoadministrativo no se integra nicamente con normas positivas. De hecho, surgi cuando se advirti que el derecho de los administrados no derivaba slo de las leyes que, en la mayora de los casos, no prescriban soluciones para reglar las controversias con la administracin pblica. Fue fundamental el en la elaboracin de esta disciplina el Consejo de Estado de Francia, al admitir que el Estado deba regirse por principios diferentes a los propios del Derecho Privado (sin perjuicio de la analoga). El anlisis de las fuentes en particular plantea el problema de determinar la jerarqua de c/u de ellas, aparte de su naturaleza e imperatividad. CN: Estatuye el conjunto de principios y normas supremas del ordenamiento positivo, cuya jerarqua normativa es superior a la ley y al reglamento, imponindose a todos los actos de la administracin pblica. As lo prescribe el texto del art.31 CN, que no slo comprende principios y normas constitucionales sino tambin los tratados y las leyes dictadas por el Congreso como consecuencia de las facultades que le atribuye la ley suprema. Tanto las normas como los principios constitucionales tienen operatividad por s mismos, no siendo indispensable que las declaraciones, derechos y garantas, que consagra la CN, deban ser reglamentados. 1) Normas sobre la organizacin y actividad de la Administracin: i) Art. 14 bis: estabilidad del empleo pblico; ii) Art. 87 a 98: Presidente y vicepresidente (requisitos, duracin del mandato, reeleccin, acefala); iii) Art. 99: Funciones y potestades del PE: a) Art. 99, inc. 1: La jefatura suprema de la Nacin y la jefatura del Gobierno del cual depende la administracin general del pas (cuyo responsable poltico es el PE) y la llamada zona de reserva de la administracin; b) Art. 99, inc. 2: la potestad para dictar reglamentos de ejecucin; c) Art. 99, inc. 4: competencia para dictar actos institucionales;
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Por imperio de una expresa prescripcin legislativa, el art. 3 de las disposiciones preliminares, respecto de los actos o situaciones no reglamentadas en el CCOM.

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d) Art. 99, inc. 6, 7 y 10: competencia para dictar actos administrativos; iv) Art.100 a 107: relaciones del presidente con el Jefe de Gabinete, sus ministros y la competencia de ellos. 2) Normas sobre la relacin del Estado con los particulares: i) Art. 14 y 28: los derechos y garantas reconocidos por la CN no pueden ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio ni por las normas inferiores a las leyes; ii) Art.16: Igualdad e idoneidad para asumir la funcin pblica. La igualdad es la base de las cargas pblicas. iii) Art. 17: Inviolabilidad de la propiedad privada. Expropiacin por causa de utilidad pblica. iv) Art. 19: Principio de legalidad: Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe v) Art. 21: defensa nacional. En el sistema constitucional hay que tener en cuenta el doble orden de atribuciones derivado de la coexistencia simultnea de la personalidad jurdica de las provincias y de la Nacin. Conforme al art. 5 CN Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal, y la educacin primaria. Bajo de estas condiciones el Gobierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones. Los Tratados: El Tratado Internacional es el acuerdo entre sujetos de derecho internacional, destinado a producir determinados efectos jurdicos (crear una obligacin, resolver una ya existente o modificarla). No se celebran solamente entre Estados, sino que intervienen nuevos sujetos de derecho internacional (ONU, OEA, FMI, etc.) a partir de la reforma de la CN de 1994. Son fuentes de derecho administrativo cuando obligan a los rganos o entidades administrativas a realizar determinada actividad o contienen disposiciones de Derecho Administrativo aplicables en el mbito interno del pas. Con anterioridad a la reforma constitucional de 1994 se discuta acerca del lugar jerrquico de los tratados respecto de las leyes, y, en consecuencia, si un tratado poda derogar una ley o a la inversa. De esa poca datan debates entre partidarios de la teora monista que considera al derecho interno subordinado al derecho internacional, acordando preferencia en todos los casos a los tratados, y los partidarios de las teoras dualistas, quienes adheran a una concepcin dualista del Derecho, reconociendo siempre la preferencia a la ley por sobre el tratado. Hay que partir del principio d el art.31 CN, el cual establece que las leyes del a Nacin y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de Nacin. Evolucin de la CSJN: Fallos: Martn y Ca. Ltda. SA v. Nacin Argentina ( 1963); y Esso Petrolera Argentina v. Nacin Argentina s/repeticin ( 1968): sentaron el principio de que entre las leyes y los tratados no existe prioridad de rango y que rige respecto de ambas clases de norma, en cuanto integrantes del ordenamiento jurdico interno de la Repblica, el principio con arreglo al cual las posteriores derogan a las anteriores. Fallo CSJN Ekmekdjian v. Neustadt (1988): En ese momento la Corto an no le reconoca a los tratados internacionales jerarqua superior a las leyes, por lo cual una ley poda modificar un tratado si era posterior a ste.
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Este caso se origina cuando se desestima el pedido del actor (Ekmekdjian) de ejercer el derecho a rplica, de conformidad con lo establecido en el art. 14 del Pacto de San Jos de Costa Rica, porque ese derecho no estaba reglamentado, por lo tanto ese derecho no poda adquirir operatividad (el Tratado sera vinculante en el orden internacional pero no lo sera en el derecho positivo interno). Con posterioridad la Corte Suprema modific el criterio, sosteniendo la primaca de los tratados internacionales sobre la legislacin interna del Estado: Fallo Ekmekdjian v. Sofovich (07/07/1992): En 1988 Dalmiro Senz habl de Jesucristo y la Virgen mara en un programa de televisin conducido por Gerardo Sofovich. Ekmekdjian se sinti lesionado en sus sentimientos religiosos, por lo cual interpuso accin de amparo contra Sofovich, para que en su programa leyera una carta documento contestndole a Dalmiro Senz. Sofovich no acepto. Ekmekdjian se fund en el derecho a rplica contemplado en el art. 33 CN (derechos implcitos) y en el art. 14 del Pacto de San Jos de Costa Rica, que establece que toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a travs de medios de difusin legalmente reglamentados y que se dirijan al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta en las condiciones que establezca la ley. La Corte reconoci que el derecho a rplica integra nuestro ordenamiento jurdico. La frase en las condiciones que establece la ley se refiere a cuestiones relativas a la forma de ejercer el derecho a rplica (tiempo y lugar) pero no sobre la necesidad de que se dictara una ley que estableciera que el derecho a rplica fuera considerado derecho positivo interno. En ese sentido la Corte estableci que el Tratado, aprobado y ratificado, en las condiciones de su vigencia, se aplicar de la siguiente forma: i) si tiene normas operativas, se aplica directamente; y ii) si tiene normas programticas, necesita una ley del Congreso para entrar en vigencia. Adems, la Convencin de Viena sobre derecho de los Tratados (aprobada por ley 19.865) establece en su art. 27 que una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado . Con slo invocar el artculo del pacto ratificado, ya se presume la operatividad del derecho invocado. Este criterio se repite en los fallos Servini de Cubra s/amparo (1992) y Fibraca Constructora SCA v. Comisin Tcnica Mixta de Salto Grande (1993). Clasificacin de los tratados en el texto de la CN reformada en 1994 (Sages): 1) Tratados ordinarios y concordatos con la santa sede tendrn jerarqua superior a las leyes ( art.75, inc.22, 1 prr: Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes ); En la prctica estos tratados se aprueban por el procedimiento legislativo, pero como tienen jerarqua superior a una ley, slo podran alterarse mediante el proceso de denuncia o reforma previsto por el tratado, y no por la mera voluntad legislativa del Estado argentino. Pero podran ser declarados inconstitucionales ya que carecen de jerarqua constitucional. 2) Las declaraciones, convenios y tratados referentes a derechos humanos explcitamente mencionadas en la CN , bajo ciertas condiciones, tienen jerarqua constitucional ( art. 75, inc. 22, 2do prrafo: La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
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Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia , tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara). Adems de los 11 tratados mencionados en la CN, en 1997 el Congreso le dio rango constitucional a la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas. La regla constitucional seala que tales instrumentos tienen jerarqua constitucional, lo que importa decir que no forman parte de la CN, pero que valen como ella. Sin embargo, la misma CN contiene algunas salvedades: i) Estos tratados poseen rango constitucional en las condiciones de su vigencia, lo que significa que habr que tener en cuenta las reservas y declaraciones con que fueron aprobados o ratificados por la Argentina, en cada caso particular. La reserva es la declaracin unilateral que hace un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un Tratado o adherirse a l, de que algunas disposiciones no se le apliquen a l o sean modificadas (Ej.: al ratificar el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, nuestro pas hizo reserva sobre la aplicacin de dicho pacto por gran Bretaa sobre las Islas Malvinas, expresando que nuestro pas reafirma sus derechos de soberana sobre ellas). ii) Estos tratados no derogan artculo alguno de la primera parte de la CN y deben entenderse complementarios a los derechos y garantas por ella reconocidos. Esto significa que de haber conflicto entre algn precepto de las convenciones con una regla de la primera parte de la CN, prevalecera sta, y no la norma internacional. Adems, los referidos documentos internacionales tendran que conformarse con los principios de derecho pblico de la CN (art. 27 CN). Pero si existiese incompatibilidades entre un dispositivo de los tratados y alguna clusula de la segunda parte de la CN, prevalece el primero. La reforma de la CN introduce un criterio interpretativo, estableciendo que los mencionados tratados deben entenderse como complementarios a los derechos y garantas reconocidos por la CN. De este modo patrocina una exgesis armonizante entre la CN y estos tratados. Asimismo, segn Bidart Campos, una buena frmula de ajuste es la opcin preferencial por la fuente (incluso interna) que mejor favorezca cada derecho. A partir de la reforma de 1994, que admite la adicin y lo que podra denominarse reforma indirecta de la CN, la Constitucin argentina pas de ser rgida a semirrgida, ya que el Congreso por mayora especial, puede agregar tratados en lo concerniente a derechos humanos. En lo que respecta a la
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denuncia del tratado (que es la desvinculacin internacional del pas con el tratado), el PE hace la denuncia y el Congreso la aprueba con las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara, pero tambin deber respetar el trmite de denuncia previsto por cada uno de los instrumentos en cuanto a plazo, forma y rganos, en base a la regla internacional de pacta sunt servanda. 3) Los dems tratados y convenciones que se aprueben en el futuro, en materia de derechos humanos , segn ciertas mayoras calificadas en el Congreso, tienen jerarqua constitucional ( art. 75, inc. 22, 3er prrafo: Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional ). Puede inferirse de ello (segn Sages) que si uno de esos tratados en el futuro no se aprobase con la mayora calificada requerida en la CN, ser superior a la ley pero sin rango constitucional. 4) Tratados relativos a proceso de integracin latinoamericana , bajo determinados supuestos y mayoras, tienen jerarqua superior a las leyes (art. 75, inc. 24 1er prrafo y 2do prrafo, primer parte: Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes. // La aprobacin de estos tratados con Estados de Latinoamrica requerir la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara). A travs de estos tratados se delegan atribuciones y jurisdiccin de la Repblica a entes supranacionales. Merced a este traspaso, el rgano supranacional puede dictar normas y sentencias aplicables directamente a Argentina sin la concurrencia de la voluntad de sta (por Ej.: la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que segn el Pacto de San Jos de Costa Rica est habilitada para invalidar decisiones de los organismos nacionales. Para realizar dichas transferencias, el inciso de la CN establece condiciones de contenido y forma para estos tratados: i) Deben respetar condiciones de reciprocidad e igualdad . La igualdad es la posicin del Estado en el seno del ente supranacional como organizacin (aspecto esttico) y la reciprocidad se vincula al sometimiento de la eficacia de los actos y normas a la condicin de que desplieguen tambin sus efectos en el resto de los Estados (aspecto dinmico). ii) Deben respetar el sistema democrtico; iii) Deben tutelar los derechos humanos. Tienen jerarqua superior a las leyes, por lo que aniquila cualquier ley que lo contradiga, vigente al aprobarse dicho tratado, o dictada con posterioridad. Segn Sages, la nueva norma debi decir que tena jerarqua constitucional, ya que la transferencia de competencias nacionales a un ente supraestatal conlleva, a menudo, una reforma indirecta de la CN (las resoluciones de rganos supranacionales pueden dejar sin efecto fallos de la CSJN). En caso de no observar los requisitos constitucionales indicados, el tratado es inconstitucional. No cabe conjeturar que sea vlido con jerarqua inferior a las leyes, tratndose de
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un asunto de tanta relevancia como la transferencia de competencias estatales. 5) Tratados concernientes a procesos de integracin celebrados con pases de otras reas, con un trmite de elaboracin distinto al anterior, tambin son superiores a las leyes ( art. 75, inc. 24, 2do prrafo, segunda parte: En el caso de tratados con otros Estados, el Congreso de la Nacin, con la mayora absoluta de los miembros presentes de cada Cmara, declarar la conveniencia de la aprobacin del tratado y slo podr ser aprobado con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, despus de ciento veinte das del acto declarativo. // La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigir la previa aprobacin de la mayora absoluta de la totalidad da los miembros de cada Cmara ). La CN ha sido ms severa y delimita 2 pasos formales: 1ro: el Congreso declara la conveniencia de aprobar el tratado que delega competencias o jurisdiccin a un ente supraestatal no latinoamericano. 2do: Por lo menos 120 das ms tarde de declarada la conveniencia de aprobar el tratado, se aprueba la transferencia, con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada cmara. El propsito de la norma ha sido provocar la doble lectura del instrumento internacional y darle un tratamiento ms mediato y prudente. En el caso de violarse los mecanismos de aprobacin, el tratado resultara inconstitucional en su totalidad. 6) Convenios internacionales que celebren las provincias , con conocimiento del Congreso Nacional, se encuentran jerrquicamente debajo la CN, las leyes y dems normas federales ( art.124: Las podrn tambin celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o el crdito pblico de la Nacin; con conocimiento del Congreso Nacional. La CBA tendr el rgimen que se establezca a tal efecto .). Esta norma permite que las provincias pacten convenios internacionales, bajo 3 requisitos de fondo: i) no vulnerar la poltica exterior de la Nacin; ii) no invadir competencias federales: no deben exceder competencias provinciales, solamente pueden operar en temas propios de la provincia o en los que stas posean facultades concurrentes con la Nacin; iii) no comprometer el crdito pblico nacional. 1 requisito de forma: que el convenio se hecho con noticia del Congreso de la Nacin (aplica la doctrina del conocimiento del Congreso, y por lo tanto no requiere su aprobacin o consentimiento). Con posterioridad, la Nacin podr discutir judicialmente las clusulas del tratado firmado por la provincia. La Ley: en sentido material se entiende por ley todo acto o norma jurdica que crea, modifica o extingue un derecho de carcter general y obligatorio. En el sentido formal: la ley consista en el acto emanado del rgano Legislativo, conforme un procedimiento preestablecido. En nuestro
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ordenamiento constitucional, el Congreso, ejerciendo su competencia para dictar actos con forma de ley, sanciona tambin actos de alcance particular, cuando otorga subsidios, pensiones, decreta honores o privilegios (art. 75, inc. 9, 18 y 20 CN). En tal sentido, se ha sostenido que la falta de generalidad no constituye un obstculo para calificar tales actos como leyes en virtud de que, la generalidad sera un carcter natural de la ley, que no hace a su esencia. En principio, la ley formal slo puede ser derogada o modificada por otra ley, dictada por el PL de acuerdo con el procedimiento previsto salvo que el texto expreso de la ley hubiera autorizada al PE a derogarla o modificarla. En la relacin entre las leyes nacionales y provinciales, si se trata de materias que en forma privativa se le atribuye al Congreso, las leyes que dicten las provincias no pueden alterar las leyes de la Nacin. En la relacin entre leyes posteriores y anteriores, las leyes posteriores derogan las leyes dictadas con anterioridad. Pero este principio reconoce una excepcin cuando las leyes anteriores hubieran sido dictadas para regular una situacin especial (las leyes especiales subsisten en tanto no exista una derogacin efectiva o incompatibilidad con la ley general posterior. Irretroactividad de la Ley: segn art.3 CC, las leyes no pueden ser retroactivas salvo disposicin en contrario y siempre que no afecten derechos amparados por la CN. Clasificacin: 1) Leyes Nacionales: dictadas por el Congreso Nacional, se subclasifican en: i) Leyes Federales: regulan materias federales atribuidas al Congreso y se aplican a todo el pas, su aplicacin compete a jueces federales (Ley 48, Ley del correo, ley electoral, leyes de aduana, moneda, bancos, etc.). ii) Leyes Comunes: tratan sobre derecho comn, son dictadas por el Congreso, se aplican en todo el pas pero se ejercen a travs de autoridades locales (Cdigo Civil, Cdigo Penal, y leyes que los integran, matrimonio civil, propiedad horizontal, sociedades, etc.) (art. 75, inc. 12 CN). iii) Leyes Locales: rigen slo en el mbito de la Capital Federal (art. 75, inc. 30 CN). 2) Leyes Convenio: sancionadas por el Congreso Nacional y aprobadas por las provincias (Pacto Federal y Ley Convenio de Coparticipacin). 3) Leyes Provinciales: Son las dictadas por las legislaturas de cada provincia sobre materias que le atribuyen las respectivas constituciones y cuya aplicacin compete a jueces provinciales. 4) Leyes de la Ciudad de Buenos Aires (art. 129 CN y arts. 80, 81 y 82 Constitucin de la Ciudad). EL estudio del procedimiento legislativo, es decir, de los trmites necesarios para realizar el dictado de las leyes, corresponde al Derecho Constitucional y est prescripto en los arts. 77 a 84 CN, constando de varias etapas: iniciativa, discusin, sancin, promulgacin y publicacin. De todas esas etapas, al Derecho Administrativo le interesan fundamentalmente la promulgacin y publicacin. Promulgacin de las leyes: a cargo del PE puede ser expresa o tcita. Es tcita cuando el PE no aprueba un proyecto en el trmino de 10 das hbiles (art. 80 CN). Antes de su promulgacin, el PE se encuentra
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posibilitado para ejercer la potestad constitucional de vetar la ley en forma total o parcial siempre que las partes no observadas posean autonoma normativa y su aprobacin parcial no altere el espritu ni la unidad del proyecto sancionado por el Congreso (arts. 80 y 93 CN). Publicacin: art.2 CC: las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los 8 das de su publicacin oficial. Reserva Legal: Significa que hay ciertas materias que slo va entender el PL y en donde el PE no puede hacerlo. Segn el art. 99, inc. 3 el PE no puede dictar normas de carcter legislativo, aunque excepcionalmente puede dictar normas de necesidad y urgencia para temas puntuales enumerados en la CN, por un plazo establecido por el Congreso y siempre que no sean sobre material penal, tributaria, electoral o de rgimen de los partidos polticos. Existen tambin ciertos derechos que, por estar garantizados por ley, pertenecen a la zona de reserva legal y se encuentran excluidos de la potestad reglamentaria de necesidad y urgencia (por Ej.: la privacin del derecho de propiedad por expropiacin por causa de utilidad pblica, art 17 CN; la reglamentacin de los derechos individuales, art. 14 CN). El Decreto-Ley: Es una norma jurdica dictada por el PE de un gobierno de facto (en los que se suspende el Congreso). Se dice que es decreto por su forma y ley por su contenido. La validez de estos decretos ha sido reconocida por la jurisprudencia de la CSJN, continuando su vigencia luego de instalado el gobierno de iure, sin exigirse para ello la ratificacin expresa del PL (ser vlida la ratificacin expresa o tcita del Congreso). El Reglamento: Acto unilateral que emite un rgano de la Administracin Pblica creador de normas jurdicas generales y obligatorias que regula situaciones objetivas e impersonales. Desde el punto de vista cuantitativo, constituyen la fuente de mayor importancia del Derecho Administrativo, y son emitidos por el PE, y tambin por los dems rganos y entes que actan en su esfera. En lo que concierne a la naturaleza de la actividad reglamentaria se trata de una actividad administrativa materialmente legislativa o normativa. Caractersticas: - acto unilateral; - produce efectos jurdicos generales en forma directa; - puede ser dictado por cualquiera de los 3 poderes (ya que los 3 pueden ejercer la funcin administrativo, aunque en el caso del PL y PJ slo podrn hacerlo sobre su funcionamiento y organizacin interna); - son producto de una actividad materialmente legislativa de la administracin. Los reglamentos dictados por el PE se denominan decretos; los dictados por autoridades subordinadas al PE (ministerios, secretaras, etc.) se denominan resoluciones, y los dictados por rganos municipales se denominan ordenanzas. La LPA los define como acto administrativo de contenido general, siguiendo la siguiente clasificacin: Acto Administrativo (gnero): 1) Acto Administrativo stricto sensu o individuales (aplica principio de estabilidad ya que slo puede ser modificado en determinadas condiciones); 2) Acto Administrativo General i) Reglamentos: tienen contenido normativo; ii) Actos Administrativos Generales sin contenido normativo: no innovan el ordenamiento jurdico y se agotan en s mismos (por Ej.: el llamado a licitacin, llamado a concurso).
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Rgimen Jurdico de los Reglamentos: se encuentran sujetos a un rgimen jurdico peculiar que los diferencia de las leyes en sentido formal, los actos administrativos y las instrucciones de servicio, circulares y dems reglamentos internos, y tienen como principal caracterstica: i) Constituyen e integran el ordenamiento jurdico; ii) Entran en vigencia y deben ser publicados produciendo efecto a partir de su publicacin oficial y desde el da que ellos determinen, siguiendo los lineamientos de las leyes (a diferencia de los actos administrativos stricto sensu que deben ser objeto de notificacin, y de las instrucciones, circulares y reglamentos internos que no requieren su difusin en una publicacin oficial); iii) Pueden ser derogados total o parcialmente por la Administracin en cualquier momento, no rigiendo el principio de estabilidad del acto administrativo. iv) Estn sujetos a los mismos principios que la ley en cuanto a su irretroactividad. v) Por contener normas de alcance general, existe un orden de prelacin del reglamento sobre el acto administrativo. En este sentido se aplica el principio de inderogabilidad singular del reglamento, en virtud del cual ningn acto administrativo individual puede derogar un reglamento Es importante diferenciar los reglamentos de los actos administrativos individuales ya que estn sujetos a distintos medios de impugnacin: i) para impugnar el acto administrativo individual la principal va es el recurso jerrquico; y ii) para el reglamento se debe hacer a travs del Reclamo Administrativo Impropio. Clases de Reglamentos: 1) Reglamentos Ejecutivos o de Ejecucin (art. 99, inc. 2 CN): El art. 99, inc. 2 de la CN establece que el PE expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias. Se trata de una actividad secundaria respecto de la actividad primaria que es la ley, preexistente. Las normas reglamentarias integran la ley, y su violacin se rige con las consecuencias y las sanciones previstas en cada caso para el incumplimiento de la ley. Lmites: los reglamentos no pueden alterar el espritu de las leyes. Adems el PE slo puede reglamentar aquellas leyes cuya aplicacin le corresponda. El PE carece de competencia para reglamentar las disposiciones de los cdigos civil o de comercio, con excepcin de los aspectos donde su aplicacin le ha sido encomendada (por Ej.: inscripciones de operaciones inmobiliarias o actos registrables en general). La reglamentacin de las leyes es una facultad de la administracin, por lo tanto las leyes entran en vigencia y deben ser aplicadas a los casos particulares, aun cuando el rgano administrativo no hubiera hecho uso de la competencia atribuida para reglamentarias. No obstante, a veces, la ley subordina su vigencia a la reglamentacin o se trata de prescripciones que por s mismas carecen de operatividad, y necesariamente deben ser reglamentadas. El Presidente es quien tiene competencia para reglamentar las leyes, pero ello no impedira admitir facultades a los restantes rganos o entes de la Administracin para dictar reglamentos de ejecucin (Ej.: cuando ENARGAS dicta reglamento de reclamo de los usuarios).

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2) Reglamentos Autnomos o Independientes (art. 99, inc. 1 CN): De conformidad con el art. 99, inc. 1 CN, el presidente es el jefe supremo de la Nacin, jefe del gobierno y responsable poltico de la administracin general del pas. En virtud de la atribucin de la responsabilidad poltica por la administracin general del pas, el PE podr dictar normas generales sobre materias que pertenecen a su zona de reserva. En su dictado, el PE no aplica una ley preexistente, sino que directamente interpreta y aplica la CN. En la zona de reserva de la administracin no puede inmiscuirse el PL, como consecuencia del principio de separacin de poderes. Un sector de la doctrina rechaza la configuracin de una zona de reserva de la administracin (Gordillo, Diez), interpretando que la competencia para dictar reglamentos autnomos desaparece si el Congreso decide reglar los reglamentos autnomos, por tener el PL amplias facultades para ello (art. 75, inc. 32 CN). Segn Cassagne, esta disposicin no puede invocarse para facultar al Congreso a dictar normas en materias que pertenecen atribuidas por la CN al ejecutivo. Asimismo, en los casos que se ha querido subordinar la administracin a la ley (y por lo tanto al PL), la CN lo ha prescripto de forma expresa, como en el caso de la facultad de conceder jubilaciones o supervisar la recaudacin de rentas (art. 99, inc. 6 y 10), debindose actuar con arreglo a las leyes. Ejemplos de reglamentos autnomos: (i) Decreto 7520/44 que reglament el recurso jerrquico; (ii) Decreto 1759/72: Procedimientos administrativos; (iii) Decreto 1883/91: aprobacin del texto ordenado del DDRLPA. 3) Reglamentos Delegados (art. 76 CN): Los reglamentos delegados son normas generales dictadas por la Administracin sobre la base de una autorizacin o habilitacin del PL, regulando las materias que, en principio, seran competencia del Congreso. La facultad para dictarlos no emana de una potestad reglamentaria propia sino de una previa habilitacin legal, por lo tanto se trata de una actividad excepcional de la administracin, sujeta a la preexistencia de una ley delegante. El reglamento delegado, a su turno, contendr normas sobre materias que, si bien deben ser reguladas por ley formal, el Congreso ha decidido que lo sean por la Administracin. Antes de la reforma de 1994: la aceptacin de esta clase de reglamentos se hallaba controvertida en la doctrina constitucional. Como razones para justificarlos se argumentaba i) la falta de tiempo del Congreso, ii) el carcter tcnico de algunos asuntos, iii) aspectos imprevisibles de algunas materias, etc. La doctrina generalmente distingua la delegacin total o amplia de una potestad, como la legislativa, que estaba prohibida, de aquella otra clase de delegacin permitida, que siempre opera dentro de ciertos lmites, tratndose en la prctica de una comisin o encargo que hace el PL al PE. La delegacin legislativa se entenda sujeta a lmites y se urga a que la denominada poltica legislativa se hallara claramente establecida, no pudiendo haber delegacin total o en bloque. Tambin se reconoca que no poda encomendarse a los rganos administrativos la facultad de crear delitos, contravenciones o impuestos, materias que exigen la presencia de una ley en sentido formal (Fallo CSJN, Mouviel y otros s/desrdenes, 1957). Adems, la delegacin legislativa se conceba sujeta a los recaudos de ser siempre expresa y especial, establecindose para cada caso y no en forma genrica, a fin de permitir su acotamiento por medio de lmites materiales.
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Despus de la reforma de la CN de 1994: art. 76 CN - Se prohbe la delegacin legislativa en el PE, salvo en materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el Congreso establezca. La caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el prr. anterior no importar revisin de las relaciones jurdicas nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegacin legislativa. La regla es la prohibicin de la delegacin legislativa, salvo excepciones: i) materias determinadas de administracin : no puede alterar zonas de reserva legal legislativa (poder impositivo, legislacin comn y el otorgamiento de privilegios); ii) emergencia pblica: configura un supuesto susceptible de quebrar la reserva legal y por lo tanto es de interpretacin restrictiva. Los requisitos son a) que se produzca una gravsima situacin de emergencia; b) que esa emergencia sea pblica y general; c) que sea susceptible de afectar la subsistencia del Estado, y d) que ella sea reconocida y declarada por el Congreso (v.gr. declaracin de guerra, situacin econmica de hiperinflacin). Este concepto constitucional se basa en la jurisprudencia del Fallo Cocchia de la CSJN (1993), que acept la validez constitucional del precepto contenido en el art. 10 de la ley 23.696 4, que permiti al PE derogar clusulas monoplicas y privilegios establecidos en diversas leyes, a fin de poder llevar a cabo el plan de privatizaciones y de desregulacin de la economa. A su vez, la delegacin estar subordinada a: a) que se fije un plazo para su ejercicio; y b) que el PL establezca las bases de la delegacin (es lo que la jurisprudencia de la CSJN denomina poltica legislativa). El reglamente delegado se encuentra sometido a control parlamentario posterior de la Comisin Bicameral Permanente del Congreso (art. 100, inc. 12 CN). La experiencia parlamentaria demuestra que el establecimiento de una comisin bicameral de control de la delegacin se ha implementado caso por caso: as, actualmente opera la Comisin Bicameral implementada por el art. 20 de la ley 25.561 (emergencia econmica). La doctrina espaola distingue 3 especies de delegacin: i) Delegacin recepticia: se configura cuando las normas reglamentarias adquieren rango formal de ley (por Ej.: cuando por ley se autoriza a la administracin a realizar textos ordenados de las leyes). ii) Delegacin normativa: es la delegacin legislativa ms usual que se da cuando una ley autoriza o habilita al PE o sus rganos o entes a dictar normas en determinadas materias con ciertos lmites. iii) Delsegalizacin de materias: es una tcnica por la cual ciertas materias, que se encuentran reguladas por la ley, pasan, en virtud de una ley, a ser regidas por normas emanadas de la Administracin. Implica una degradacin de esas materias e incluso de las leyes que las regulaban,
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Ley 23.696 Reforma del Estado. Art. 10.: ALCANCES. El acto que declare "sujeta a privatizacin" puede referirse a cualesquiera de las formas de privatizacin, sea total o parcial, pudiendo comprender tanto a una empresa como a un establecimiento, bien o actividad determinada. Con el mismo rgimen que el indicado en el artculo anterior, el decreto del Poder Ejecutivo Nacional podr disponer, cuando fuere necesario, la exclusin de todos los privilegios y/o clusulas monoplicas y/o prohibiciones discriminatorias an cuando derivaren de normas legales, cuyo mantenimiento obste a los objetivos de la privatizacin o que impida la desmonopolizacin o desregulacin del respectivo servicio.

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ya que se autoriza a que sean modificadas o derogadas por esta clase de reglamentos. Un ejemplo de la utilizacin en nuestro pas fue con el Decreto 1023/2001, de rgimen de las contrataciones pblicas, que fue dictado en virtud de las atribuciones conferidas por el art. 1, inc. II, ap. e) Ley 25.414, donde se facultaba al PE al ejercicio de las siguientes atribuciones hasta marzo de 2002 () Emergencia Pblica: () inc. e) Dar continuidad a la desregulacin econmica derogando o modificando normas de rango legislativo de orden nacional slo en caso de que perjudiquen la competitividad de la economa , exceptuando expresa e ntegramente la modificacin y suspensin de Ley de Convertibilidad, Cdigos Civil, Mineros y de Comercio o en materia penal, tributaria o laboral del sector pblico y privado, etc. Fallo CSJN Delfino A.M. y ca. (Junio 1827): La Prefectura General de Puertos impuso a los agentes del vapor alemn "Bayen" una multa por haber violado el Reglamento del Puerto de la Capital. El actor sostuvo que ciertos arts. del decreto son inconstitucionales y constituyen una delegacin de facultades legislativas, porque el PE carece de atribuciones para crear sanciones penales de un presunto poder de polica que la Constitucin ha puesto exclusivamente en manos del Poder Legislativo. Asimismo, la ley 3445 que se ha reglamentado por el decreto ha puesto la polica de los mares, ros, canales y puertos sometidos a la jurisdiccin nacional a cargo exclusivo de la Prefectura General de Puertos y de las subprefecturas y ayudantas que se creen mientras no sea sancionado el Cdigo de Polica Fluvial y Martima. Existe una distincin fundamental entre la delegacin del poder para hacer la ley y la de conferir cierta autoridad al PE o a un cuerpo administrativo a fin de reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de aqulla. Lo primero no puede hacerse, lo segundo es admitido (). La Corte concluye que cuando el PE es llamado a ejercitar sus poderes reglamentarios en presencia de una ley que ha menester de ellos, NO lo hace en virtud de una delegacin de atribuciones legislativas, sino a ttulo de una facultad propia consagrada por el art. 86 inc. 2 CN (actual art. 99, inc. 2 sobre reglamentos ejecutivos), y cuya mayor o menor extensin queda determinada por el uso que de la misma facultad haya hecho el Poder Legislativo. Fallo CSJN Cocchia, Jorge D. v. Estado Nacional y otro s/ accin de amparo (02/12/1993): El PE dicta un decreto modificando el rgimen laboral portuario, suspendiendo el convenio colectivo, ante lo cual el gremio interpone accin de amparo (aceptada en 1ra y 2da instancia). El PE dijo que el Congreso a travs de una ley de emergencia econmica deleg la facultad de resolver las putas all fijadas en cuanto a la reduccin de costos que causaba el rgimen laboral portuario en vigencia derivado de un convenio colectivo de trabajo. La CSJN dijo que se cumplen las condiciones como para ser una delegacin constitucional: se ejerce el poder de polica, hay razonabilidad en las medidas adoptadas, etc. 4) Reglamentos de Necesidad y Urgencia (art. 99, inc. 3): Antes del a reforma de la CN de 1994: se debata en el campo doctrinario sobre la validez constitucional de los reglamentos de necesidad y urgencia: mientras que un sector de la doctrina se inclinaba por su validez constitucional y reciba apoyo jurisprudencial (Fallo CJSN Peralta, 1990), otra corriente doctrinaria entenda que resultaban violatorios del sistema constitucional, considerando sustancialmente que alteraban el principio de divisin de poderes. Ha sido un error aplicar estos reglamentos sin las debidas cautelas, el bagaje doctrinario y
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jurisprudencial elaborado en torno a la emergencia constitucional, pues esta situacin no constituye un requisito sine qua non para la admisin de este tipo de reglamentos. En efecto, sin apelar a los poderes de emergencia (que implican una compresin y postergacin transitoria de derechos) existen razones de necesidad y urgencia para que el ejecutivo emita un DNU. En el caso de que se configure tambin la emergencia, estos reglamentos que deben interpretarse siempre restrictivamentedeben ser ms estrictos cuando se comprimen o suspenden transitoriamente libertades o derechos de las personas. Fallo CSJN Mouviel (1957): Mouviel y otras personas fueron condenados a 30 das de arresto por infraccin a los edictos policiales sobre desrdenes y escndalos. La condena la impuso el jefe de polica de la Capital porque el Estatuto de la Polica Federal lo autorizaba a emitir y aplicar edictos. Esta medida policial fue apelada pero confirmada por el juez. Los imputados interponen recurso extraordinario contra esa confirmacin alegando que el rgimen de faltas concentraba en el jefe de polica las facultades legislativa, ejecutiva y judicial violando el principio de divisin de poderes. La Corte revoca la sentencia condenatoria basndose en los arts. 18 y 19 de la CN: ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso y nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohbe. El Poder Legislativo establece q travs de leyes los presupuestos necesarios para que se configure una falta y su sancin. No puede delegar en el PE la total configuracin de delitos ni la libre eleccin de penas, porque sera delegar facultades indelegables por esencia. El PE podr dictar reglamentos que ejecuten las leyes nacionales sin alterar su espritu; reglamentar circunstancias concretas de las acciones reprimidas siempre que exista una ley anterior definida para respetar el principio de divisin de poderes y la garanta de ley previa. Pero el PE no puede dictar esa ley previa (art. 18). Reglamentar es tomar explicita una norma que ya existe y a la que el PL le ha dado sustancia y contornos definidos. El Estatuto de la Polica Federal faculta al jefe de polica a emitir y aplicar edictos para reprimir actos no previstos por las leyes en materia de polica de seguridad, lo cual excede la facultad reglamentaria del PE e importa una delegacin por parte del PL de potestades propias y exclusivas (violando el principio constitucional de divisin de poderes). Es inconstitucional la delegacin legislativa a favor de la polica para que cree por edictos policiales contravenciones sobre escndalos. Los delitos deben crearse por una ley. Fallo CSJN Peralta v. Estado Nacional y otros s/accin de Amparo (27/12/1990): con el fin de enfrentar una situacin de emergencia econmica, el PE dict un decreto que ordenaba que la devolucin de los depsitos de ms de $ 1.000 se hara en bonos. Peralta que tena un plazo fijo- vio afectado su derecho de propiedad por ese decreto y por eso interpuso accin de amparo contra el Estado Nacional y el Banco Central, pidi la declaracin de inconstitucionalidad del decreto y el pago de su plazo fijo. El juez de primera instancia rechaz la accin. Peralta apel la sentencia y la Cmara hizo lugar al amparo. Se interpuso recurso extraordinario federal. La Corte, interpretando dinmicamente la CN, dijo que los decretos de necesidad y urgencia seran vlidos siempre y cuando coexistieran los siguientes requisitos: i) Que exista una situacin de emergencia que afecte al orden econmico social y a la subsistencia de la organizacin jurdica y poltica;

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ii) Que las soluciones no sean rpidas y eficaces adoptadas por el Congreso (es decir, que no debe existir otro medio ms idneo); iii) Que la medida sea razonable y su duracin sea temporal; y iv) Que el Congreso no adopte decisiones que indiquen rechazo al decreto. El decreto se dict para afrontar una grave situacin de emergencia econmica que afectaba a todo el bien comn. No priv a los particulares de su propiedad, slo limit temporalmente la devolucin de los depsitos justificada por dicha crisis. Tampoco viol el principio de igualdad porque los perjudicados no fueron elegidos arbitrariamente sino con motivos (se necesitaba esa clase de depsitos porque indicaba que esa gente no necesitaba el dinero con urgencia). Si se hubiera hecho a travs del Congreso no tendra la eficacia y rapidez necesaria. La medida fue razonable con la finalidad. Este fallo se invoc en varios casos para justificar la facultad del PE de dictar estos decretos, luego expresamente incorporados en la reforma constitucional de 1994. Despus de la reforma de la CN de 1994: Art.99, inc. 3: () El Pe no podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo. Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta Constitucin para la sancin de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o de rgimen de los partidos polticos , podr dictar decretos por razones de necesidad y urgencia , los que sern decididos en acuerdo general de ministros que debern refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros. El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez das someter la medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, cuya composicin deber respetar la proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. Esta comisin elevar su despacho en un plazo de diez das al plenario de cada Cmara para su expreso tratamiento, el que de inmediato considerarn las Cmaras. Una ley especial sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso. La atribucin del PE para dictar DNU es una potestad excepcional, de interpretacin restrictiva, sujeta a un procedimiento especial que debe observarse inexcusablemente para que adquieran validez constitucional. Se establece la reserva legal expresa sobre materias que no podrn ser objeto de DNU. Las razones que justifican el dictado de un DNU debe existir simultneamente, en una situacin que se caracteriza por: i) Una necesidad que coloque al gobernante ante una decisin extrema de emitir normas para superar una grave situacin de crisis o situacin que afecte la subsistencia o continuidad del Estado, grave riesgo social. En tal sentido, la emisin del acto debe ser imprescindible y su no dictarlo podra generar consecuencias de muy difcil o imposible reparacin ulterior. ii) Una proporcionalidad adecuada entre la finalidad perseguida y las medidas que prescribe el reglamento. iii)La premura con que debe dictarse la norma para evitar o prevenir graves consecuencias a la comunidad. La norma excepcional de habilitacin est dirigida exclusivamente la PE como facultad privativa e indelegable. Pasos procesales previos para su formacin:
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a) Que la decisin de dictarlos se adopte en acuerdo general de ministros. b) Que el DNU sea refrendado por todos los ministros juntamente con el jefe de gabinete. Requisitos para su perfeccionamiento: a) Sometimiento de la norma por parte del Jefe del Gabinete y dentro del plazo de 10 das a la Comisin Bicameral Permanente. b) Elevacin a despacho de la Comisin dentro de los 10 das al plenario de cada Cmara para su expreso e inmediato tratamiento. La CN no ha prescripto el trmite ni los alcances de la intervencin del Congreso, los que han quedado subordinados al dictado de una ley especial que an no ha sido dictada. En este sentido, cobra trascendencia la doctrina, apoyada por la jurisprudencia de la CSJN que admita la ratificacin tcita del DNU (fallo Peralta), a condicin de que no se alteren los criterios fundamentales de la poltica legislativa. Pero, contra ello parte de la doctrina ha dicho que el silencio no implica la aprobacin tcita del DNU con fundamente al art. 82 CN sobre procedimientos normal de formacin y sancin de las leyes que prescribe que se excluye, en todos los casos, la sancin tcita y ficta. De todas maneras, por una cuestin de seguridad jurdica, se exige que se mantenga la vigencia del DNU hasta tanto sea derogado formalmente por el Congreso o declarado inconstitucional por el PJ. El PJ tiene un amplio poder de revisin sobre la acreditacin de causales y circunstancias que justifiquen la emisin de los DNU, ya sea a travs de un proceso ordinario, un amparo, o un recurso directo. Fallo CSJN Verrocchi c/ Admin. Nacional de Aduanas s/ accin de amparo (19/08/1999): El PE dict 2 DNU que supriman las asignaciones familiares a los trabajadores que ganaban ms de $ 1.000. Verrocchi, afectado por la medida, present accin de amparo tachando a estos decretos de inconstitucionales por considerar que violaban la garanta de proteccin integral de la familia (art. 14 bis y del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales). Adems, no exista una situacin de necesidad y urgencia. En 1ra y 2da instancia: le hicieron lugar al amparo. Por eso el Fisco interpuso recurso extraordinario federal. La Corte declar la inconstitucionalidad de los decretos impugnados porque: i) El PE slo puede dictar decretos de necesidad y urgencia en circunstancias excepcionales (cuando el Congreso no pueda reunirse por razones de fuerza mayor; o si la situacin es urgente y no se puede esperar el dictado de una ley del Congreso); ii) El PJ revisa que existan estas circunstancias excepcionales y en este caso la Corte cree que no existen e y que el Congreso puede solucionar el tema de las asignaciones familiares, dictando una ley. Conclusin: Verrocchi regres a Peralta: amplio control de la CSJN sobre el dictado de los de necesidad y urgencia por el PE (quien puede dictarlos aun en ausencia de ley reglamentaria emanada del Congreso). 5) Reglamentos Internos: Son declaraciones unilaterales de la administracin que tienen efecto solamente dentro de mbito administrativo pero no frente a terceros. Pertenecen a este grupo (i) las instrucciones de servicio: rdenes que los rganos superiores dan a los inferiores para dirigir su actividad, (ii) las circulares: son instrucciones de servicio de carcter general o dirigidas a varios rganos y (iii) los reglamentos de organizacin: son dictados para estructurar los organismos o entidades del Estado, atribuyendo competencias,
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delegando funciones o creando cargos. Constituyen una categora jurdica propia y, por tratarse de una actividad interna de la administracin, no requieren publicacin oficial. Los Principios Generales del Derecho: Son aquellos principios que constituyen la causa y la base del ordenamiento y tratan de impedir la arbitrariedad de los poderes pblicos. Algunos de estos principios son: la buena fe, moral y buenas costumbres, el enriquecimiento sin causa, pacta sunt servanda, no hay pena ni crimen sin ley anterior, nadie puede ser acusado dos veces por el mismo delito (non bis in dem). Asimismo, el CC establece en el art. 16 que cuando las controversias o cuestiones jurdicas no puedan resolverse ni por las palabras ni por el espritu de las leyes o por las leyes anlogas, los jueces deben aplicar el derecho segn los principios generales del derecho. Los Principios Generales del Derecho Administrativo: Son aquellos principios que constituyen causa y base del ordenamiento administrativo. Algunos de estos principios son: la continuidad de los servicios pblicos, la irrevocabilidad de los actos administrativos que crean derechos subjetivos; los AA deben ser motivados, informalismo a favor del administrado, principio de ejecutoriedad y legitimidad del acto administrativo. La Jurisprudencia: Es el conjunto de sentencias que han resuelto casos iguales o similares de la misma manera o en el mismo sentido y se unifica a travs de los fallos plenarios o las resoluciones frente a un recurso extraordinario de la CSJN. Es la interpretacin que hace el juez de las normas en sus fallos a travs de las sentencias. La Doctrina: Es el conjunto de opiniones, comentarios y conclusiones de los juristas que estudian el derecho y luego lo explican en sus obras, haciendo observaciones, creando teoras y brindando soluciones. Es una fuente mediata de derecho. UNIDAD III: ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA: Centralizacin y descentralizacin mbito de aplicacin de la LPA, principio general - art.1: Las normas del procedimiento que se aplicar ante la Administracin Pblica Nacional centralizada y descentralizada, inclusive entes autrquicos, con excepcin de los organismos militares y de defensa y seguridad, se ajustarn a las propias de la presente ley. En doctrina existe acuerdo en utilizar el trmino centralizacin cuando la competencia est conferida a los rganos centrales superiores de un ente. Respecto del vocablo descentralizacin, cabe distinguir: Parte de la doctrina entiende que es aplicable cuando la actividad administrativa se lleva a cabo a travs de rganos distintos del central, a los que se les otorga competencia, y por ello divide a la descentralizacin en dos tipos: i) la jerrquica o burocrtica, donde la competencia se otorga a rganos, siempre dependientes del poder central, sin personalidad jurdica; y ii) la autrquica, donde la competencia se otorga a entes, es decir a sujetos de derecho distintos del poder central. Otra parte de la doctrina denomina desconcentracin a la que la anterior denomina descentralizacin burocrtica. El trmino empleado por el art.1 refiere a la descentralizacin, lo cual puede interpretarse como en referencia a la i) descentralizacin burocrtica -desconcentracin en la otra terminologa-; ii) descentralizacin autrquica
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-descentralizacin en la otra terminologa-. Segn Marcer, la norma se refiere a i), por lo que la ley slo resulta aplicable a los rganos dependientes del poder central y a las entidades autrquicas. Ello por el siguiente razonamiento: la ley dice que se aplica a la Administracin pblica centralizada y descentralizada, inclusive los organismos autrquicos. Por qu la ley ha hecho especial mencin de los organismos autrquicos, siendo que todo el mundo sabe que ha sido histricamente la primera forma de descentralizacin no burocrtica y la ms tpica? Por qu no ha mencionado tambin con el mismo criterio, a las empresas del Estado, P/e, siendo que tambin es una forma de descentralizacin aunque discutida por algunos? La respuesta es obvia, el legislador, dentro de la Administracin descentralizada no burocrticamente, se ha referido nicamente y en forma taxativa a los organismos autrquicos. Por lo tanto, los nicos sujetos de derecho distintos del Estado nacional, a quienes se aplica directamente la LPA son las entidades autrquicas, entes creados por el Estado nacional, cuyo objeto lo constituye el ejercicio de funciones estatales. El art.1 establece la aplicacin del cuerpo legal a la Administracin pblica centralizada, descentralizada burocrticamente (o desconcentrada en la otra terminologa) -PEN y sus rganos dependientes- y a las entidades autrquicas, incluyendo en stos a los entes reguladores de servicios pblicos. El principio general con relacin a estos rganos y entes es la aplicacin directa de la ley y su reglamentacin salvo que exista una disposicin en contrario5. El principio general con relacin a las empresas, sociedades del Estado, annimas con participacin estatal mayoritaria y de economa mixta es distinto, se aplicarn en forma directa sus respectivos regmenes y slo supletoriamente la ley y el resto de la reglamentacin, para aquellas actividades que pudieran catalogarse como funcin administrativa. Estas entidades realizan actividades comerciales, industriales o prestan servicios pblicos, pero tambin pueden ejercer funcin administrativa; cuando as lo hagan, se regirn por sus respectivos regmenes y en forman supletoria por la ley y el resto de la reglamentacin. Cuando este tipo de entidades ejerce funcin administrativa en sentido material y dicta AA, estos deben ser impugnados en la forma que la ley y su reglamentacin establecen, salvo que sus respectivos regmenes provean otra cosa. Administracin pblica: en sentido amplio comprende al Estado como sujeto de derecho, a sus rganos, a las personas jurdicas estatales, a las personas jurdicas pblicas estatales mixtas (cuando la competencia se fije en el convenio de creacin aprobado por los respectivos poderes legislativos) e inclusive, en algunos casos, a las entidades pblicas no estatales en cuanto ejerzan potestades pblicas. Persona jurdica estatal: se da cuando un ente crea otro con personalidad jurdica. P/e el estado nacional -ente central- crea la AFIP, sujeto de derecho distinto del mismo. La persona jurdica es estatal cuando el patrimonio es entera y estatutariamente estatal. Es decir, cuando el dueo de todo el patrimonio es el estado (no por haber comprado P/e todas las acciones de una SA; tampoco puede ser una porcin privada) porque estatutariamente, as lo indica una norma. Y por eso mismo, no puede transformarse en entidad privada. La persona jurdica ser no estatal cuando la totalidad de su patrimonio no sea estatal, o no lo sea as estatutariamente. Entidad pblica. Requisitos:
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Los entes reguladores se rigen por sus propias leyes de creacin, las que los tipifican como entidades autrquicas.

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a) Creada o recreada por el estado: para algunos, slo por ley, dado que se reserva al Congreso la facultad de crear o suprimir empleos. Para otros, tambin puede ser por decreto. Segn la Ctedra, puede ser por ley o por norma equivalente (convenio aprobado por la legislatura, decreto en algunos casos). Puede ser recreada si P/e la entidad nace privada y el estado la regula y le da los requisitos para convertirla en pblica. b) Control: deben ser controladas por el estado de una forma distinta a aquella por la que el estado controla a los particulares (o entidades privadas). Las normas deben establecer formas de control especfico. P/e las sanciones del CPACF son impugnables ante la Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo. Ningn acto privado puede ser controlado de esa manera. c) Facultades: ejerce facultades que no tienen los particulares (prerrogativas pblicas). Por oposicin a lo pblico, esta lo privado, que no tienen ningn requisito. Lo estatal y lo no estatal juega con lo pblico y lo privado, a su vez. No existe lo estatal privado, todo lo estatal es pblico. Lo no estatal puede ser pblico o privado. El CPACF es no estatal, pero es entidad pblica. Puede haber entidades no estatales privadas, aunque con participacin estatal. P/e papel prensa (el Estado tiene una accin y el resto es de Clarn y La Nacin). Persona jurdica pblica estatal nacional: es un sujeto de derecho, creado por el estado nacional, controlado por el estado nacional y cuyo patrimonio es de propiedad enteramente del estado nacional. Pueden existir personas jurdicas pblicas estatales mixtas, en las que el patrimonio pertenece a dos o ms estados o entidades pblicas estatales (p/e mercado central). El legislador puede tambin otorgar facultades a entidades pblicas no estatales, como consejos profesionales. La CSJN en el fallo Ferrari, Alejandro Melitn c/ Estado Nacional (PEN) s/ amparo dijo que aunque el CPACF tenga rasgos que puedan encontrarse en las sociedades civiles o gremiales est destinado a cumplir fines pblicos que originariamente pertenecen al Estado, y que ste los delega normativamente. Entidades autrquicas: el estado nacional es la Administracin central. Lo primero que se desprende son las entidades autrquicas, que tienen su ley de creacin y regulacin. Son descentralizaciones del estado central, del cual se desprenden por poltica, especialidad o agilidad. Tcnicamente no deberan apartarse en su competencia de las funciones del estado. Ejercen funciones estatales, no hacen actividad comercial ni industrial. P/e la AFIP se crea por especificidad. Algunas entidades autrquicas tienen funciones estatales y un poco de actividad comercial o industrial, como el Banco Nacin. E3n nuestro derecho no existe un rgimen general de entidades autrquicas, las que se rigen por su propia ley de creacin y dems disposiciones aplicables; ello, a diferencia de lo que sucede con las empresas del Estado y dems entidades en las que el Estado participa en forma exclusiva, mayoritaria o minoritaria, y cuyos objetivos los constituyen primordialmente actividades comerciales, industriales o la prestacin de servicios pblicos. Libro Marcer: la entidad autrquica es aquella que tiene competencia para autoadministrarse de acuerdo con las normas dictadas por otra entidad, la que conserva sobre ella potestades de contralor y vigilancia. Segn el art.33 CC, es una persona jurdica pblica, que reviste carcter estatal. Los elementos constitutivos de las entidades autrquicas como parte de la organizacin administrativa son: a) Personalidad jurdica propia

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b) Sustractum econmico financiero que permita la constitucin de un patrimonio estatal de afectacin a fines determinados c) Cumplimiento de una finalidad especficamente estatal, es decir, no industrial o comercial. Las entidades autrquicas pueden ser institucionales, creadas para cumplir un fin especfico o para prestar un servicio pblico; o territoriales, que se limitan a una circunscripcin geogrfica delimitada y tienen una competencia general de carcter local. Si bien no existe una regulacin normativa general sobre las entidades autrquicas, existen notas comunes: i) a las entidades autrquicas institucionales se les aplica, en el orden nacional, la LPA y su reglamentacin, ya que el art.1 declara aplicable sus disposiciones a la Administracin descentralizada inclusive entes autrquicos. Por su encuadramiento en la organizacin administrativa, deben respetar las disposiciones generales emanadas del PE; ii) sus actos y contratos son administrativos; iii) su personal se encuentra vinculado, en general, con la entidad por una relacin de empleo o funcin pblica; iv) pueden ser titulares de bienes del dominio pblico; v) la facultad de transar le pertenece, en principio al PE, salvo que el estatuto de la entidad le acuerde expresamente dicha facultad. Respecto del control, su intensidad vara segn su creacin sea competencia del PE o del PL, como lo establece el DRLPA en el art.97 refirindose al recurso de alzada: Si el ente descentralizado autrquicamente fuere de los creados por el Congreso en ejercicio de sus facultades constitucionales, el recurso de alzada slo ser procedente por razones vinculadas a la legitimidad del acto; salvo que la ley autorice el control amplio . Marienhoff sostiene que por entidad autrquica debe entenderse toda persona jurdica pblica estatal que, con aptitud legal para administrarse a s misma, cumple fines pblicos especficos. Son sus elementos esenciales: a) constituyen una persona jurdica; b) es una persona jurdica pblica; c) es una persona jurdica pblica estatal, que integra la Administracin pblica; realiza o cumple fines pblicos, que son los fines propios del Estado; d) su competencia o capacidad jurdica envuelve esencialmente la de administrarse a s misma conforme a la norma que le dio origen; e) siempre es creada por el estado. En relacin al concepto de autarqua, la Procuracin del Tesoro ha dicho: 1. Que no encierra la nocin de independencia absoluta frente al poder administrativo central, y admite diferentes grados de descentralizacin que jams llegan a la descentralizacin completa. 2. El fin esencial de las entidades autrquicas es realizar servicios propios de la Administracin pblica. 3. En la autarqua desaparece la relacin de dependencia jerrquica con el rgano central, la que es reemplazada por el control administrativo. Los entes autrquicos gozan de descentralizacin funcional y descentralizacin subjetiva u orgnica, pues la actividad correspondiente ser realizada por una nueva persona jurdica, la entidad autrquica. 4. Las entidades autrquicas son siempre estatales, no existe entidad autrquica que no ser persona pblica estatal, aunque tienen una personalidad absolutamente distinta del Estado. Personas pblicas supranacionales: son creadas por el estado, y son sujetos de derecho, como la ONU, la OEA, etc. La imputacin de conductas al Estado: las personas jurdicas, entre ellas el Estado, requieren de la actuacin de una persona fsica que sea idnea para ejercer derechos y contraer obligaciones, encarnando la voluntad del ente. El problema que se intent resolver a travs de distintas
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teoras fue el modo en que dicho querer se imputaba a la persona jurdica, a fin de producir efectos jurdicos; cmo la conducta de una persona fsica se atribuye a un rgano jurdico. Teora del Mandato: intent solucionar el problema acudiendo a esa institucin jurdica, sobre la base de que las personas fsicas actuaban como mandatarios de la persona jurdica. Esta concepcin es insuficiente en la medida en que supone postular que la persona moral puede declarar su voluntad de antemano, al otorgar ese mandato, presuponiendo lo que se pretende explicar a travs del procedimiento de imputacin. Teora de la Representacin Legal: los tericos de la ficcin de la persona ideal acudieron a ella. Conforme esta tesis, las personas jurdicas carecen de voluntad por una imposibilidad natural, por lo que deben ser asimiladas a las personas humanas carentes de voluntad, como los menores o dementes. Por ello y para que puedan hacer valer su capacidad de derecho, la ley provee a unos y otros de representantes legales, que actan y obran en nombre de ellos. Cuanto realicen los representantes en los lmites de su representacin obliga y compromete a la persona representada. Esta teora no puede explicar cmo es el propio Estado quien designa su representante legal si de antemano no tiene voluntad. Y existe adems el problema de la responsabilidad. Para los tericos de la ficcin, las personas jurdicas carecen de responsabilidad extracontractual, ya que siendo la responsabilidad la aptitud de alguien de ser pasible de una sancin por hechos ilcitos que cometa, no es posible imputar esa responsabilidad a las personas jurdicas, por tratarse de entes ficticios carentes de voluntad psquica. Adems, la persona jurdica es un ente de derecho slo en el orden de su finalidad, de manera que estando la actividad ilcita fuera de esa rbita, todo lo que se haga en ese sentido le resulta extrao, comprometiendo slo al agente humano que haya efectuado el entuerto. Finalmente, sin duda tal hecho ilcito excede la representacin, por lo que no cabe nunca imputarlo a la persona jurdica. Estas teoras desembocan en una consecuencia injusta, ya que de este modo las personas morales, entre ellas el Estado, podan gozar de todas las ventajas de la actuacin jurdica pero no quedaban, sin embargo, obligadas por los perjuicios que sus agentes pudieran provocar. La Teora del rgano: siendo las personas jurdicas entes reales que expresan su voluntad jurdica por medio de sus agentes, no hay un dualismo entre stos y la entidad que permite oponer a ambos factores como polos opuestos de una relacin jurdica, como en el caso del mandato o representacin. No existe entre la entidad y sus dirigentes un vnculo contractual, sino una relacin institucional, que proviene de la constitucin y organizacin de la persona jurdica. Dicha teora intenta explicar, en el Derecho Pblico, la existencia material del Estado, dado que el rgano deriva de la propia constitucin de la persona jurdica, integrando su estructura. Los administradores de la persona jurdica no estn fuera sino dentro de ella, de modo que cuando acta el rgano es como si actuara la propia persona jurdica. Esta teora explica de un modo ms satisfactorio los vnculos entre las personas jurdicas y quienes, al expresar su voluntad, imputan la conducta a la entidad. El Estado es un sujeto de derecho creado por la CN: al estado federal lo crean las provincias, sujetos de derecho preexistentes (algunos son posteriores como Tierra del Fuego) que le delegan facultades. Por ello, la personalidad jurdica del estado surge de la CN y de las constituciones provinciales. Mientras el ente es un sujeto de derecho distinto, el rgano no es sino parte de otro sujeto de derecho. Es un ente P/e el Estado Nacional, siendo el presidente uno de sus rganos. La
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teora del rgano asimila al cuerpo humano; el ente nace con los rganos que lo componen. La personalidad jurdica no puede nacer sin sus autoridades, determinadas en la norma de creacin (qu personas fsicas ocuparn ese lugar en el rgano). En relacin a la responsabilidad del Estado, es presupuesto para su existencia, la conducta de un rgano o funcionario que le sea jurdicamente imputable. La CSJN ha dicho, que la actividad de los rganos y funcionarios del Estado realizada para el desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que dependen ha de ser considerada propia de stas, que deben responder de modo principal y directo por sus consecuencias daosas 6. Para Cassagne, la idea de rgano supone la existencia de dos elementos que, aunque susceptibles de diferenciacin, constituyen una unidad. Ellos son un elemento objetivo, caracterizado por un centro de competencia integrado por poderes o facultades, que se refieren tanto a potestades en sentido tcnico como a cometidos-, y otro de carcter subjetivo, representado por la voluntad y capacidad necesaria de las personas fsicas que desempean la titularidad del rgano, cuya voluntad se imputa al rgano (en su unidad) que, al expresar la voluntad del sujeto, hace posible sustentar la responsabilidad de la persona jurdica estatal. Esta idea unitaria sobre el rgano, se contrapone con la idea de Gordillo que afirma la existencia de dos rganos: el rgano institucin (o jurdico) y el rgano fsico. Para Cassagne, ninguno de estos 2 rganos tiene existencia autnoma, no pudiendo concebirse su actuacin separada. Dentro de la teora unitaria del rgano propugnada por Cassagne, la posicin que la persona fsica ocupa en un rgano de una persona jurdica pblica estatal recibe el nombre cargo, el cual es asumido por aqulla en el momento de su designacin. Otro punto importante es determinar cul es el elemento primordial para decidir si un acto es o no un acto estatal por haber emanado de un rgano suyo (ver competencia dentro de los elementos del acto administrativo). Algunos autores han considerado que la legitimidad es el elemento que decide la cuestin: si el acto producido es legtimo, entonces ha sido dictado dentro de las atribuciones legales del rgano, y debe imputrselo al Estado; si el acto es ilegtimo, por haber sido emanado con incompetencia, entonces se encontrara fuera de las atribuciones legales de rgano y no podra imputrselo al Estado, debindoselo considerar como un acto personal del funcionario. Este es el criterio del art.36 CC: se reputan actos de las personas jurdicas los de sus representantes legales, siempre que no excedan los lmites de su ministerio. En lo que excedieran, slo producirn efecto respecto de los mandatarios. Esta norma, referida a la imputacin de la conducta, est limitada en materia de responsabilidad por el art.43 CC: Las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones . Una segunda posicin, generalmente prevalente en el derecho pblico, es que debe atenderse nicamente a la apariencia externa del acto o hecho , a su reconocibilidad exterior como un hecho o acto propio de la funcin atribuida del rgano, haya sido ella ejercida regular o irregularmente. De este modo, basta con establecer que la actuacin del funcionario se ha referido a una tarea que era propia de su funcin, para decidir que ha actuado como del Estado. SISTEMAS DE CONTROL
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Fallos Vadell (1984); Hotelera Ro de la Plata (1985); y Fallo Tejeduras Magallanes (1989).

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Control externo de legalidad: conocido tambin como rganos extrapoder, es la actividad de evaluacin de actos, hechos u omisiones de autoridades administrativas desde un punto de vista jurdico, a los efectos de determinar su concordancia con las disposiciones constitucionales legales o reglamentarias. En CABA equivale al control legislativo. Para que el control sea eficaz, debe ser oportuno (en forma previa o concomitante al acto controlado, antes de que se produzca el agotamiento del acto por cumplimiento de su objeto). Si el control es posterior se transforma en determinacin de responsabilidad administrativa: no evita efectos daosos, sino que persigue al responsable para que repare los efectos. El control no tiene que ver con la posibilidad de determinar la responsabilidad administrativa o contable. Caractersticas: 1. El rgano controlante debe ser independiente del rgano controlado, lo cual debe reflejarse tambin en la forma de designar al rgano, en la ausencia de vinculacin jerrquica, y/o dependencia presupuestaria entre ambos, y en la intangibilidad de la remuneracin de los funcionarios a cargo del control. 2. Actividad de control oportuno. 3. Facultad suficiente del rgano controlante para asegurar el cumplimiento de sus fines, ya sea porque sus decisiones tengan efectos jurdicos directos o por estar legitimado para accionar judicialmente peticionando la declaracin de nulidad del acto ilegtimo 7. 4. Regulacin por el derecho local (arts.121 y 122 CN). En el Estado Nacional en la actualidad no existen rganos o entes que ejerzan el control externo de legalidad, ya que ni la PTN ni la Sindicatura General de la Nacin, ni la Auditora General de la Nacin tienen las atribuciones necesarias. Control interno de legalidad: en CABA equivale al control administrativo. Es similar al control externo en su actividad pero realizado por rganos controlantes que no son independientes del controlado. Caractersticas: 1. Carece de herramientas para hacer efectivo el control (comparado con el punto 3 anterior); 2. Son rganos o entes de advertencia: recomiendan o aconsejan. En el Estado Nacional los rganos internos de legalidad son la PTN y la SIGEN. Los sistemas de control en el Estado Nacional
1859-1956 Contadura General Control externo de legalidad de la administracin nacional. Su competencia evolucion a travs del tiempo.

De otra forma, la actividad de control se confundira con una actividad consultiva.

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1956 Decreto Ley 23.354/56

Crea el Tribunal de Cuentas

Control externo de legalidad extendida a todos los poderes (incluye poder legislativo y judicial). Funciones: - Observaba actos que no se ajustaban a un orden jurdico dentro de los 60 das de haber tomado conocimiento de ellos. - La observacin suspenda el cumplimiento del acto en todo o en la parte observada. El rgano poda dejar sin efecto la suspensin a travs de la insistencia del acto observado. La insistencia deba ser decretada segn los casos- por el PEN, el presidente de la CSJN o por los presidentes de las cmaras legislativas. Ocurrido esto, se daba cuenta al Congreso, a sus efectos. Pasa a tener control interno de legalidad. Funciones: - Control de empresas total o mayoritariamente estatales, a travs de un control de legalidad de auditora y gestin, mediante verificaciones selectivas. - La observacin no suspenda el acto observado. Ejerce un control interno como controlante de las autoridades administrativas. Trabaja a partir de auditoras internas. Supuestamente tiene control externo de legalidad, pero en la prctica no cumple los requisitos para ello, sino que ejerce el control interno como informante de la Comisin Parlamentaria Mixta revisora de cuentas. Es un rgano creado con la pretensin de controlar la corrupcin dentro de la administracin pblica. Sus miembros no tienen inamovilidad. Para Marcer no tiene suficiente independencia para que su rol sea relevante.

Contadura General 1978 Se crea la Sindicatura General de Empresas Pblicas

1992 Ley 24.156

Crea la Sindicatura General de la Nacin Crea la Auditora General de la Nacin

Oficina Anticorrupcin

Es importante destacar las irregularidades con que fue sancionada la Ley 24.156, que termin de eliminar el control externo de legalidad en el mbito nacional. El proyecto sancionado por diputados le otorgaba a la Sindicatura General el control externo que tiene la figura del Fiscal de Estado en la provincia de Buenos Aires. En el senado se realizaron modificaciones que eliminaron el control externo de la sindicatura general. Cuando el proyecto volvi a diputados, se aceptaron las modificaciones del Senado y sobre tablas, en igual cesin, se modific la ley que acababa de ser sancionada introduciendo nuevamente el artculo con nuevas facultades para la sindicatura.

PROVINCIA DE BUENOS AIRES

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Contaduras Provinciales Fiscala de Estado

Control externo de legalidad de la administracin provincial. Es un rgano de control externo de legalidad verdaderamente autctono8. El Fiscal de Estado debe reunir los mismos requisitos que los jueces de la CSJ, ser abogado, su cargo es vitalicio e inamovible. Funciones: - Tiene legitimacin para demandar frente a la Corte Suprema de Justicia Provincial la nulidad de actos dictados por la administracin activa que considere contrarios a la Constitucin, leyes o reglamentos. - Los cuestionamientos que realiza el Fiscal de Estado los realiza a travs de vistas (que equivalen a un consejo del Fiscal de Estado). - Representa a la provincia en todos los juicios, excepto en los de inconstitucionalidad. - El Fiscal de Estado ejecuta las sentencias del Tribunal de Cuentas como una ejecucin de sentencia. En general, las autoridades administrativas se abstienen de ejecutar los actos cuestionados por el Fiscal de Estado, aun sin que exista formal resolucin que impida. Control Interno de Legalidad. Conformada por 1 presidente abogado y 4 contadores. Sus miembros tienen iguales facultades que los miembros de la cmara de apelaciones. Pueden realizar: i) Juicios de Responsabilidad: ilegalidad que caus perjuicio a la provincia. ii) Juicio de Cuentas: verificacin de cuentas. Las sentencias del Tribunal de Cuentas son revisables judicialmente en forma distinta a las demandas comunes y son ejecutadas por el Fiscal de Estado. Representa al Gobernador en los juicios por responsabilidad de los que pueda ser parte.

Tribunal de Cuentas

Asesor General de Gobierno

En la provincia de Buenos Aires existe un triple control de los actos administrativos. El fiscal general dicta una vista que va al rgano que debe resolver y ese acto observado no puede ejecutarse hasta que no le devuelvan el expediente a la fiscala. Si el acto que se dict luego es contrario a la vista, el Fiscal podr demandar judicialmente la nulidad del acto dentro de los 5 das. El Fiscal General tendr una accin de inconstitucionalidad directa que demanda al gobernador y no al Estado. Al gobernador lo representa el Asesor General del Gobierno. Casi todas las provincias (excepto Salta), siguen una estructura similar al control de la provincia de Buenos Aires. En algunas provincias el Fiscal de
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Antes de la figura del Fiscal de Estado, estaba el Fiscal General de Gobierno y no se saba bien en qu esfera estaba el Ministerio Pblico en el Estado Federal. El un momento el PEN dict un decreto adjudicando tierras sin seguir el procedimiento de subasta pblica requerido por las normas. El Fiscal General de Gobierno solicit la nulidad del acto y la CSJN legitim y anul el decreto. Al ao siguiente se elimin el rgano del Fiscala General de Gobierno del mbito nacional Luego de eso se plasm en la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires la figura del Fiscal General de Estado. 28/148

Estado es denominado Fiscal General. ltimamente hay una tendencia de muchas provincias que han modificado sus constituciones provinciales y eliminaron el mandato vitalicio e inamovible para el Fiscal de Estado, otorgndole un mandato por el trmino del ejercicio del gobernador en la provincia. MUNICIPALIDAD DE BUENOS AIRES (antes de la reforma CN 94)
Ley 19.987 Contadura General Tribunal de Cuentas 1992 Ley 24.156 (Exista control en la ciudad de rganos federales) Crea la Auditora General de la Nacin Control externo de legalidad Nunca se puso en ejecucin. Ejerce control interno como informante de la Comisin Parlamentaria Mixta revisora de cuentas.

Contralora General Comunal

Es un rgano antecesor de la Defensora del Pueblo local. No es especficamente un rgano de control sino que tiene legitimacin para demandas de intereses difusos o colectivos de los integrantes de la ciudad.

CIUDAD AUTONOMA DE BUENOS AIRES


Contadura General A diferencia de la contadura general de la vieja Municipalidad de Buenos Aires, la Contadura General en CABA no es un rgano de control sino de registracin. Control Interno (o administrativo), presupuestario, contable, financiero y econmico, patrimonial, legal y de gestin (art. 144 Constitucin CABA). Ejerce un control legal que es distinto al control de legalidad, ya que no dice qu es el derecho, slo verifica el cumplimiento sealado en el orden jurdico. Trabaja a partir de Auditoras Internas. Control Interno (o administrativo) de legalidad, de conformidad con el art. 134 de la Constitucin de CABA. Es un rgano de asesoramiento de los rganos que conforman la administracin activa. Su funcin es decirle al ejecutivo a partir de sus dictmenes qu puede hacer desde un punto de vista jurdico. (art. 135 Constitucin CABA) - Es un rgano de control externo o legislativo de la Ciudad - Tiene dependencia presupuestaria con la legislatura, pero no jerrquica. - Tiene autonoma funcional y financiera. - Tiene legitimacin procesal frente al Tribunal Superior de Justicia de todo acto o contrato que considere lesivo al patrimonio fiscal, en cuanto viole a la Constitucin, las leyes o reglamentes. En la prctica la Auditora General de la Ciudad no utiliza 29/148

Sindicatura General de la Ciudad

Procuracin General de la Ciudad

Auditora General de la Ciudad

estas facultades y desde que se cre este organismo jams realiz una denuncia frente al Tribunal Superior de Justicia. Defensora del Pueblo No es un rgano de control propiamente dicho. Es unipersonal, independiente, con autonoma funcional y financiera. Funciones: Tiene iniciativa legislativa y legitimacin procesal. Objeto: La defensa y promocin de derechos humanos e intereses individuales, colectivos y difusos. En Tribunal Superior de la Ciudad entendi que tiene legitimacin contra la inconstitucionalidad de los decretos del PE de la Ciudad pero nunca contra leyes del PL de la Ciudad.

UNIDAD IV: ACTIVIDAD REGLADA Y DISCRECIONAL: Facultades regladas: la conducta concreta a seguir por el rgano le viene impuesta por el ordenamiento jurdico o por las reglas de la tcnica a las que directa o indirectamente remite dicho ordenamiento. El rgano no tiene posibilidad de eleccin, ya que la norma le impone que dado A debe ser B. P/e cuando una universidad nacional otorga un ttulo, es un acto completamente reglado, ya que no existe posibilidad alguna de eleccin por parte del rgano. Al haber aprobado el peticionante todas las materias y cumplimentado la totalidad de requisitos exigidos por el ordenamiento jurdico, la universidad debe otorgar el ttulo. Formas en que las facultades estn regladas (segn Gordillo): Regulacin directa: normas que se refieren especficamente a la Administracin pblica, dictadas para regir su conducta. Son la CN, leyes y reglamentos. P/e LPA, ley de obras pblicas. En el mbito nacional, las leyes de derecho administrativo salen del mismo cuerpo que dicta las normas de fondo. En las provincias, solo se dictan normas de derecho pblico local y no de fondo. Regulacin indirecta o inversa: normas que no se refieren a la actividad administrativa, que no se crearon para la Administracin ni tienen carcter administrativo, pero le resultan aplicables. P/e lo que la legislacin civil establece en materia de propiedad, la Administracin no puede cambiarlo, porque no puede ir contra el CC. Ello no es as porque el CC regule la conducta de la Administracin, sino porque la Administracin no puede cambiar las facultades de los particulares, de manera que la regula negativamente. P/e, las restricciones al dominio, se rigen por el derecho administrativo local, como la prohibicin de construir a determinada altura. Regulacin residual: derechos constitucionales de los habitantes; comprende la CN, y las normas de jerarqua equivalente, como los pactos internacionales. Regulacin tcnica: reglas tcnicas claras y uniformes. P/e la construccin, es especficamente tcnica. Clasificacin de los distintos aspectos que comprende la regulacin, en atencin a la prelacin que pueden tener en su aplicacin (segn Marcer): Regulacin constitucional (coincide con la residual): normas y principios constitucionales. Regulacin especfica (coincide con la directa): normas administrativas.

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Regulacin no especfica (coincide con la inversa): normas contenidas en los cdigos de fondo. Respecto a la regulacin tcnica, no constituye algo diferenciado del orden jurdico, sino que se haya incluida dentro de las normas jurdicas. La conducta a seguir por el rgano, si bien depende en definitiva de cuestiones tcnicas, ha sido determinada por el orden jurdico, el que remite a aqullas en forma directa o indirecta. La tcnica completa el concepto jurdico; P/e si dijera la norma "edificio en ruina", es algo a determinar por la tcnica. Facultades discrecionales: la conducta concreta a seguir no le viene impuesta al rgano por el ordenamiento jurdico o las reglas de la tcnica, sino que las normas dan la posibilidad de elegir entre varias alternativas igualmente vlidas. La autoridad administrativa puede optar por distintas soluciones legtimas, siendo indiferente, en principio, para el derecho la eleccin. Si bien existen los actos totalmente reglados, no pasa lo mismo con los actos totalmente discrecionales, ya que determinados elementos del acto se encuentran siempre reglados (P/e la competencia siempre es reglada), por lo que puede afirmarse que la discrecionalidad se limita fundamentalmente al objeto. P/e facultades discrecionales seran si la norma dijera que ante una falta, la Administracin puede aplicar una sancin de 1, 2, o 3 das (dado A, debe ser B, C, o D). El objeto del acto administrativo (lo que certifica, decide u opina; en este caso decide P/e 1 da de sancin) es en el nico de sus elementos que puede haber discrecionalidad. La razn de ser de la discrecionalidad es que la ley no puede regularlo todo, ni con el detalle que exige la resolucin de los problemas cotidianos, por lo que las autoridades pueden actuar sin que su conducta est predeterminada, al menos totalmente, por una norma jurdica. La discrecionalidad es esencialmente una libertad de eleccin entre alternativas igualmente justas. No obstante ello, la CSJN ha dicho que mientras en algunos supuestos el ordenamiento jurdico regula la actividad administrativa en todos sus aspectos, reemplazando as el criterio del rgano estatal predeterminando todo (poderes reglados o de aplicacin legal automtica) en otras ocasiones el legislador autoriza a quien debe aplicar la norma para que realice una estimacin subjetiva y complete el cuadro legal (facultades o potestades de ejercicio discrecional). Para ello ha entendido que en todos los actos podran encontrarse partes regladas y partes discrecionales: frente al reconocimiento de que no existen actos reglados ni discrecionales cualitativamente diferenciales, sino nicamente actos en los que la discrecionalidad se encuentra cuantitativamente ms acentuada que la regulacin y a la inversa No hay una cuestin contradictoria sino ms bien de grados (Fallo Consejo de Presidencia de la Delegacin Baha Blanca de la Asamblea permanente por los Derechos Humanos s/ Accin de Amparo). Hechos relevantes: la autoridad administrativa decidi levantar un programa radial sin fundamento, en uso de facultades discrecionales. Holding9: las facultades discrecionales tienen lmites. Si no se demuestra la violacin de esos lmites, no puede declararse la nulidad del acto. En ello se sustenta la revocacin de la sentencia de cmara. No es holding que en el anlisis del vicio de la desviacin de poder se admita una prueba ms flexible, P/e mediante presunciones.
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Norma de alcance general que se desprende del derecho aplicable al caso particular. Es aquello que sustenta la decisin. Se diferencia del obiter dictae, en que mientras el holding obliga, el dictum no.

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Lmites elsticos a la discrecionalidad: as como a travs de las normas se predetermina la conducta a seguir por el rgano, hay ciertas limitaciones al accionar de la Administracin que no forman parte de dichas regulaciones. En vez de predeterminar la conducta a seguir, imponen restricciones. En lugar de indicar al rgano el camino a seguir (con barreras precisas como en las facultades regladas), demarcan que no puede transitar. Existiendo discrecionalidad en el objeto del acto administrativo, la Administracin tendra total libertad de eleccin, con tal de que no transitara la senda prohibida. Estas limitaciones son denominadas lmites elsticos, y son prohibicin de actuar arbitrariamente, con desviacin de poder, inequitativamente, con mala fe, etc. Legitimidad y oportunidad Principio de legalidad: implica la obligacin de la Administracin de conformarse con el ordenamiento jurdico, de sujetar a el su conducta. No puede apartarse de las normas, como los particulares que pueden hacerlo respecto de las que no son de orden pblico, sino que debe necesariamente cumplirlas. El problema est en que las normas no siempre prevn lo que la Administracin tiene que hacer. El criterio clasificador de las facultades regladas y discrecionales lo constituye la existencia de una norma que predetermine la conducta concreta a seguir. En la legitimidad y oportunidad, el criterio clasificador lo constituyen los distintos elementos con los que se confronta la actividad; en el primer caso, con el ordenamiento jurdico, en el segundo con otras cuestiones no jurdicas. Legitimidad: es la conformidad de la actividad con el ordenamiento jurdico; siendo la ilegitimidad la disconformidad de dicha actividad. Ser ilegtimo el acto cuando el rgano no ha seguido la conducta concreta determinada por el orden jurdico, y tambin cuando pese a no existir una conducta exigida por dicho ordenamiento (facultades discrecionales), se violen los lmites elsticos. La CSJN en autos S.R.L. Industria Maderera Lann y Nacin Argentina, dijo que la circunstancia de que la Administracin obrase en ejercicio de facultades discrecionales, en manera alguna puede constituir un justificativo de su conducta arbitraria; puesto que es precisamente la razonabilidad con que se ejercen tales facultades, el principio que otorga validez a los actos de los rganos del Estado, y que permite a los jueces, ante planteos concretos de parte interesada, verificar el cumplimiento de dicha exigencia (consid.10). Oportunidad: el concepto de legitimidad abarca tanto los distintos tipos de regulacin que determinan las facultades regladas como los lmites elsticos de las facultades discrecionales. La oportunidad ser la conformidad de la actividad con aspectos no jurdicos, sino polticos, econmicos, financieros, sociales, etc. La actividad ser inoportuna cuando, de acuerdo con esos aspectos no jurdicos, sea inconveniente para el ente. La oportunidad debe situarse dentro de las facultades discrecionales. Control de legitimidad y control de oportunidad Art.73 DRLPA: ... Los recursos podrn fundarse tanto en razones vinculadas a la legitimidad, como a la oportunidad, mrito o conveniencia del acto impugnado o al inters pblico . En sede administrativa y dentro del mismo ente, el control debe abarcar tanto a la legitimidad como a la oportunidad de la actividad, y se da por el superior. Cuando se trata de entidades descentralizadas, el control de la Administracin central, debera limitarse al control de legitimidad, ya que lo que resulta conveniente u oportuno para un ente, solo puede ser valorado por el mismo ente. En sede judicial, el
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control se limita exclusivamente a la legitimidad, que incluye las facultades regladas y los lmites elsticos de las facultades discrecionales. No podr controlar la mera oportunidad o conveniencia de la actividad administrativa, pues violara el principio de separacin de poderes. En resumen, el control de legitimidad puede hacerlo el superior del ente en el esquema descentralizado, el ente central sobre sus descentralizaciones (control administrativo o de tutela), y el PJ. El control de la mera oportunidad nunca puede salir del propio ente, y lo ejerce el superior. Nunca puede ejercerlo el PJ. En principio, la CSJN entendi que la discrecionalidad implicaba arbitrariedad, por la ausencia de control, que slo sera analizado por el rgano que toma la decisin. Pero su jurisprudencia fue evolucionando, hasta extender la legitimidad ms all de las facultades regladas hasta parte de las discrecionales (lmites elsticos). Procesos de reduccin del dogma de la discrecionalidad o ampliacin del control Elementos reglados del acto: todo acto por ms discrecional que sea, tiene elementos reglados: la existencia misma de la potestad de cuyo ejercicio dimana el acto, la extensin concreta de la potestad que es imposible que sea totalmente indeterminada, la competencia para ejercerla. Se agregan las garantas de forma y procedimiento. El art.7 inc. e LPA obliga a la Administracin a motivar el acto administrativo, expresndose en forma concreta las razones que inducen a emitir el acto . Desviacin de poder: el fin es un elemento reglado. El art.7 inc. f LPA impone como requisito del acto que cumpla con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros fines, pblicos o privados, distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto . Utilizar facultades que se le otorgan al rgano con un fin especfico, con otro propsito, por ms loable o noble que sea, pblico o privado, es desviacin de poder. Cuando se otorgan, P/e, facultades de clausura con el fin de proteger la higiene y seguridad, no pueden utilizarse esas facultades para otros fines, aun pblicos. En ese sentido, la Cmara Civil, en autos Inca S.R.L. c/ M.C.B.A dej sin efecto la clausura de un local bailable, dispuesta por razones de higiene y seguridad, cuando en realidad lo que persegua el municipio era la clausura por razones de moral y buenas costumbres (si se era el verdadero fundamento de la decisin, se debi ser el fundamento del acto). El rgano no puede clausurar un bien con fundamento en otro fin pblico (P/e el estado lo necesita para otra cosa). Es necesario siempre tener en cuenta el fin por el cual se otorgan facultades al rgano. Si utiliza esas facultades (medios) para otro fin que el previsto en su norma de creacin, hay desviacin de poder. Tercer proceso de reduccin: es comprensivo del control: a) De los hechos determinantes: la realidad, la produccin o no de un hecho, o cmo se ha producido, no entra dentro de la potestad discrecional (Podr serlo la valoracin del hecho, segn lo dispongan las normas). Adems, se incluye el control de la congruencia, o discordancia de la solucin elegida con la realidad que se aplica. El inc. b del art.7 LPA exige que el acto deber sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable. b) Conceptos jurdicos indeterminados : son utilizados por las normas, pero la medida concreta para su aplicacin en un caso particular no la resuelve o determina con exactitud la propia norma que los ha creado, y de cuya aplicacin se trata. P/e conducta de buen padre de familia; utilidad pblica. La discrecionalidad administrativa es distinta de los conceptos normativos
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indeterminados. En el primer caso hay pluralidad de decisiones vlidas o justas; en el segundo no, ya que slo admiten una solucin justa. Si slo hay una posibilidad para llenar el concepto al interpretarlo, la facultad es reglada (si se entiende que hay varias, es discrecional). La estructura de un concepto normativo indeterminado es un ncleo fijo o zona de certeza absoluta positiva donde todos los datos son seguros, una zona intermedia o de incertidumbre y una zona de certeza absoluta negativa. En ltimo extremo es el juez el que reduce la zona de incertidumbre y reconduce el caso concreto a una de las dos zonas de certeza. La integracin de un concepto normativo indeterminado es un proceso reglado, no forma parte de los lmites a la discrecionalidad administrativa. Corresponde determinar al emisor del acto y al que lo controla, si se llena legtimamente. El control lo puede realizar el superior, la entidad central sobre la descentralizacin y sobre todos ellos, el juez. c) Control por los principios generales del derecho : son una condensacin de los grandes valores jurdicos materiales, equidad, buena fe, razonabilidad, proporcionalidad. Estn nsitos en el ordenamiento, han sido reconocidos por la jurisprudencia, y el art.7 inc. f LPA prev expresamente la proporcionalidad Las medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad . No determinan la conducta a seguir por la Administracin sino la prohibicin. Razonabilidad: este concepto tiene dos acepciones. i) Proporcionalidad entre fines y medios : el medio empleado debe ser proporcionalmente adecuado al fin. Es P/e irrazonable imponer como pena a la pesca ilegal una mayor que la prevista por el ordenamiento para el homicidio. En el fallo Arenzn, el actor meda 1,48 y deseaba estudiar el profesorado de matemticas, pero a ello se opona una resolucin ministerial que exiga una estatura mnima de 1,60 para ingresar. Bsicamente se dijo que el requisito no guarda relacin razonable con el objetivo de estudiar el profesorado y configura, al contrario una limitacin arbitaria. ii) Posibilidad de cumplir el fin perseguido con el medio empleado : propugnada por la CSJN en el Fallo Mate Larangeira Mndez, caso en que se haba prohibido la recoleccin y comercializacin de yerba mate (medio), para evitar la distorsin de dicho mercado (fin). A su vez el PL haba otorgado facultades al PE para dar cumplimiento a tales fines. El PJ no puede analizar el fin de la ley, porque ello es discrecional del PL. Pero s puede analizar si es posible que se cumpla el fin perseguido con el medio empleado. No mediante un control de proporciones ni probabilidades, sino de posibilidades. Se analiza la atinencia lgica entre el medio y el fin: prohibir la recoleccin de yerba con el fin de evitar la distorsin del mercado. Si no puede cumplirse el fin con el medio, no hay atinencia lgica y por tanto es dable declarar la ley inconstitucional por irrazonable. La Corte slo consider inconstitucional la prohibicin de levantar la cosecha, pero no la de comercializacin. Consecuencia de la revisin judicial: anulacin El rgano judicial slo puede dejar sin efecto la decisin cuando comprueba que el acto es ilegtimo, pero no puede sustituir a la Administracin. No puede determinar el contenido de la decisin, salvo que se llegue a la conclusin de que slo hay una solucin posible en derecho, pero ello equivale a decir que la decisin a adoptar en el caso no era discrecional, sino reglada. Cuestiones polticas, actos de gobierno o actos institucionales: a travs de estas doctrinas se pretendi limitar el ejercicio del control judicial
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en determinadas materias como P/e la declaracin del estado de sitio. La doctrina mayoritaria, sostiene que no quedara actividad administrativa que no pudiera ser revisada por el rgano judicial. Parte de la doctrina s acepta, en cambio, que existan determinados actos institucionales, que no repercuten en forma directa con sus efectos jurdicos en la esfera de los administrados, y que ataen a la organizacin y subsistencia de los poderes del Estado, P/e la intervencin federal a las provincias. A su vez, la jurisprudencia ha establecido que determinados actos o actividades no seran revisables judicialmente por constituir actos polticos o de naturaleza poltica. Sin embargo, en la mayora de los casos, el problema se circunscribe a la ausencia de legitimacin. Es la posicin jurdica del administrado lo que no habilita a interponer la accin judicial. Los verdaderos lmites al control judicial son que el PJ no puede intervenir si no existe derecho subjetivo vulnerado (o inters legtimo si una norma as lo establece), como no puede hacerlo sobre las cuestiones de mera oportunidad, de resorte exclusivo del rgano administrativo. No existiendo disposicin en la CN que sustraiga de la revisin judicial determinadas actividades de la Administracin (cuando el particular est legitimado y no se cuestiona la mera oportunidad), no pueden sustentarse limitaciones en cuestiones polticas o actos de gobierno. Las actividades de la Administracin siempre tienen en realidad contenido poltico, y no por ello deben tornarse incontrolables. En el caso de la intervencin federal, el acto que lo declara no es revisable, pero s todos los actos producidos en su consecuencia o ejecucin (P/e si en virtud de ella se removiera a un funcionario con estabilidad). Las constituciones provinciales tienen estipulaciones por las cuales los actos de los interventores no se imputan a la provincia sino al gobierno federal, y por ello no se puede hacerlas responsables ni reclamarles en virtud de dichos actos. UNIDAD V: ACTO ADMINISTRATIVO Hechos y actos de la Administracin; hechos y actos administrativos Los hechos y actos pueden no producir efectos jurdicos directos con relacin a terceros administrados, lo cual constituye el criterio distintivo de los hechos y actos administrativos y los hechos y actos de la Administracin. Son hechos o actos administrativos aquellos que producen efectos jurdicos directos con relacin a terceros administrados, y son stos los nicos que pueden ser objeto de impugnacin judicial. Los hechos y actos de la Administracin, al no producir con relacin a particulares efectos jurdicos directos, no resultan impugnables en sede judicial por una mera cuestin de legitimacin. Las condiciones para impugnar judicialmente los actos administrativos difieren de las de los hechos administrativos. Los hechos administrativos son irrelevantes para el derecho, lo que vale y se cuestiona es el acto, no el hecho. Podemos tambin definir de otra manera la diferencia entre hechos y actos, segn si sus consecuencias: 1. Recaen en el seno interno del Estado : se adjetivan con la palabra Administracin. Un acto/hecho de la Administracin no produce efectos jurdicos con relacin a terceros. Esa es la diferencia entre el acto administrativo (AA) y el acto de la Administracin. P/e si el Estado resuelve pintar un despacho de determinado color, es un acto de la Administracin. Se trata de una actividad de la Administracin que tiene un rgimen distinto del AA.

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2. Se producen frente a terceros : estos hechos/actos se adjetivan con la palabra administrativo. La teora del AA se centra en el acto que produce efectos jurdicos con relacin a terceros. 2.1.Estatales: hay actos que producen efectos con relacin a terceros que no son particulares, sino otros estados o entes estatales. Se llaman actos inter administrativos y tienen un rgimen jurdico distinto. 2.2.Particulares no estatales (AA): se define o conceptualiza como declaracin unilateral de voluntad realizada en el ejercicio de la funcin administrativa en sentido material (y para algunos autores, caracterizada por un rgimen exorbitante del derecho privado), que produce efectos jurdicos directos e inmediatos con relacin a terceros. Los Hechos Administrativos: El hecho es todo acontecimiento que constituye la causa que provoca el nacimiento, modificacin, transferencia o extincin de derechos u obligaciones (art. 896 CC). Los hechos administrativos (de carcter subjetivo), son meros comportamientos materiales u operaciones que traducen el ejercicio de una actividad fsica de los rganos administrativos. Son la ejecucin de un AA. La diferencia con el hecho administrativo, es que el AA traduce el producto de una declaracin, que es una exteriorizacin al plano jurdico de un proceso intelectual. Vas de hecho: Pertenecen al campo de la ilegitimidad y comprende todos aquellos comportamientos materiales que, sin alcanzar a configurar una declaracin, implican una grosera y grave violacin al ordenamiento jurdico. El Art. 9 LPA establece: La Administracin se abstendr: a) De comportamientos materiales que importen vas de hecho administrativas lesivas de un derecho o garanta constitucionales; b) De poner en ejecucin un acto estando pendiente algn recurso administrativo de los que en virtud de norma expresa impliquen la suspensin de los efectos ejecutorios de aqul, o que, habindose resuelto, no hubiere sido notificado . En la LPA la lesin que configura una va de hecho debe implicar un ataque efectivo, un comportamiento material, que como tal sea tangible, no basta la lesin potencial o una mera amenaza de sufrir perjuicio. Otros caracteres del AA: La Declaracin: Es lo que diferencia al acto del hecho administrativo, ya que en ste ltimo no hay declaracin de voluntad sino meros comportamientos materiales. Es decir, el criterio de distincin entre hechos y actos lo constituye la declaracin o manifestacin intelectual que est presente en los actos y ausente en los hechos. Los hechos implican meros comportamientos materiales, mientras que los actos constituyen declaraciones dirigidas al intelecto de otra u otras personas, sea en forma escrita (lo ms frecuente), verbal o a travs de signos o seales de contenido ideogrfico. Unilateral: refiere a una sola parte. Si fuera bilateral, se estara refiriendo a una convencin o a un contrato. Voluntad: Se produce a travs del lenguaje o con signos de contenido ideogrfico. El signo es P/e un cartel que diga prohibido estacionar. Su basamento jurdico est dado por una norma, que el cartel slo da a conocer, y cuyo contenido es prohibido estacionar. El cartel, el signo es la publicidad, de manera tal que si no est, aunque la norma est vigente, no se produce la infraccin.

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Funcin administrativa en sentido material: actividad permanente, concreta y prctica del estado en funcin del inters general. Ello implica que no es actividad jurisdiccional (dictado de una norma de alcance particular que resuelve con fuerza de verdad legal una controversia entre partes); ni funcin legislativa (dictado de normas generales y abstractas), y por tanto, los reglamentos tienen un rgimen jurdico distinto de los AA. Esta caracterstica definitoria constituye una de las diferencias entre los AA y los reglamentos. Caracterizada por un rgimen exorbitante del derecho privado: para algunos autores hay que agregarla como caracterstica definitoria. Efectos jurdicos directos e inmediatos: esta caracterstica lo diferencia de los dictmenes (opinin), actividad de la Administracin que no tiene estos efectos, sino indirectos y mediatos. Con relacin a terceros: si no produce efectos jurdicos en relacin a terceros, sera un acto de la Administracin y no un AA. P/e acto de la Administracin (declaracin unilateral de voluntad sin efectos jurdicos en relacin a terceros) es dar de baja un cargo dentro de la administracin. Elementos del AA Art.7 LPA - Requisitos esenciales del AA: Son requisitos esenciales del AA los siguientes: . 1. VOLUNTAD: no est tratada en la LPA como requisito sino en los supuestos de nulidad del arto 14, se trata en los vicios de la voluntad. Es decir, la LPA lo considera como algo ms que un requisito, lo considera un requisito presupuesto, de manera que todos los otros elementos conforman la voluntad. Como es un requisito presupuesto, es el primero que aparece como nulo en el art.14, pese a no estar en el art.7. Al respecto, existen dos posiciones: Teora de la voluntad formal : es lo querido por la norma, y no por el funcionario, lo cual se vincula con las facultades regladas y discrecionales. Teora de la voluntad real o psicolgica del funcionario : viene a ser lo que el funcionario quiere. La LPA sigue esta posicin, al decir en el art.14 que El AA es nulo inc. a) Cuando la voluntad de la Administracin resultare excluida por violencia fsica o moral ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta. Sin embargo, la teora de la voluntad real no tiene utilidad, ya que si las facultades estn regladas, no importa la voluntad del funcionario (si dado A debe ser B, independientemente de la voluntad del funcionario, debe ser B). 2. Inc. a - COMPETENCIA: debe ser dictado por autoridad competente. La competencia, uno de los elementos ms reglados (por la CN y las leyes y reglamentos dictados en su consecuencia), es el conjunto de facultades y atribuciones que corresponden a los rganos y sujetos del estado, y que le permiten actuar 10. Debe diferenciarse del ejercicio de la funcin, y de la imputacin de las conductas al estado. Cundo la conducta de una persona fsica que acta como un rgano del estado es imputable al estado? P/e si una persona es condenada a 25 aos de prisin por el PE, la conducta es atribuible a la persona jurdica, o slo a la persona fsica? Anteriormente se entenda que si el ente actuaba fuera de su rbita de competencia, dicha conducta no era imputable al estado. Por tanto, competencia era nicamente lo que la norma deca. Hoy se entiende que es algo ms all de lo que expresamente la norma determina (*). La respuesta a la imputabilidad de la conducta al estado est dada por la teora de la
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Gordillo: competencia es la aptitud legal para obrar, el conjunto de funciones que un agente puede legtimamente ejercer.

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apariencia externa o reconocibilidad exterior. Si en la apariencia se cumplen los requisitos de la voluntad administrativa, por ms que el rgano acte fuera de su competencia, la conducta se considera imputable al estado. Cuando el estado acta por sus medios usuales, la conducta le es imputable. P/e durante la dictadura hubo secuestros, lo cual obviamente est fuera de la competencia, y sin embargo la conducta es atribuible al estado. (*) Teora de la especialidad explicitada por la ley: la competencia otorgada a los rganos, como atribucin de facultades, antes se entenda que era taxativa. La regla era que la competencia es la excepcin, y la incompetencia la regla. Hoy se entiende que el rgano es competente para todo lo expresamente previsto por la norma de su creacin, y todo lo vinculado a los fines de su creacin. Las leyes de creacin suelen poner en la enumeracin de facultades que atribuyen al rgano, un inc. que prev esta regla, para que el rgano sea competente para todo lo que sea atinente a los fines que motivan su creacin. Caracteres de la competencia: i) Objetiva: surge de una norma que determina la aptitud legal en base al principio de especialidad; ii) En principio, resulta obligatoria, cuando el rgano no tenga atribuida la libertad de escoger el escoger el contenido de la decisin o el momento para dictarla; iii)Improrrogable: dada la circunstancia de hallarse establecida en inters pblico por una norma; iv)Irrenunciable: pertenece al rgano y no a la persona fsica que lo integra. Art.3 LPA: La competencia de los rganos administrativos ser la que resulte, segn los casos, de la CN, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Su ejercicio constituye una obligacin de la autoridad o del rgano correspondiente y es improrrogable, a menos que la delegacin o sustitucin estuvieren expresamente autorizadas; la avocacin ser procedente a menos que una norma expresa disponga lo contrario . Este art. dice de dnde surge la competencia y recoge los principios de obligatoriedad e improrrogabilidad. Clasificacin de la competencia: En razn de la materia: reposa en la naturaleza del acto conforme al Derecho objetivo (CN, ley o reglamento) que confiere una serie de atribuciones a los rganos y sujetos estatales para la realizacin de sus cometidos propios. Rige el principio de la especialidad, que permite a los rganos y sujetos estatales realizar todos aquellos actos que se encuentren vinculados a los fines que motivaron su creacin, es decir, a sus cometidos especficos. En el caso de i) incompetencia respecto de materias legislativas (el rgano administrativo dicta resoluciones sobre cuestiones que slo pueden ser resueltas por el congreso), o ii) incompetencia respecto a materias judiciales (donde el rgano administrativo resuelve cuestiones que corresponden al rgano judicial), se habla de incompetencia radical o absoluta. La incompetencia ser relativa cuando sea respecto a materias administrativas de otros rganos, como en el caso de la autoridad que invade la competencia de otra de la misma esfera administrativa. En todos estos casos estamos ante un caso de incompetencia en razn de la materia. En razn del grado: se denomina tambin vertical y se encuentra vinculada a la jerarqua11. La organizacin administrativa se integra
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Es el principio que reduce los rganos a unidad y a la recproca situacin en que estn en una entidad. Constituye una relacin entre rganos de una misma persona jurdica (a diferencia de la autarqua y autonoma, que implican relacin entre sujetos). Implica una

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generalmente sobre la base de una estructura piramidal, en cuya cspide se ubica el rgano superior, constituyndose adems por un conjunto de escalones jerrquicos cuyo rango decrece a medida que se alejan del rgano superior. El grado es la posicin que cada rgano tiene en la estructura jerrquica. Debe referir a la actividad dentro de un mismo ente, ya que slo en ese supuesto se dan relaciones jerrquicas (de un ente a otro no hay relacin de jerarqua). En razn del lugar o territorio: se refiere a la determinacin de la competencia sobre la base de circunscripciones territoriales, que limitan geogrficamente el campo de accin de los rganos y sujetos. Puede ocurrir que dos entidades (v.gr. provincias) tengan atribuidas idnticas competencias constitucionales respecto de la materia, pero distintas en razn del lugar. En razn del tiempo: se relaciona con el perodo de duracin de la competencia o del plazo o situacin a partir del cual ella se confiere, otorgando determinadas facultades. Algunos supuestos de la CN: art. 99, incs. 13, 16 y 19. Puede ser permanente (regla general), temporal o accidental. Marcer: la ley le asigna al rgano competencia por un determinado perodo, como en la mal llamada prescripcin administrativa. P/e si no puede sancionarse luego de 3 aos del hecho, transcurrido el plazo hay incompetencia en razn del tiempo, ya que el agente carece de facultad disciplinaria. Segn dictmenes de la procuracin del tesoro no se trata de prescripcin, ya que esta se puede consentir, y en cambio la competencia no es disponible. Art.2 DRLPA: Facultades del superior: Los ministros, secretarios de Presidencia de la Nacin y rganos directivos de entes descentralizados podrn dirigir o impulsar la accin de sus inferiores jerrquicos mediante rdenes, instrucciones, circulares y reglamentos internos, a fin de asegurar la celeridad, economa, sencillez y eficacia de los trmites, delegarles facultades; intervenirlos; y avocarse al conocimiento y decisin de un asunto a menos que una norma hubiere atribuido competencia exclusiva al inferior. Todo ello sin perjuicio de entender eventualmente en la causa si se interpusieren los recursos que fueren pertinentes . Reglas de competencia: Delegacin: atribuir competencia por el superior temporalmente en otro rgano inferior. Si es permanente se llama desconcentracin. Segn art.3 LPA la regla es que debe haber una norma expresa que la autorice para que proceda. El art.2 DRLPA es la norma expresa que autoriza a delegar.
relacin que se basa en la preexistencia de una serie de rganos, caracterizados por 2 figuras tpicas de toda organizacin: la lnea y el grado. La lnea jerrquica se forma por un conjunto de rganos en sentido vertical; el grado jerrquico es la posicin o situacin jurdica que cada uno de los rganos ocupa en dicha lnea. Segn Cassagne, tambin existen rganos fuera de las lneas jerrquicas, que desarrollan actividades de asesoramiento en el planeamiento general (ej.: asesores de gabinete de ministros). Los principales efectos que derivan de la relacin jerrquica y que otorgan a los rganos superiores facultades son: i) dirigir e impulsar la actividad del rgano inferior, dictando normas internas, de organizacin y particulares; ii) vigilar y controlar la actividad de los rganos inferiores a travs de diversos actos (pedidos de informes, rendicin de cuentas etc), y del recursivo; iii) avocarse al dictado de los actos que corresponden a la competencia del rgano inferior; iv) delegar la facultad de emitir determinados actos que correspondan a la competencia del rgano superior; v) resolver los conflictos nter orgnicos de competencia que se suscitan entre rganos inferiores; vi) designar los funcionarios que ejerzan la titularidad de los rganos inferiores.

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Avocacin: es lo inverso, la competencia es del inferior y la toma para s el superior. Conforme art.3LPA, la regla es que es procedente siempre salvo norma expresa que lo prohba. El art.2 LPRA cambia esta regla, ya que permite la avocacin salvo que una norma atribuya competencia exclusiva al inferior. 3. Inc. b - CAUSA: deber sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable . La causa son los antecedentes de hecho y de derecho que justifican el dictado del acto. P/e en un acto que prev una sancin por llegar tarde, la causa es el haber llegado tarde, y por tanto si eso no se produjo, la causa tiene un vicio. La causa aparece en principio, en los expedientes administrativos (donde se comprueba o no P/e la llegada tarde). 4. Inc. c - OBJETO: el objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible debe decidir todas las peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia del interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos. El objeto del AA es lo que el acto decide, certifica u opina a travs de la declaracin pertinente. La mayora de los actos son de decisin. Muy pocos son de certificacin, y suelen tener una forma particular distinta a la de los AA que deciden. P/e el certificado expedido por el registro de reincidencia de que una persona est libre de antecedentes penales. Los actos de opinin no son AA porque mueren en el seno de la Administracin. El objeto suele ser el art.1 del AA. Sus caractersticas son: Cierto: en derecho privado sera incierto P/e la compraventa de un perro, sin decir cual. Lo incierto refiere a una falta de determinacin total o parcial. Posible: tanto fsica como jurdicamente. Sera fsicamente imposible P/e que el rgano vuele; y jurdicamente imposible hipotecar un auto. Lo jurdico es lo que la ley tiene contemplado, y es distinto a lo ilcito. Decidir todas las peticiones formuladas : es un tema procedimental. Algunos autores agregan como caractersticas la moral (lo que en derecho administrativo es abstracto), ser razonable (concepto que da el art.7 inc. f). 5. Inc. d - PROCEDIMIENTO: antes de su emisin deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales previstos y los que resulten implcitos del ordenamiento jurdico. Sin perjuicio de lo que establezcan otras normas especiales, considrase tambin esencial el dictamen proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurdico cuando el acto pudiere afectar derechos subjetivos e intereses legtimos. Se discute si los procedimientos, y el dictamen del servicio jurdico, es un elemento autnomo o que forma parte de otro. En el art. 14 no se ven reflejados todos los elementos del AA. Aunque en el 14 tampoco est el objeto explcitamente, pero sus vicios se llaman violacin de la ley aplicable (art.14 inc. b). Para algunos autores, los procedimientos estn relacionados con el elemento forma, del art. 8, y aparecen en el artculo 14 cuando menciona violacin () de las formas esenciales. El dictamen proveniente de los servicios permanentes es un requisito esencial cuando el acto pudiere afectar derechos subjetivos o intereses legtimos. 6. Inc. e MOTIVACIN: deber ser motivado, expresndose en forma concreta las razones que inducen a emitir el acto, consignando, adems, los recaudos indicados en el inciso b) del presente artculo . La motivacin es la expresin de otros dos requisitos, la causa y la finalidad. No es la causa en si misma, ni la finalidad en si misma, sino su mera expresin, su relato. Aparece en los considerandos del AA. 7. Inc. f - FINALIDAD: habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las facultades pertinentes del rgano emisor, sin

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poder perseguir encubiertamente otros fines, pblicos o privados, distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. Las medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad. Los contratos que celebren las jurisdicciones y entidades comprendidas en el Sector Pblico Nacional se regirn por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin directa de las normas del presente ttulo, en cuanto fuere pertinente. Este elemento se relaciona con las facultades discrecionales, ya que uno de sus lmites elsticos, es la finalidad. Se define como lo que se busca con el acto, el fin perseguido por l. La ley establece una regla, que es cumplir con la finalidad que se tuvo en cuenta al dar competencia al rgano emisor. Todo lo que el rgano haga debe ser coherente con esa finalidad. P/e si se otorgan facultades a un rgano para proteger la seguridad de la poblacin pero se las utilizan para otro fin, an lcito, se incumple con la finalidad. Rgimen de los contratos administrativos: el ltimo prrafo del inc. f refiere a esta serie concatenada de actos de alcance general (P/e pliegos de licitacin pblica) y particular (P/e adjudicacin). Se trata de un procedimiento contractual del que se discute si es necesario impugnar cada acto o si alcanza con recurrir slo el ltimo. La CSJN haba dicho que era suficiente impugnar de una vez todo recurriendo el ltimo acto. La CNACAF pregonaba la necesidad de impugnar cada acto. Finalmente, la CSJN acepta esa doctrina en el fallo Gypobras. En la impugnacin administrativa, el particular cuenta con 15 das para el reclamo administrativo previo. Y con 90 das una vez agotada la va administrativa para demandar. Se trata de plazos de caducidad (caducan los derechos, prescriben las acciones), que son fatales. Al referir el ltimo prrafo del inc. f a la aplicacin directa en cuanto sea pertinente, que quiere decir? En una relacin contractual, qu es de aplicacin directa del art.7? Cualquier acto de la Administracin que se dicte en esa relacin contractual, cada AA, tiene que tener los requisitos del art.7, porque de es la nica manera que puede cumplirse con la expresin de la autoridad administrativa. Es decir, cuando en la ejecucin de un contrato se dictan AA, esos actos no deben diferenciarse del resto de los AA. No obstante, la CSJN en el caso Mevopal S.A. y otra C/ Banco Hipotecario Nacional parece decir que el plazo de caducidad del art.25 LPA era aplicable a los actos referidos a relaciones contractuales. Esos argumentos fueron rebatidos por la mayora en el plenario Petracca e hijos SACIF y otros c/ Estado nacional -Ente Autrquico Mundial 78- s/cobro de pesos de la CNACAF. La cuestin no se circunscribe a la aplicacin del art.25 LPA, sino a todos los restantes requisitos exigidos para habilitar la instancia judicial, especialmente la necesidad del agotamiento de la administrativa. La Administracin slo expresa su voluntad a travs de AA: cuando esos actos, vinculados a un contrato administrativo repercuten en la esfera jurdica de un contratista, deben impugnarse en sede administrativa como el resto de los actos. No debe confundirse la necesidad de agotar la instancia a travs de recursos con la interposicin de la demanda dentro del plazo de caducidad. Ambas cuestiones se aplicarn a los AA, los que tendrn los caracteres de los AA en general, como la presuncin de legitimidad y la ejecutoriedad (art.12 LPA). El supuesto dispendio jurisdiccional que se producira si, con motivo de un contrato administrativo, el contratista debe recurrir individualmente todos los AA que considere lesivos y luego iniciar contencioso-administrativos particularizados, resulta un argumento que hace a la poltica legislativa. La solucin que surge del ordenamiento jurdico es esa, en la medida que no
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vulnere derechos o garantas constitucionales, deber ser acatada por todos los intervinientes en el proceso, jueces y partes, correspondiendo al legislador, modificar la ley en tal sentido y determinar que los AA dictados en procedimientos contractuales pueden ser impugnados a la finalizacin de la relacin contractual. El fallo de la CSJN Gypobras S.A. c/ Estado Nacional (Ministerio de Educacin y Justicia) s/ contrato de obra pblica, dej en claro que la impugnacin de AA dictados en la ejecucin de contratos administrativos no difiere del sistema impugnatorio de los restantes actos. Al modificarse la redaccin de ltimo prrafo de este art., se ha clarificado la relacin existente entre los actos administrativos y los contratos administrativos, al establecer que stos se regirn por sus propias normas especiales sin perjuicio de la aplicacin directa de las disposiciones previstas para el acto, en lo que fuere pertinente. La postura segn la cual el contrato administrativo posee la naturaleza jurdica del acto ha sido aceptada por la doctrina en forma mayoritaria correspondiendo por lo tanto, la aplicacin directa de las reglas que regulan al AA. Art.8 - Forma: El AA se manifestar expresamente y por escrito; indicar el lugar y fecha en que se lo dicta y contendr la firma de la autoridad que lo emite; slo por excepcin y si las circunstancias lo permitieren podr utilizarse una forma distinta. En la forma hay que agregar la motivacin y el objeto, que tienen que estar en ella. [H] La declaracin de la Administracin se concreta en el AA, el cual para adquirir entidad en el mundo jurdico debe exteriorizarse, a fin de asegurar su prueba y permitir el conocimiento de su contenido. Se llama forma al modo de producirse esa exteriorizacin. Constituye un elemento de certeza del acto y al mismo tiempo una garanta para los particulares. No es posible concebir la existencia de un AA carente de forma, cualquiera sea ella -escriba, verbal, por signos-, por lo cual cabe sostener que la forma es esencial para la validez del AA. Algunos autores incluyen en este elemento los trmites preliminares para el dictado del acto (incluso Gordillo engloba las actuaciones posteriores como la publicidad). Pero la LPA slo se refiere a la instrumentalizacin de la voluntad, y la circunscribe a una acepcin escrita, entendiendo por tal la declaracin de voluntad una vez formada, o sea, la que debe observarse o se observa al emitir el acto. En cuanto a sus requisitos, es un error incluir la firma, puesto que es lo esencial para la existencia del AA, sin ella slo hay un proyecto. Por oposicin a la escrita, existe la forma verbal, referida a actividades de poca significacin, o de la actividad policial, y en general los actos que se extinguen inmediatamente por el instantneo cumplimiento del objeto. Tambin puede darse la forma por signos o seales. Puede emanar de un agente de la Administracin (Polica) o un elemento fsico (semforo), y debe distinguirse los signos que lo exteriorizan (luz del semforo) de los que constituyen su notificacin (cartel de velocidad mxima: el acto ya fue dictado). En el derecho administrativo (a diferencia del privado donde lo que se trata de tutelar es la seguridad jurdica o la aceleracin del trfico), las formas cumplen una funcin de garanta de los derechos de los particulares. Los conceptos de formas esenciales y no esenciales, deben correlacionarse con el criterio referente a la rigidez o flexibilidad de las formas y a los distintos tipos de invalidacin que puedan afectar el acto o consecuencia de un defecto formal. La circunstancia de que la forma sea o no esencial incidir en la gravedad del vicio, y por ende, en las consecuencias de la invalidacin, mientras que la rigidez o flexibilidad repercute en el margen de apreciacin
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o valoracin que sobre el defecto pueda tener o no el rgano que revise el acto. Actos administrativos de alcance particular (AAP) y actos administrativos de alcance general (AAG): el AAP es aquel cuyos efectos jurdicos directos son producidos en forma individual, es decir que del propio acto surge a quin va dirigido, aun cuando se trate de uno o muchos destinatarios individualizados. El AAG, tambin denominado reglamento, es aquel cutos efectos jurdicos directos son producidos en forma genera y abstracta, es decir que del propio acto no surge que vaya dirigido a persona o personas determinadas; tratndose del ejercicio de la funcin materialmente legislativa. Diferencias: Eficacia: el AAG para adquirir eficacia requiere ser publicado; el AAP debe ser notificado al interesado, a aqul con relacin al cual el acto produce efectos jurdicos directos. No son cruzables, es decir, la publicacin del AAP no lo hace eficaz, ni viceversa. Art.11 - Eficacia del acto: Notificacin y publicacin: Para que el AAP adquiera eficacia debe ser objeto de notificacin al interesado y el de alcance general, de publicacin. Los administrados podrn antes, no obstante, pedir el cumplimiento de esos actos si no resultaren perjuicios para el derecho de terceros . Segn el art.11, la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia, la notificacin (o publicacin en el caso de AAG), constituye un requisito referido a la eficacia del acto y no un recaudo inherente al elemento forma del AA. Ello tiene gran importancia prctica: cuando se faculta a la Administracin a emitir determinados actos con un lmite temporal, si se considera a la notificacin dentro del elemento forma, la decisin debe estar notificada dentro del plazo; si se la considera como requisito de eficacia, el acto debe ser emitido dentro del trmino fijado, y ser valido y podr notificrselo con posterioridad, adquiriendo recin all eficacia. Precedencia jerrquica: el AAG guarda precedencia jerrquica con relacin al AAP; no puede ser dejado sin efecto con relacin a una situacin particular a travs de un AAP. Las excepciones para la aplicacin de un reglamento slo pueden ser establecidas por otro reglamento; slo un reglamento pueden dejar sin efecto o modificar otro reglamento, dndose la circunstancia de que no se modifica para un caso en particular sino para todos. Un AAP no puede derogar singularmente (dejar sin efecto para un supuesto particular) a un AAG. Se denomina principio de inderogabilidad singular del reglamento. P/e si por reglamento todas las operaciones de monto mayor a 10.000 $, por un AAP no puede prescindirse de dicho procedimiento para un caso en particular. Promenade S.R.L. c/Municipalidad de San Isidro s/ demanda contenciosoadministrativa: Hechos relevantes: Promenade, tena una excepcin al Cdigo de Edificacin (AAG) para construir en una zonificacin donde no poda, por medio una ordenanza (AAP). Por medio de otra ordenanza (AAP), se revoca el AAP (ordenanza) anterior por ilegtimo. Holding: la validez de la revocacin, depende de la validez de la excepcin (el acto que revoca la excepcin es vlido si la excepcin para construir es vlida).las ordenanzas tienen naturaleza legislativa y no administrativa. Por tanto, no es aplicable el principio de inderogabilidad particular del reglamento. Como no es aplicable, la excepcin es vlida, y al ser vlida, lo es la revocacin.

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Comentarios: el fallo busca defender la autonoma municipal, equiparando la ordenanza a la ley. El problema es que si esto es vlido, las excepciones a normas de alcance general se pueden dar muy fcilmente. Hoy para una excepcin a una zonificacin se necesitan dos leyes y una audiencia pblica. Derogabilidad: los reglamentos son esencialmente derogables, pueden ser dejados sin efecto en cualquier momento. Los AAP gozan de estabilidad (art.18 LPA) y son esencialmente irrevocables, salvo los supuestos de ley. Retroactividad: el AAG no puede tener efectos retroactivos; el AAP puede tenerlo, siempre que no lesione derechos adquiridos, cuando se dicte en sustitucin de otro revocado o cuando favoreciere al administrado. Impugnacin: los AAP (art.23) en principio, son impugnables cuando tiene determinados requisitos. Sino no pueden ser revocados. Si es regular y crea un derecho subjetivo, una vez notificado no se lo puede extinguir. El rgimen jurdico de impugnacin de los reglamentos (art.24) es distinto. Nulidades Rgimen civil: Nulidad absoluta y relativa : el criterio clasificador est dado por la violacin al orden pblico (aquello que, declarado o no de orden pblico por la ley, no es disponible para las partes, como P/e plazo de las locaciones urbanas). Actos nulos y anulables: el criterio clasificador est dado por el carcter manifiesto o no del vicio, es decir, si surge patente y notorio del acto. Para otros, el criterio lo da la rigidez del acto. El acto es rgido si el orden jurdico establece con claridad que dado ese vicio, la consecuencia jurdica es la nulidad. No es rgido si se sanciona con nulidad pero no hay expresa previsin de la ley, dependiendo de la apreciacin judicial. Rgimen LPA En derecho administrativo, todo es mandatorio, de orden pblico, nada es disponible (salvo la mera oportunidad o la necesidad). La cuestin terminolgica: Fiorini utiliza como clasificador a las razones por las cuales se extingue un AA. Si es por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, la terminologa que utiliza es revocacin. Mientras que, si la extincin se produce por razones de ilegitimidad, se emplea el vocablo anulacin. Todo ello independientemente del lugar o sede donde aqulla se realice. Marienhoff, apunta a la clasificacin utilizada por la LPA, que emplea como clasificador a la sede donde se extingue el acto. As, cuando sucede en sede administrativa, se utiliza el trmino revocacin, sea por razones de oportunidad, mrito o conveniencia o de ilegitimidad. Cuando se extingue en sede judicial - slo por razones de ilegitimidad-, se usa la terminologa anulacin o, ms precisamente, declaracin judicial de nulidad. Art.14 - Nulidad: El AA es nulo, de nulidad absoluta e insanable en los siguientes casos: a) Cuando la voluntad de la Administracin resultare excluida por error esencial; dolo, en cuanto se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos; violencia fsica o moral ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta. b) Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razn de la materia, del territorio, del tiempo o del grado, salvo, en este ltimo supuesto, que la delegacin o sustitucin estuvieren permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho invocados; o por violacin de la ley aplicable, de las formas esenciales o de la finalidad que inspir su dictado . Art.15 - Anulabilidad: Si se hubiere incurrido en una irregularidad, omisin o vicio que no llegare a impedir la existencia de alguno de sus elementos esenciales, el acto ser anulable en sede judicial .

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Criterio clasificador: de la interpretacin del art.14, en su correlacin con el 15, surge que la primera categora que aparece es el acto nulo, de nulidad absoluta e insanable (no se llama nulo a secas como en el CC). La otra categora es el acto anulable. El criterio clasificador, lo da el art.15. El acto nulo de nulidad absoluta e insanable, contemplado con diversos tipos en el art.14, es aquel que porta un vicio en sus elementos esenciales que es de tal gravedad que elimina el elemento. P/e si el acto tiene un vicio en la causa por ser sta falsa, no existe el elemento causa. En cambio, cuando el elemento est viciado, pero ese vicio no alcanza a eliminar el elemento en s, entonces el acto es anulable. P/e, cuando existe un vicio en la competencia en razn del grado -siendo procedentes la delegacin o la avocacin-, el elemento competencia, si bien viciado, existe; el vicio no ha eliminado el elemento en s. Segn el acto sea nulo, de nulidad absoluta e insanable o anulable, su rgimen jurdico es distinto. Relacin con los requisitos del AA: existe una correlacin directa entre la nulidad y los elementos del AA, ya que hay ciertos elementos que de estar viciados, el acto cae. P/e vicio en la causa, si se multa a un particular por estar mal estacionado, pero en realidad estaba bien estacionado, el acto es nulo, de nulidad absoluta e insanable. En cambio, si el vicio estuviere en el objeto, se pueden dar todas las situaciones, que sea absolutamente contrario a la ley, de objeto ilcito; o que haya una falta de determinacin o certeza parcial (el objeto est pero en parte difuso, P/e no se delimita la pared sur de un edificio en un contrato administrativo). El vicio en la competencia generalmente hace que el acto sea nulo, de nulidad absoluta e insanable, salvo la procedencia de la delegacin o la avocacin. P/e si el acto que debe dictar un Ministro lo dicta un subsecretario sin mediar delegacin, habra incompetencia en razn del grado. Ahora bien, debe analizarse tambin si podra haberlo delegado. Si era factible, existe un vicio en la competencia pero que no elimina el elemento. Si no poda delegar dicha facultad, el acto es nulo, de nulidad absoluta e insanable. Clasificaciones doctrinales: algunos autores sostienen que la diferencia entre actos nulos y anulables la violacin al orden pblico. Para otros, existen varios tipos de nulidades, adems de los actos nulos y anulables, puede haber nulidad absoluta y nulidad relativa (aunque la ley no los mencione), en vinculacin con las nulidades manifiestas y no manifiestas. En realidad, ese no es un clasificador distinto. Hay vicios manifiestos que cuando aparecen acarrean consecuencias jurdicas distintas de las que hubiera tenido el acto si el vicio no fuera manifiesto. En el juego del art.18 y 19, vemos los AA con vicio manifiesto tienen consecuencias jurdicas distintas de los AA sin vicio manifiesto. Finalmente, algunos autores (Gordillo) agregan la inexistencia, la cual a diferencia de la nulidad, no es necesario declararla con un AA revocatorio. Si el vicio es grosero, el acto es inexistente. Fallo CSJN Ingeniera Omega S.A. c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires (05/02/2000): Hechos relevantes: Ingeniera Omega demanda a la Municipalidad de Bs. As. con el objeto procesal de obtener el cobro de pesos por la prestacin de servicios y provisin de insumos que realiz a favor de un hospital de la Municipalidad. El procedimiento de seleccin del contratista, licitacin pblica, no se haban cumplido; es decir, Ingeniera Omega haba realizado prestaciones de suministro y construccin sin vincularse a la administracin de acuerdo a las normas que establece el procedimiento. En definitiva, no se cumplan los requisitos del ordenamiento jurdico para que haya contrato
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administrativo. Omega demanda en virtud de este (supuesto) contrato administrativo. La CNAC confirm la sentencia de primera instancia, que consideraba el caso encuadrado en el derecho privado, la relacin jurdica un contrato privado, y que la municipalidad deba responder en virtud del enriquecimiento sin causa. Holding: al no haberse seguido las normas especiales para formar el contrato, tal convencin no existe. No hay una relacin contractual vlida, y por tanto la municipalidad no deba nada a Omega. Tampoco haba enriquecimiento sin causa, porque no se aleg, lo cual viola el principio de congruencia, ni se prob, en violacin al derecho de defensa. Conclusiones: recordemos que en este caso, las facultades estn regladas mediante regulacin directa, siendo entonces el procedimiento de seleccin la nica opcin vlida, y no otro como el que sigui Omega. En este caso, la CSJN pareciera reconocer, mediante Holding, que existe la categora de los actos inexistentes, de los cuales no es necesarios declarar la invalidez. Por otro lado, algunos sostenan que como Omega era una empresa importante dedicada al rubro, tena que saber que no poda reclamarle a la administracin en base a documentos que no conformaran un verdadero contrato administrativo. Sin embargo, posteriormente la CSJN en el fallo King Kung Kao?, resuelve en el mismo sentido. Se trataba de una persona de nacionalidad china, que La provincia de la Pampa le encarg realizar algunas operaciones. Luego no le pagaron los honorarios, provocando una demanda ante la CSJN como instancia originaria. Se le aplic Omega, al no seguirse la regla de seleccin para contratar, no hay contrato y por tanto no se le debe pagar. Esta persona no era ni Argentino, no tena porqu saber, como supuestamente tena Omega. Anlisis del art.14 Vicios en la voluntad: si la voluntad est viciada, se ve directamente excluida (no puede verse parcialmente viciada), y el AA es necesariamente nulo. De eliminar el inc. a del art.14, no variara el rgimen, dado que lo cubre el resto de los elementos, como P/e la desviacin de poder. Error esencial: el error es el falso o equivocado conocimiento sobre algo. Esencial implica que de haberse conocido no se hubiera dictado el acto, o se hubiera dictado en sentido contrario. El error se vincula directamente con la causa, ya que si hubo error, hubo un problema en ella. El error no esencial, no causa efecto. Dolo: toda maquinacin, artificio o engao. En realidad, en el estado es inimaginable. Solo el ser humano, el funcionario, puede tenerlo (teora de la voluntad real). Se vincula con la prejudicialidad en penal, si hay condena, est el dolo. Violencia: si las facultades son regladas, la voluntad del agente no importa. En la prctica, slo se da la correlacin del inc. b del art.14 con el art.7. Simulacin absoluta: la simulacin que vicie el acto no debe ser vlida o lcita, que no cause perjuicio. P/e la presidenta que firma un decreto en Olivos, que dice Buenos Aires. La simulacin lcita no causa efecto. Incompetencia: la delegacin/avocacin permitida al momento es vlido. Violacin de la ley aplicable: es el vicio en el elemento objeto. Formas esenciales: vicio en el elemento procedimientos. Si se omite el dictamen del servicio jurdico permanente, pero hay uno posterior coincidente con lo decidido por el AA, el acto es anulable. El dictamen posterior subsana. Cuando no coincide con el AA, el acto es nulo. Clasificacin del AA en regular e irregular
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En los arts.17 y 18, la LPA clasifica los AA en regulares e irregulares, teniendo en cuenta si portan o no vicios y -en su caso- qu tipo de vicios. Dentro de los actos regulares -art.18-, encontramos dos clases de acto: el regular anulable y el regular vlido; el primero es el acto que tiene un vicio en uno de sus elementos esenciales, vicio que no alcanza a eliminar el elemento en s. El acto es regular-vlido cuando no porta ningn tipo de vicio. Frente a los actos regulares anteriormente descriptos, encontramos los actos irregulares, esto es, segn el art.17, los afectados de nulidad absoluta e insanable. AA irregulares: es nulo, de nulidad absoluta e insanable. En consonancia con el Consejo de Estado francs, el carcter estabilidad del AA tiene que ver con la cosa juzgada administrativa, en que la Administracin puede extinguir un acto en su sede por si. Rgimen jurdico - Art.17 Revocacin del acto nulo: El AA afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estn cumpliendo, slo se podr impedir su subsistencia y la de los efectos an pendientes mediante declaracin judicial de nulidad . El acto nulo de nulidad absoluta es irregular, y debe ser revocado en sede administrativa. Se trata de regulacin directa de la conducta administrativa (facultades regladas por las que dado A debe ser B). Si la Administracin constata que el acto es nulo de nulidad absoluta e insanable (A), debe revocarlo por ilegitimidad en sede administrativa (B). Sin embargo, la Administracin no podr suspenderlo ni extinguirlo si estuviere firme, consentido y generara derechos subjetivos. El AA firme es aqul en el que no existe la posibilidad de continuar impugnndolo, ya sea i) por el paso del tiempo previsto para promover los recursos -15 das plazo mximo-; ii) habindolo recurrido, por no interponer la demanda dentro del plazo de caducidad -90 das en el derecho federal; iii) o habiendo interpuesto la demanda, por perderla y por quedar la sentencia firme. Consentido es aquel acto que es aceptado expresa o tcitamente. Si el AA est firme, consentido y genera derechos subjetivos, la Administracin no puede revocarlo ni suspenderlo, y sus efectos se siguen produciendo hasta que hubiere declaracin judicial de nulidad. Es decir, la Administracin tiene que demandar la nulidad, mediante accin de lescividad. Revocacin del AA irregular: conviene analizar las etapas que ha tenido el tema. El primer perodo llega hasta el caso Elena Carmen de Cantn c/ Gobierno Nacional. La CSJN admita en forma irrestricta la revocacin por razones de ilegitimidad en sede administrativa. Desde este fallo hasta la sancin de la Ley 19549, la corte sostuvo que hay cosa juzgada administrativa, lo que impide la extincin en sede administrativa del acto viciado cuando: - El acto causa estado, es decir, se encuentra habilitada la va judicial para la discusin de cualquier aspecto que esto pueda traer aparejado. - El acto ha creado derechos subjetivos. - El acto ha sido dictado en ejercicio de facultades regladas. - El acto debe ser regular, unilateral y particular. Esto permite afirmar que el acto irregular, en realidad, carece de estabilidad. - Excluye el grave error de derecho, el fraude, la ocultacin maliciosa, etc. A partir de la sancin de la Ley N 19549 en la evolucin jurisprudencial encontramos cronolgicamente, como los casos ms importantes: - Chutchurru de Marella, Mara E. c/ Municipalidad de la Capital. Aqu se sostiene que ante el AA irregular que se encuentra firme y consentido y que
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gener derechos subjetivos que se estn cumpliendo la Administracin no puede revocarlo en su sede, pero este acto no puede tener mayor estabilidad que el administrativo regular anulable; entonces, si el administrado conoca el vicio que portaba el acto irregular, la Administracin estaba facultada para revocarlo. Bsicamente, dice que, si la estabilidad del acto regular es necesariamente mayor que la del acto viciado con nulidad absoluta, los supuestos de falta de estabilidad de ste deben estimarse aplicables al acto irregular. - B.M.E. c/ Instituto de Ayuda Financiera para el Pago de Retiros y Pensiones Militares. El IAF haba suspendido el pago de un beneficio de pensin por entender que el vnculo que haba acreditado la actora como hija de un antiguo expedicionario del desierto era en realidad falso y que la partida de nacimiento presentada haca muchsimos aos no acreditaba vnculo. La actora demand por cobro de haberes previsionales y se present como tercero el Comando en Jefe del Ejrcito que peda la nulidad del acto que haba otorgado la pensin. En el transcurso del juicio, se comprob que esa vieja partida de nacimiento no acreditaba vnculo, pero que por las caractersticas especiales de la partida y por el ao en que fue emitida poda vlidamente hacer pensar a quien haba sido anotada como hija que ese lazo exista. Tan es as que entonces la sentencia hizo lugar a la reconvencin y declar la nulidad del beneficio, pero tambin orden el pago de todos los haberes que no se hubieran pagado hasta el momento en que la sentencia quedara firme. Ello porque en este caso, el acto tena todos los requisitos del art.17 ltima parte, y el vicio haba sido ignorado por quien se haba beneficiado con el acto. El principio de la revocacin del AA regular anulable cuando el administrado conoca el vicio era aplicable a la situacin ms grave, esto es, al acto irregular. El supuesto de suspensin de los AA del art.12 se vincula al art.17 ya que este ltimo manifiesta que slo se podr impedir la subsistencia del acto de los efectos an pendientes mediante declaracin judicial de nulidad; por eso, es claro que en este supuesto la Administracin tampoco puede suspender los efectos del acto y slo la justicia, que es capaz de dejarlo sin efecto, puede obviamente suspenderlo. - I.C. Rodrguez Blanco de Serrao. Establece un criterio general en cuanto a que es excepcional la estabilidad del acto que establece el art.17 ltima parte. - Almagro, Graciela y otra c/ Universidad de Crdoba. La Corte dijo que una interpretacin armnica de los arts.17 y 18 LPA conduce a sostener que las excepciones a la regla de la estabilidad en sede administrativa del acto regular prevista en la segunda de dichas normas -entre ellas el conocimiento del vicio por el interesado- son igualmente aplicables a los supuestos de actos nulos de nulidad absoluta. AA regular: puede ser vlido o anulable. Rgimen jurdico - Art.18 Revocacin del acto regular: El AA regular, del que hubieren nacido derechos subjetivos a favor de los administrados, no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado. Sin embargo, podr ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa si el interesado hubiere conocido el vicio, si la revocacin, modificacin o sustitucin del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros y si el derecho se hubiere otorgado expresa y vlidamente a ttulo precario. Tambin podr ser revocado, modificado o sustituido por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados . La regla es

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que el AA notificado y que genera derechos subjetivos tiene estabilidad (no requiere que est firme ni consentido). La revocacin por razones de ilegitimidad del AA regular anulable: puede ser revocado, modificado o sustituido en sede administrativa inclusive cuando haya generado derechos subjetivos a favor de los particulares y aun cuando est debidamente notificado cundo el interesado hubiere conocido el vicio. Frente a un acto regular anulable, la Administracin se ve imposibilitada de revocar en su sede el AA por razones de ilegitimidad cuando ste gener derechos subjetivos a favor del particular y fue notificado. El resto del art, implica una situacin, no del AA regular anulable, sino que hace caer la regla de estabilidad en virtud del conocimiento del vicio. Esta ltima parte del art.18 implica un requisito de aplicabilidad del rgimen del art.17. Si la regla de estabilidad para el AA regular anulable del art.18 cae por el conocimiento del vicio, lo mismo ocurre con el acto nulo de nulidad absoluta del art.17. Es decir que la regla del art.18 se aplica al 17. Conocimiento del vicio: Cundo puede afirmarse que el interesado conoca el vicio? Anteriormente los autores entendan que tena que haber una maquinacin por parte del administrado, que era necesaria su intervencin fraudulenta. Pero la ley no exige intervencin del administrado en la formacin errnea de la voluntad administrativa, ni pide otra cosa que no sea el mero conocimiento del vicio por parte del interesado. El mero conocimiento del vicio se produce si: De las circunstancias objetivas del expediente se desprende que el interesado tena pleno conocimiento de esa situacin, como lo sera recibir algn determinado beneficio por cuestiones de edad (P/e jubilacin) sabiendo que no se encontraba comprendido dentro de ese supuesto en cuanto a los aos. El vicio tiene carcter manifiesto: al comparar el AA con el resto del ordenamiento jurdico, es evidente una contradiccin, y por tanto no puede desconocerse el vicio, la invalidez. Haciendo un paralelismo con el Fallo Omega, no puede desconocerse que el medio para contratar es la licitacin pblica. Supongamos que a un empresario de la construccin el Ministro de Infraestructura le pide que construya un puente, por un monto. Si el empresario lo construye y luego reclama el pago, no puede sostener que no saba que la ley vigente exige que el contratista sea elegido a travs de un procedimiento de seleccin reglado, a travs de licitacin pblica (art.9 ley 13.064). Por lo tanto, conoce el vicio. Favorecimiento: el nico que puede decir si el acto lo beneficia o no, es aqul a quien va dirigido, el administrado. La Administracin no puede sustituir la voluntad del beneficiario decidiendo cundo lo beneficia y cundo no. Y por tanto, si as lo hiciere y el particular no estuviere de acuerdo, puede impugnar dicho AA por tener un vicio en la causa (es falsa), siendo nulo de nulidad absoluta e insanable. Precariedad: debe ser expresa y vlida. Efectos de la revocacin y de la nulidad: los efectos de declaracin de invalidez de un AA (sea revocacin en sede administrativa, o declaracin de nulidad en sede judicial) son, en principio, retroactivos a la fecha de emisin del acto viciado (ex tunc). Al extinguirse el acto, deben analizarse las distintas circunstancias de hecho que pueden darse. Pueden haberse realizado prestaciones en perodos temporales posteriores al contrato ilegtimo, pero anteriores a la revocacin por razones de ilegitimidad. Si P/e se extingue la concesin de uso de un bien del dominio pblico que debe extinguirse por razones de ilegitimidad produce efectos retroactivos al momento en que fue otorgada la concesin viciada. Si el concesionario pag
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algn canon, quedar compensado por el uso que hizo del bien; si realiz alguna construccin, tendr derecho a que se lo indemnice por el principio de enriquecimiento sin causa, pero con dos lmites precisos: el probado enriquecimiento de la Administracin o el probado empobrecimiento del particular, lo que fuere menor (Ingeniera Omega S. A. c/M.C.B.A). Si el interesado no hubiera conocido el vicio, entonces no queda duda de que la extincin slo producir efectos a partir de quedar firme la declaracin judicial de nulidad., los efectos se retrotraen a la fecha de emisin. Revocacin por razones de oportunidad, mrito o conveniencia: se da cuando cambian las razones de inters pblico que justificaron el dictado del AA. Es necesario indemnizar12. Dictamen de la Procuracin del Tesoro de la Nacin - Consejo nacional del menor y la familia El consejo haba suscrito un contrato con el objeto de construir un polideportivo a cambio de la concesin de uso de un predio, bien de dominio pblico, a Pentamar Fiduciaria S.A. Luego de poco ms de un ao, como el concesionario no haba ejecutado las obras pactadas a realizarse, el organismo podra rescindir el contrato, previa intimacin fehaciente. La titular del Consejo decidi elevar las actuaciones al PTN, que propici la revocacin del acuerdo en sede administrativa en los trminos de los arts.14 y 17 LPA, dado el conocimiento del vicio. El titular de la entidad estatal se encontraba facultado para suscribir el convenio para otorgar en concesin de uso el predio. Pero ello no agota las condiciones para la legitimidad del acto. Deba cumplirse con el rgimen de contratacin. Por el rgimen vigente a la poca, la contratacin deba hacerse previa licitacin pblica. El otorgar el predio en forma directa configura el incumplimiento de dicho requisito, y produce la invalidez del contrato celebrado en dichas condiciones, determinando la nulidad absoluta e insanable del mismo. El accionar administrativo de Pentamar permite sostener el carcter manifiesto del vicio de la omisin del procedimiento de seleccin del contratista exigido por la ley y su insoslayable conocimiento por aqulla, atento su carcter patente y notorio. Los vicios manifiestos no requieren de una investigacin de hecho para detectarlos, lo que provoca una nulidad manifiesta; categora que mantiene el principio de legalidad y protege contra la ejecucin de actos viciosos, que carecen de presuncin de legitimidad, circunstancia determinante para que la Administracin disponga su nulidad absoluta. Pese a afectarse derechos subjetivos, corresponde revocar el acto nulo de nulidad absoluta cuando el particular conoca el vicio, situacin en la que la revocacin opera como una sancin a la mala fe del particular. La revocacin del acto irregular no es excepcional, sino que es la expresin de un principio que constrie a la Administracin frente a actos irregulares a disponer su revocacin. La revocacin del AA que adolece de algn vicio es una obligacin de la Administracin, en virtud de los principios de legalidad objetiva y de verdad material del procedimiento administrativo.

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El Art.18 LPACABA establece que la indemnizacin de los perjuicios que causare a los administrados la revocacin por razones de oportunidad, mrito o conveniencia de los actos administrativos slo comprender el valor objetivo del bien y los daos que sean una causa directa inmediata de la revocacin, excluyendo el pago del lucro cesante.

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La CSJN entendi que la revocacin en sede administrativa de los actos nulos de nulidad absoluta tiene suficiente justificacin en la necesidad de restablecer sin dilaciones la juridicidad comprometida por este tipo de actos, que carecen de la estabilidad de los actos regulares y no pueden vlidamente generar derechos subjetivos frente al orden pblico y la necesidad de vigencia de la legalidad. A su vez, ha sentado que la estabilidad del AA cede ante errores manifiestos de hecho o de derecho que van ms all de lo opinable, caso en el cual no pueden hacerse valer derechos adquiridos, ni cosa juzgada, ni la estabilidad de los actos administrativos firmes y consentidos, toda vez que la juridicidad debe prevalecer por sobre la seguridad precaria de los AA que presentan vicios graves y patentes, manifiestos e indiscutibles y que, por ello, ofenden el inters colectivo primario. Tambin dijo que las excepciones a la regla de la estabilidad en sede administrativa del acto regular previstas en el art.18 LPA, entre ellas el conocimiento del vicio por el interesado, son igualmente aplicables al supuesto contemplado en la primera parte del art.17 que, de lo contrario, el acto nulo de nulidad absoluta tendra mayor estabilidad que el regular (el acto con mayor vicio gozara frente al particular de mayor proteccin que el acto menos viciado). ello es aplicable al acto bilateral y la suspensin del art.12 no podra ordenarse en los actos que no pueden ser revocados en sede administrativa. Por lo tanto, la nica solucin para la Administracin sera promover una demanda de nulidad de acto con una medida cautelar La situacin de autos encuadra en la causal del art.18 (conocimiento del vicio del acto por parte del particular administrado), susceptible de hacerse extensivo a los supuestos de revocacin del acto irregular. Si el conocimiento por el particular del acto regular anulable del que hubieran nacido derechos subjetivos a su favor permite su revocacin en sede administrativa por razones de ilegitimidad, con mayor razn ha de proceder esta ltima cuando se trata de un acto nulo de nulidad absoluta en el que el conocimiento del vicio por el administrado sea manifiesto. Es el criterio que sigue la LPA de la CABA, cuyo art.17 dispone El AA afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estn cumpliendo, solo se podr impedir su subsistencia y la de los efectos an pendientes, mediante declaracin judicial de nulidad, salvo que el interesado hubiera conocido el vicio del acto al momento de su dictado, en cuyo caso sta limitacin ser inaplicable. Por todo ello, corresponde declarar la nulidad del convenio por ser nulo de nulidad absoluta; y atento que el bien se encuentra sujeto al rgimen del dominio pblico, el caso encuadra en una ocupacin ilegtima, por lo que la Administracin puede proceder directa y unilateralmente, por si misma en autotutela, sin necesidad de recurrir a la va judicial, a travs de sus propias resoluciones ejecutorias. Dicho criterio tambin se encuentra en el art.12 de la LPA de la CABA, por el que El AA goza de presuncin de legitimidad; su fuerza ejecutoria faculta a la Administracin a ponerlo en prctica por sus propios medios, a menos que deba utilizarse la coaccin contra la persona o bienes de los administrados, en cuyo caso ser exigible la intervencin judicial. Slo podr la Administracin utilizar la fuerza contra la persona o bienes del administrado, sin intervencin judicial, cuando deba protegerse el dominio pblico, desalojarse o demolerse edificios que amenacen ruina, o tengan que incautarse bienes muebles peligrosos para la seguridad,

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salubridad o moralidad de la poblacin, o intervenirse en la higienizacin de inmuebles. Art.12 - Presuncin de legitimidad y fuerza ejecutoria: El AA goza de presuncin de legitimidad; su fuerza ejecutoria faculta a la Administracin a ponerlo en prctica por sus propios medios -a menos que la ley o la naturaleza del acto exigieren la intervencin judicial- e impide que los recursos que interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma expresa establezca lo contrario. Sin embargo, la Administracin podr, de oficio o a pedido de parte y mediante resolucin fundada, suspender la ejecucin por razones de inters pblico, o para evitar perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta. Se trata de un carcter del AA que desde el punto de vista del administrado, se la conoce como estabilidad o cosa juzgada administrativa. Desde el punto de vista de la administracin es la revocabilidad. Presuncin de legitimidad: tanto ella como la fuerza ejecutoria no son patrimonio exclusivo de los AA. Todos los actos del estado se presumen dictados conforme a derecho, salvo que en la confrontacin con el resto del ordenamiento jurdico surja una discrepancia (se relaciona con lo manifiesto). P/e, en el caso de las leyes, la declaracin de inconstitucionalidad es la ltima ratio, y si puede interpretarse de dos maneras distintas, hay que estarse a la que ms se compatibilice con la constitucionalidad. Algunos autores la vinculan con la obligacin de cumplir por parte del particular el AA salvo que por vicio manifiesto pueda no hacerlo. Pero el vicio manifiesto hace ceder la presuncin de legitimidad. Marcer sostiene que la presuncin de legitimidad se hace tangible cuando se pide una medida cautelar para suspender sus efectos o se plantea la nulidad del AA en sede judicial. En ese sentido, los requisitos de la medida cautelar, que la jurisprudencia toma del CPPN para la suspensin de un AA, deben entenderse con rigurosidad (peligro en la demora, -si no se suspende puede causar un perjuicio irreparable- verosimilitud en el derecho -que una norma apoye la peticin-). [H] La presuncin subsiste en tanto no se declare lo contrario por el rgano competente. La Administracin no debe probar que sus actos son legtimos, es al particular a quien corresponde la carga de probar la eventual invalidez. Para algunos, los fundamentos de orden sustancial radican en la presuncin de validez de todos los actos del Estado. Los de orden formal, estn dadas por las garantas que preceden a la emanacin de AA (dictamen jurdico, etc). La presuncin es iuris tantum, que puede desvirtuar el interesado demostrando que el acto controvierte el orden jurdico, siendo declarado tal por el rgano administrativo o judicial, pero hasta tanto ello no ocurra es vlido. Fuerza ejecutoria: es un carcter del AA que faculta a la Administracin a ejecutarlo por sus propios medios (sin necesidad de obtener una sentencia declarativa previa). Es decir, que como regla, la Administracin ejecuta siempre los AA, salvo que: Por ley se disponga que frente a determinada circunstancia la administracin no podr ejecutar el acto. Por la naturaleza del acto se necesite la intervencin judicial. No se trata como se cree comnmente de aqul acto que afecta derechos subjetivos (el AA del que hablamos es aqul que repercute en la esfera jurdica de terceros, por lo cual siempre se ven afectados). Sino que se requiere la intervencin judicial cuando haya que utilizar la fuerza o la coaccin contra
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la persona del administrado o sus bienes. Excepcionalmente, la jurisprudencia ha entendido que la Administracin podr utilizar la fuerza o coaccin y ejecutar por s el AA para: a) Proteccin del dominio pblico, ya sea para repeler la ocupacin o recuperarlo: p/e retomar un predio (como en el caso del dictamen PTN Consejo del menor y la familia). b) Incautacin de bienes muebles peligrosos para la seguridad, salubridad o moralidad de la poblacin: P/e vender comida en mal estado. c) Desalojo y demolicin de edificio que amenaza ruina. Suspensin de los efectos del acto: la presuncin de legitimidad y fuerza ejecutoria del AA, impide que los recursos en sede administrativa suspendan su cumplimiento. Ese es el principio general, salvo que una norma expresa as lo disponga. La suspensin proceder de acuerdo a dos criterios13: Dao grave al interesado: el AA puede causar dao al interesado y sin embargo ser legtimo de manera que impida la suspensin. Sin embargo, en relacin a la proporcionalidad, podr suspenderse si su cumplimiento acarrea mayores perjuicios que su suspensin. Ilegalidad: cuando se alegare la nulidad absoluta. Se relaciona con el carcter semi-manifiesto del vicio. Al haber elementos que hacen sospechar la validez del acto, la Administracin, haciendo la valoracin generalmente el superior del que lo dict, puede suspenderlo. Relacin con el art.17: la ltima parte de dicho art. trata el supuesto en que la Administracin constata la existencia de un AA nulo de nulidad absoluta e insanable, estando obligada a revocarlo en sede administrativa. Pero si genera derechos subjetivos y est firme y consentido, no puede suspenderlo, sino que debe demandar su nulidad. Ejecutividad Es un atributo de algunas decisiones de la administracin que determinan deudas. P/e la boleta de deuda de la AFIP que determina de oficio la cantidad en concepto de un tributo no ingresada por el contribuyente. Se trata de situaciones excepcionales. [H] Ejecutoriedad y ejecutividad actan en dos planos distintos, la primera hace a las facultades que tiene la Administracin para el cumplimiento del AA, sin intervencin judicial, utilizando excepcionalmente la coaccin; le ejecutividad refiere al ttulo del acto en el plano procesal, siendo ejecutivo aquel acto que dictado con todos los recaudos legales, tiene fuerza obligatoria. Ejecutividad es obligatoriedad, exigibilidad del AA, es autotutela declarativa. La Administracin posee accin de oficio para, por s, crear una situacin jurdica. Art.13 - Retroactividad: El AA podr tener efectos retroactivos -siempre que no se lesionaren derechos adquiridos- cuando se dictare en sustitucin de otro revocado o cuando favoreciere al administrado . Como el AA que estudiamos siempre repercute en la esfera jurdica de terceros, no se da la retroactividad, porque siempre afecta derechos adquiridos. En general los efectos son hacia el futuro, salvo los actos de revocacin. Saneamiento As como la conversin, es una institucin que permite no extinguir el AA viciado (en principio, el anulable). Art.19: El AA anulable puede ser saneado mediante:
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Muchos cdigos provinciales adoptan estos criterios en vez de peligro en la demora y verosimilitud en el derecho.

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a) Ratificacin: por el rgano superior, cuando el acto hubiere sido emitido con incompetencia en razn de grado y siempre que la avocacin, delegacin o sustitucin fueren procedentes . La situacin fctica que permite el saneamiento por ratificacin se da cuando procede la avocacin o la delegacin, lo cual resulta del juego del art.2 LPA y 3 DRLPA. Cuando refiere al rgano superior no indica el inmediato superior, sino el que segn las normas de competencia tena la competencia en razn del grado. Para saber qu rgano es el competente para un determinado acto, ser necesario recurrir a la CN, la ley (P/e la de ministerios), los reglamentos de la ley respectiva. En ellas encontraremos P/e quien aprueba, quien adjudica, por qu monto, etc. b) Confirmacin: por el rgano que dict el acto subsanando el vicio que lo afecte. Los efectos del saneamiento se retrotraern a la fecha de emisin del acto objeto de ratificacin o confirmacin . Slo es confirmable el AA regular anulable. Segn qu elemento del AA se encuentre viciado, ello determinar la nulidad absoluta e insanable o la anulabilidad, y en funcin de ello, si el AA es confirmable o no. Voluntad (art.14): el vicio en la voluntad produce la nulidad absoluta e insanable, y por tanto el acto no ser confirmable. Competencia (art.7 inc. a): ante la incompetencia en razn del grado podra proceder la ratificacin, pero no la confirmacin. Las dems incompetencias no son confirmables. Causa (art.7 inc. b): un vicio en este elemento produce la nulidad absoluta e insanable. Objeto (art.7 inc. c): la indeterminacin parcial del objeto, como vicio de este elemento, puede ser saneado por confirmacin. Procedimientos (art.7 inc. d): la ausencia del dictamen del servicio jurdico permanente es saneable cuando el dictamen posterior coincide con lo decidido por el AA que omiti requerirlo. Motivacin (art.7 inc. e): la motivacin insuficiente es saneable, porque es la mera expresin de la causa y la finalidad. No es ni lo uno no lo otro, sino su expresin. A travs de un AA, podr confirmarse el anterior explicitando las razones que llevaron a emitirlo. Finalidad (art.7 inc. f): la finalidad viciada determina la nulidad absoluta e insanable. Art.20 - Conversin: Si los elementos vlidos de un AA nulo permitieren integrar otro que fuere vlido, podr efectuarse su conversin en ste consintindolo el administrado. La conversin tendr efectos a partir del momento en que se perfeccione el nuevo acto . Este supuesto casi no se da en la prctica. Se trata de un acto nulo de nulidad absoluta e insanable del cual se toman sus elementos y consintindolo el administrado, se hace uno nuevo. Requiere un trmite ms largo, por lo que usualmente se revoca el anterior y se dicta un AA nuevo. Rgimen de impugnacin LPA Es aplicable a los AA que no tengan otro sistema de impugnacin por ley especial. Por lo tanto, el efecto de los recursos administrativos no es suspensivo, pero si una disposicin expresa de una ley especial dispone otra cosa, habr que estarse a ese sistema. P/e para los casos de multa por parte de la CNV, se prev que a su respecto el recurso tiene efecto suspensivo (si dispone otras cosas, ellas deben cumplirse). Formas extintivas del AA:

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Agotamiento por cumplimiento del objeto: es la forma de extincin normal, la primera que aparece y la ms comn. Revocacin y nulidad: las condiciones para que se de, como ya vimos, estn dadas en el art.17, si el AA es irregular, o en el art.18 si es regular anulable. Extincin por incumplimiento: en materia de contratos administrativos, tiene denominaciones distintas. Si en el rgimen contractual no se ha previsto el incumplimiento, se aplica este sistema. En materia de AA se denomina caducidad, que es la sancin por el incumplimiento por parte del interesado de las obligaciones que le ha impuesto el acto adems de beneficiarlo. P/e otorga como beneficio un permiso precario para poner una calesita en una plaza, con la condicin o cargo de que construya un bao pblico. Art.21 - Caducidad: La Administracin podr declarar unilateralmente la caducidad de un AA cuando el interesado no cumpliere las condiciones fijadas en el mismo, pero deber mediar previa constitucin en mora y concesin de un plazo suplementario razonable al efecto . Si el interesado viola las condiciones que le impuso el AA, hay caducidad. La regla es que procede previa constitucin en mora, y mediante el otorgamiento de un plazo suplementario razonable14. Dicha razonabilidad depender de la naturaleza de la obligacin impuesta, y del incumplimiento. Si es necesario construir, 15 das es insuficiente; si es necesario pagar, es mucho. Las contiendas entre distintos rganos y entes estatales. Actos interorgnicos y actos interadministrativos Puede suceder que se generen conflictos entre distintos rganos dentro de un mismo ente estatal, o entre distintos entes estatales. Acto interorgnico: es aquel que repercute entre distintos rganos del mismo ente. Caractersticas: Toda estructura administrativa se basa en un esquema jerrquico. En la escala jerrquica no hay conflictos porque la solucin la da el rgano superior. Sin embargo, existen rganos que no se encentran vinculados por el grado entre s salvo por el superior jerrquico de todo el ente (P/e en algunos rganos del PE, el presidente). La relacin existente en ese caso es de coordinacin, en la que no hay jerarqua, un rgano no se vincula con el otro en su escala jerrquica. En la relacin interrogantica los conflictos son exclusivamente de competencia, encontrndose la solucin en los arts. 4 y 5 LPA. Entre rganos de un mismo ente no puede haber conflictos patrimoniales. Relaciones interadministrativas: son las que se dan entre distintos entes. P/e entre el BCRA y la AFIP, que son rganos del estado, con funcin tpicamente estatal y que no tienen superior jerrquico. Caractersticas: Es de coordinacin y existe tutela o control administrativo. Cuando se desvincula un ente de otro, o como se dice tambin, un ente se desenvuelve en la esfera de un ministerio (otro ente), el Ministro ejerce el control e interviene cuando hay un recurso de alzada. En el caso de una relacin que sea directamente vinculada con la LPA, rige el Art.12? El acto de una autoridad, tiene presuncin de legitimidad y su fuerza ejecutoria faculta poner en prctica el acto por sus propios medios o vale ms el acto que puede haber dictado la otra autoridad administrativa que tambin goza de presuncin de legitimidad y su fuerza ejecutoria tambin faculta poner en prctica el acto por sus propios medios? En este
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En los antecedentes de la LPA el plazo era de 10 das, y por eso se cambi a plazo razonable.

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tipo de relaciones no existen prerrogativas entre las distintas entidades, porque ninguna podra arrogarse mayor legitimidad o ejecutoriedad entre su AA y el del otro ente en sentido contrario. Por lo tanto, no es aplicable el art.12 ni las vas recursivas all previstas. En la relacin interadministrativa que se produce entre entes de la misma esfera constitucional, los conflictos pueden ser tanto de competencia como patrimoniales. El procedimiento de solucin de estas contiendas depender de la distinta esfera de competencia constitucional de que se trate. Es decir, hay que distinguir (Cassagne), entre aquellos actos que repercuten en entidades de la misma esfera de competencia constitucional y los que repercuten en entidades de distinta esfera constitucional. Ello porque si se trata de la misma esfera constitucional, la legislacin local le habr dado los resortes necesarios para solucionar este tipo de relaciones y de conflictos. As, en el Estado Nacional, tratndose de la misma esfera de competencia constitucional, el legislador nacional ha establecido un sistema, la Ley N 19.983, para solucionar este tipo de conflictos de carcter pecuniario. Pero cuando se trata de distinta esfera de competencia constitucional, no hay una legislacin que pueda regular esto. Entonces, estos conflictos se pueden solucionar en la justicia. a) Conflictos entre entes nacionales y entes locales, sean provinciales, municipales o de la CABA : a su vez, dentro de este tipo de conflictos cabe distinguir: I. Contiendas entre estados provinciales y el estado nacional o estados provinciales y entidades descentralizadas del estado nacional: corresponde la intervencin de la CSJN ya que: I.I. Si se trata de una cuestin federal, por el art.116 CN, al ser parte de una provincia se aplica el art.117. I.II. Si la causa es civil, se aplica el art.117. I.III. Si la causa se rige por el derecho pblico de la provincia (P/e una cuestin impositiva entre ella y una entidad descentralizada nacional, que debe tributar), la nacin o sus descentralizaciones no podran ser llevadas a juicio ante los tribunales provinciales. II. Contiendas entre entidades descentralizadas provinciales y el estado nacional o sus entidades descentralizadas: independientemente del objeto de la demanda, corresponde la competencia federal en todos los casos, por el art.116 CN. Es la justicia federal de primera instancia en razn del territorio, ya que la CSJN se ha negado a equiparar a las entidades descentralizadas provinciales con las provincias, entendiendo que el art.117 CN es taxativo. III. Contiendas entre el estado nacional y sus descentralizaciones y la CABA : la competencia es federal, en tanto que una de las partes en el pleito es el estado nacional o alguna de sus descentralizaciones (art.116 CN). La nica duda que poda suscitarse es la naturaleza de la CABA, es decir si debe asimilarse o no a una provincia para excitar la competencia originaria de la CSJN. La corte dijo, interpretando los arts.116, 117 y 129 CN que no procede su competencia originaria cuando la CABA es parte (ello, porque no es una provincia, y la competencia originaria slo procede cuando el asunto concierne a embajadores, ministros y cnsules extranjeros o es parte una provincia; dicha competencia es insuceptible de ampliarse, restringirse o modificarse mediante normas legales dada su raigambre). b) Contiendas entre distintos rganos y entes de los estados locales: debe tenerse en cuenta la respectiva constitucin y leyes locales. Los conflictos interorgnicos constituyen bsicamente cuestiones de
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competencia que deben ser resueltas por el superior. Tambin existen situaciones especiales, donde rganos de un mismo ente son dotados de legitimacin procesal para demandar a otros rganos de ese mismo estado. P/e en algunas provincias los fiscales de estado pueden demandar judicialmente la nulidad de actos que consideren lesivos al patrimonio estatal. Carpeta: en los conflictos entre una autoridad descentralizada de la provincia y la provincia, resuelve la justicia federal. c) Contiendas entre distintos rganos y entes del estado nacional: I. Conflictos interorgnicos de competencia : los conflictos que pueden darse entre rganos de un mismo ente, que hacen a las relaciones interorgnicas, constituyen primordialmente cuestiones de competencia. Dentro de la Administracin pblica nacional centralizada y descentralizada estos asuntos no constituyen causas en las que pueda entender el rgano judicial. Art.4 LPA - Cuestiones de competencia: El PE resolver las cuestiones de competencia que se susciten entre los Ministros y las que se plantean entre autoridades, organismos o entes autrquicos que desarrollen su actividad en sede de diferentes Ministerios. Los titulares de stos resolvern las que se planteen entre autoridades, organismos o entes autrquicos que acten en la esfera de sus respectivos Departamentos de Estado . Art.5 - Contiendas negativas y positivas: Cuando un rgano, de oficio o a peticin de parte, se declarare incompetente, remitir las actuaciones al que reputare competente; si ste, a su vez, las rehusare, deber someterlas a la autoridad habilitada para resolver el conflicto. Si dos rganos se considerasen competentes, el ltimo que hubiere conocido en el caso someter la cuestin, de oficio o a peticin de parte, a la autoridad que debe resolverla. La decisin final de las cuestiones de competencia se tomar, en ambos casos, sin otra sustanciacin que el dictamen del servicio jurdico correspondiente y, si fuere de absoluta necesidad, con el dictamen tcnico que el caso requiera. Los plazos previstos en este artculo para la remisin de actuaciones sern de 2 das y para producir dictmenes y dictar resoluciones sern de 5 das15. Este art. establece el procedimiento de sustanciacin. II. Conflictos interorgnicos especiales, carentes de contenido pecuniario : son aquellos que involucran a dos rganos del estado nacional pero que sean ajenos a las cuestiones de competencia. P/e entre el PE y el PL, debiendo ser resuelto por el PJ, ya que el art.116 CN pone en manos de la CSJN y los tribunales inferiores, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por ella. Tambin puede existir un conflicto cuando el defensor del pueblo ejerce la competencia del art.43 CN; ello con las limitaciones que tiene la accin de amparo a este respecto y siempre y cuando un particular afectado no intervenga personalmente en la causa.
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Art.6 - Recusacin y excusacin de funcionarios y empleados: Los funcionarios y empleados pueden ser recusados por las causales y en las oportunidades previstas en los arts.17 y 18 del CPCCN, debiendo dar intervencin al superior inmediato dentro de los 2 das. La intervencin anterior del funcionario o empleado en el expediente no se considerar causal de recusacin. Si el recusado admitiere la causal y sta fuere procedente, aqul le designar reemplazante. Caso contrario, resolver dentro de los 5 das; si se estimare necesario producir prueba, ese plazo podr extenderse otro tanto. La excusacin de los funcionarios y empleados se regir por el art.30 CPCCN y ser remitida de inmediato al superior jerrquico, quien resolver sin sustanciacin dentro de los 5 das. Si aceptare la excusacin se nombrar reemplazante; si la desestimare devolver las actuaciones al inferior para que prosiga interviniendo en el trmite. Las resoluciones que se dicten con motivo de los incidentes de recusacin o excusacin y las que los resuelvan, sern irrecurribles .

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III. Contiendas entre distintos entes estatales nacionales carentes de contenido pecuniario (conflictos interadministrativos ente autoridades federales): hacen a las relaciones interadministrativas; en lo que respecta a las cuestiones de competencia es aplicable el art.4 LPA, lo cual ha sido criticado por la doctrina al otorgar facultades al ministro para resolver asuntos que involucran a entidades descentralizadas que acten dentro de la rbita del respectivo ministerio. IV. Contiendas entre distintos rganos o entes del PEN, de contenido pecuniario (conflictos interadministrativos entre autoridades federales): la CSJN ha fijado el criterio segn el cual por el art.99 inc. 1 CN la nacin no puede ser llevada a juicio por diferencias suscitadas entre reparticiones dependientes de su autoridad, correspondiendo al PE su resolucin. La ley 19.983 y su decreto reglamentario 2481/93 establecen el sistema de solucin: Pueden hacerse reclamaciones pecuniarias de cualquier naturaleza o causa entre organismos administrativos del estado nacional, centralizados y/o descentralizados, incluidas las entidades autrquicas y empresas del estado de a cuerdo a los siguientes montos. 1.000$ es el monto mnimo para la procedencia de las reclamaciones pecuniarias interadministrativas; 50.000$ el importe mximo de los reclamos cuya resolucin corresponde a la competencia del PTN. Por montos mayores la competencia corresponde al PE, pero sustanciadas las actuaciones, el PTN emitir dictamen. Si cualquiera de las partes manifestare disconformidad en 30 das, el expediente es elevado al PE. Caso contrario, se considera que hacen aceptado el criterio del PTN. En la prctica, el PER sigue el criterio del dictamen. Procedimiento el rgano o ente reclamante debe efectuar su presentacin, acreditando que la decisin de efectuar el reclamo ha sido adoptada por la mxima autoridad del rgano o ente, con dictamen previo de su servicio jurdico y luego de haberse realizado gestiones para lograr la solucin del conflicto con resultado negativo. Debe agregar una liquidacin incluyendo los rubros que integren el monto pretendido o su estimacin, estando a cargo de los respectivos servicios jurdicos la representacin de las partes. De la reclamacin se da traslado por 60 das, teniendo la falta de contestacin similares consecuencias que en el mbito judicial. En la prctica, el procedimiento no difiere mucho de un proceso judicial ordinario, dictando todas las providencias simples un subprocurador, y la definitiva o el dictamen definitivo, segn el monto, el procurador de tesoro. Todas las resoluciones que se adopten son irrecurribles y dictado el acto definitivo slo procede el pedido de aclaratoria del art.102 DRLPA. En todos los casos las actuaciones tramitan en la PTN. Si la resolucin de fondo condenase al pago de deudas lquidas y las partes no se pusieran de acuerdo en la liquidacin, el procurador o el PE segn el monto, sern competentes para resolver en definitiva, odos los interesados y producidos los informes tcnicos correspondientes. No cumplida la condena en el plazo que se establezca, el PE puede instruir a la secretara de hacienda para disponer la afectacin de las autorizaciones presupuestarias y de los fondos del deudor para atender al pago de la obligacin. Al reconocerse al PE facultades de ndole constitucional para la solucin de estas cuestiones, se consider improcedente la interposicin del recurso extraordinario contra la decisin del Procurador del tesoro, toda vez que ello implicara la intervencin del PJ en cuestiones ajenas a su competencia. Cuestiones de competencia entre la justicia federal y la PTN: corresponde la intervencin de la CSJN, segn art.24 inc. 7 dec. ley 1285/58. En caso de
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intervenir terceros o comprendidos en la ley 19983 corresponde que la cuestin sea resuelta por el PJ, salvo que haya codemandados excluibles. Multas por parte de un organismo del estado nacional, o una entidad pblica estatal nacional, a otra entidad estatal (P/e antes la Aduana, actualmente descentralizada): existen dos interpretaciones frente a la ley 19983. Para una, corresponde aplicar dicha ley, pues se trata de una reclamacin pecuniaria y el PJ no puede intervenir, ni siquiera cuando esas normas permiten recurrir a los particulares. Para otra, debe distinguirse la aplicacin de la multa en s, lo que podra ser revisable judicialmente, de la ejecucin de la multa, la que all se tornara en una mera reclamacin pecuniaria. El fundamento de aceptar la revisin de la aplicacin de la multa lo constituye el permitir el ejercicio de defensa por parte de la entidad multada, como asimismo evitar la repercusin en la rbita del funcionario supuestamente responsable o ejecutor de la conducta sancionada, dado que compromete el prestigio del infractor. La jurisprudencia ha permitido la revisin de las multas aplicadas, lo cual es criticable ya que resulta absurdo que el estado se demande a si mismo. La CSJN al principio no acept la posicin distintiva, pero luego se expres en sentido contrario, al resolver un conflicto entre Obras Sanitarias de la Nacin y el Tribunal Municipal de Faltas de la Capital Federal que la haba multado y contra cuya decisin haba interpuesto recurso extraordinario: cabe separar a) lo relativo a la posibilidad de que la Municipalidad de la CBA imponga sanciones pecuniarias a la apelante y la consiguiente revisibilidad judicial; b) lo que concierne a la facultad del PJ para conocer en la ejecucin de las multas. Siguiendo esta distincin resolvi que la facultad punitiva de imponer multas no puede ser asimilada a los reclamos pecuniarios de la ley 19983, declarando la competencia del tribunal para entender en la causa. La CNACAF en el plenario Yacimientos petrolferos fiscales c/ Gobierno Nacional (A.N.A) fij la doctrina legal de que lo dispuesto en el art.1 ley 19983 es bice para que el PJ revise la legitimidad de una multa administrativa impuesta a una persona estatal. Art.Marcer Rgimen acto interadministrativo: frente a una inspeccin y el comienzo de la determinacin de oficio de una obligacin tributaria por parte de la AFIP al Gobierno de la CBA, la AFIP fundaba su competencia en las facultades previstas en la Ley 11.683 en la relacin con los contribuyentes comunes, tal como si la Ciudad fuera Coca Cola. Pero cul es la naturaleza de esta relacin? Existen las prorrogativas pblicas que establece dicha ley para el juez administrativo? En el marco de las relaciones interadministrativas, en cuanto a las prerrogativas pblicas que una entidad puede tener sobre la otra, hasta dictmenes de autora de Marcer, se admita que, P/e, una autoridad administrativa pudiera imponer sanciones a otra. La posicin de la AFIP de pretender aplicar multas a distintas entidades que pertenecan a la misma esfera constitucional, es decir, entidades federales. Esto de la aplicacin de multas, pese a estar vigente la Ley N 19.983, la jurisprudencia federal, en muchos casos, admiti la revisin judicial de las multas. Pero cul es el sentido de que, tratndose de dos entidades estatales federales, se pudiera revisar judicialmente la multa aplicada por una de ellas? La jurisprudencia estableca que esto se deba al carcter penal ofensivo de la multa y la repercusin que poda tener sobre los funcionarios. Entonces, se admita la revisin judicial de la multa, pero no se admita su posterior ejecucin porque cuando haba que ejecutarla, se remita al procedimiento de la Ley 19.983. Antes, la posicin de la PTN -cuando por cuestiones de monto deba actuar el PE resolviendo el conflicto- era que las entidades estatales federales podan multar a otras entidades estatales federales: el principio
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de unidad del accionar estatal no constituye razn suficiente para excluir del rgimen penal administrativo a los entes estatales organizados bajo formas de derecho privado, pues sta tiene personalidad propia diferente a la del Estado mismo y con patrimonio tambin propio diferenciado del de la Administracin central. A partir de los dictmenes de Marcer, se elimin la posibilidad de que se aplicaran multas entre entidades estatales. Los efectos patrimoniales de las multas entre organismos de la Administracin revierten, en definitiva, en el propio Estado; turbaran un patrimonio de afectacin exclusiva que no ha sido destinado por el legislador para hacer frente a sanciones impuestas por otros organismos estatales. El Estado es uno y no puede multarse a s mismo. Las relaciones que se entablan entre el organismo de recaudacin y las entidades que integran el Estado no pueden equipararse plenamente a aqullas que se registran entre la AFIP y los particulares contribuyentes. Parece contrario a la lgica y al buen sentido admitir que el Estado y sus entidades puedan aplicarse recprocamente sanciones, ya que, en definitiva y superando las formas jurdicas que aquel arbitra para su mejor desenvolvimiento, el Estado es uno solo y, por consiguiente, un razonamiento como el indicado implicara que ste se aplique sanciones a s mismo, lo que constituye un verdadero despropsito. En el acto interadministrativo no encontramos las caractersticas del verdadero AA porque, en contradiccin entre dos actos de distintas entidades estatales no puede aceptarse que uno tenga mayor presuncin de legitimidad o fuerza ejecutoria que el otro. La CABA y la ley 19.983: con la reforma de 1994, la CABA dej de ser alcanzada por dicha ley. Sin embargo, al principio la justicia civil se neg a entender en las cuestiones pecuniarias que involucraran a la CABA y entidades estatales federales, entendiendo aplicable la ley 19983. El procurador general de la ciudad ocurri en queja a la CSJN, la que fij la doctrina de que la CABA no se encuentra comprendida en las disposiciones de dicha ley, por ser ello incompatible con la autonoma reconocida por el art.129 CN. V. Universidades nacionales: la CSJN ha decidido en el fallo Universidad Nacional de Mar del Plata c/ Banco de la Nacin Argentina s/ daos y perjuicios que la ley 19983 no se aplica para el caso de las universidades, por el rgimen de autonoma que les confiere la CN. Ante un conflicto de carcter patrimonial no puede resolver el PE sino que debe recurrirse al PJ. Argumentos: Por ms amplia que sea la autonoma universitaria consagrada en la reforma de 1994, ella no conduce a considerar que sea un poder en sentido institucional equiparndolas a las provincias. El objetivo de la autonoma fue desvincular a las universidades de su dependencia del PE, mas no de la potestad regulatoria del PL. Por decisin poltica de los rganos habilitados constitucionalmente se dispuso apartar a las altas casas de estudio de la injerencia de los poderes polticos, lo que se constituye en un obstculo insalvable para que el litigio interadministrativo sea resuelto por el PEN o el PTN por aplicacin de la ley 19983. Las universidades nacionales, aun siendo entes pblicos estatales, no pueden ser asimiladas a los que se mencionan en dicha ley, puesto que ms all de que el art.1 no efecta distinciones, las disposiciones constitucionales sustraen del mbito acadmico las intervenciones del PE en las actividades que les son propias, lo que incluye su accionar de ndole financiera, que puede dar lugar a reclamos pecuniarios, que deben dirimirse en ante el PJ.
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Acto con objeto regido por el derecho privado Este tipo de actos en la prctica no existen. Algunos autores han dicho que en algn punto, algunos contratos, como P/e la locacin podra tener aristas de derecho privado, pero se trata de un contrato (en este caso hablamos de acto) y tampoco su objeto se rige por el derecho privado. El rgimen aplicable es la LPA y no el CC. Incluso teniendo en cuenta que se trata de un contrato, los contratos administrativos tienen clusulas exorbitantes del derecho privado. As P/e la locacin para que funcione una escuela est destinada al cumplimiento de uno de los fines primordiales del estado como es la educacin; ello le otorgar a la contratacin caractersticas particulares, que obligan al Locador a abstenerse de peticionar el lanzamiento del inmueble locado antes de la culminacin del ciclo lectivo, sin perjuicio de los daos y perjuicios a los que se considere con derecho (esta clusula exorbitante al derecho privado es usual en este tipo de contratos). AA (y no contratos) es muy difcil que tengan objeto regido por el derecho privado. Un ejemplo podra ser la concesin de bienes privados, pero igualmente se sigue aplicando la LPA, y la Administracin puede revocarlos por oportunidad, mrito o conveniencia. Acto de contenido jurisdiccional Contra toda decisin de la Administracin debe haber control judicial suficiente y adecuado. Esto implica que no hay funcin materialmente jurisdiccional strictu sensu ejercida por la Administracin, puesto que como facultad para dictar una norma de alcance particular que resuelve con fuerza de verdad legal una controversia entre partes, si luego debe haber control judicial, no hay estrictamente verdad legal. Sin embargo, hay actividades de algunos rganos o entes de la Administracin que tienen contenido jurisdiccional, y que por ello tienen un rgimen jurdico especial: Se trata de actividad de tipo formal (como la de la justicia). En el procedimiento administrativo, respecto los AA 16, rige como principio el informalismo a favor del administrado, por el cual dicha actividad no es formal. El alcance de la revisin judicial puede variar desde un recurso limitado a uno que permita revisar hecho y prueba. La actividad administrativa en uso de facultades jurisdiccionales tiene una va de impugnacin distinta de la actividad administrativa normal. Dicha actividad no puede ser realizada por cualquier rgano sino slo por aquellos que cumplan ciertos requisitos: i) Que sean creados por ley. ii) Con competencia especfica. iii)Sus miembros deben tener cierta independencia, estabilidad, e inamovibilidad, como los magistrados judiciales, de manera que no puedan ser removidos de la misma forma que el resto de funcionarios pblicos, sino por un procedimiento especial ms reglado. iv)Idoneidad: la existencia de estos rganos se justifica por su especialidad, por realizar una actividad que requiere conocimientos especiales. v) Estabilidad/intangibilidad en las remuneraciones
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Refiere a los emanados de la Administracin activa, a diferencia de la Administracin consultiva conformada por los rganos de opinin, cuyos actos no producen efectos jurdicos inmediatos y directos (y por tanto no son los AA en estudio). Por art.80 RLPA, dichos actos no son recurribles. Medidas preparatorias, informes y dictmenes irrecurribles: Las medidas preparatorias de decisiones administrativas, inclusive informes y dictmenes, aunque sean de requerimiento obligatorio y efecto vinculante para la Administracin, no son recurribles.

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vi)Instancia judicial suficiente y adecuada: para cada decisin tiene que haber va recursiva ante el PJ). rganos administrativos que ejercen funciones jurisdiccionales: - Tribunal Fiscal de la Nacin: sus miembros no son jueces, pero son nombrados a travs de un procedimiento reglado, por el PE. Gozan de inamovibilidad y de la garanta de estabilidad en las remuneraciones. En este caso, la va administrativa ante el TFN es optativa, siendo la Cmara de Apelaciones en lo contencioso administrativo la alzada. - Entes reguladores: en su competencia, entre actores del sistema (P/e del servicio pblico de la electricidad). Puede interponerse recurso especial para acceder a la intervencin de la misma cmara. - Tribunal fiscal de apelacin de la provincia de buenos aires: instancia obligatoria para agotar la va administrativa (puede elegirse tambin pagar y repetir), salvo en materia de multas aduaneras. - Tribunal de cuentas: ver sistemas de control. Fallo CSJN Fernndez Arias, Elena, y otros v. Poggio, Jos -suc.- (19/09/1960): Hechos relevantes: en vez de estar prevista la va judicial para las relaciones, entre otras, derivadas de aparceras y arrendamientos rurales, eran competentes tribunales administrativos. Disconforme con una resolucin de los mismos, se deduce recurso extraordinario, que denegado motiva la queja ante la CSJN. Se cuestiona la constitucionalidad de estos tribunales. Holding: la CSJN declara la inconstitucionalidad de dichos tribunales administrativos, cuya nica va recursiva prevista era el recurso extraordinario, que es limitado. Contra los rganos de tribunales administrativos debe existir va judicial adecuada, y el recurso extraordinario no cumple con el requisito de revisin suficiente. Sumario: considerando 19 - control judicial suficiente quiere decir: a) reconocimiento a los litigantes del derecho a interponer recurso ante los jueces ordinarios; b) negacin a los tribunales administrativos de la potestad de dictar resoluciones finales en cuanto a los hechos y al derecho controvertidos, con excepcin de los supuestos en que, existiendo opcin legal, los interesados hubiesen elegido la va administrativa, privndose voluntariamente de la judicial La mera facultad de deducir recurso extraordinario basado en inconstitucionalidad o arbitrariedad, no satisface las exigencias que en la especie ha de tenerse por imperativas. Conclusiones: el fallo viene a colacin de la problemtica del ejercicio de funciones jurisdiccionales por parte de rganos administrativos, como P/e el TFN. Posteriormente, el fallo CSJN ngel Estrada y Ca. S.A. v. Secretara de Energa y Puertos de la Nacin (04/05/2009) ampla el concepto de control judicial suficiente, y resolvi lo siguiente, en relacin a ello: La CSJN establece que la atribucin de la jurisdiccin primaria a organismos administrativos se justifica cuando la resolucin de la controversia presuponga la familiaridad con hechos cuyo conocimiento haya sido confiado por la ley a cuerpos expertos, debido a que su dilucidacin depende de la experiencia tcnica de dichos cuerpos; o bien porque estn en juego los particulares deberes regulatorios encomendados por el Congreso a una agencia de la Administracin; o cuando se procure asegurar la uniformidad y consistencia en la interpretacin de las regulaciones polticas diseadas por la agencia para una industria o mercado particular.

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UNIDAD VII. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: Competencia: dado el sistema de dualidad de normas existente en nuestro pas, y como estos contratos forman parte de la materia delegada por las provincias al gobierno federal, la competencia para regularla no es local. En esta materia, el estado nacional tiene la doble actividad de dictar normas de fondo y de carcter administrativo. Caracterizacin: la CSJN, luego de perodos donde la caracterizacin de estos contratos resultaba ambigua culmin precisando el concepto al decir que ...en tales contratos una de las partes intervinientes es una persona jurdica pblica estatal, su objeto est constituido por un fin pblico o propio de la Administracin y contiene, explcita y implcitamente, clusulas exorbitantes del derecho privado... (Fallo Cinplast). Esto implica reconocer los requisitos en cuanto al Sujeto, Objeto y Rgimen jurdico. Para que haya un contrato administrativo deben cumplirse los siguientes requisitos, de manera que si frente a un contrato en particular, estamos en presencia de dos de ellos, el mismo ser administrativo: i. Sujeto: una de las partes debe ser una persona estatal, centralizada o descentralizada17. Esto es el estado como administrador y tambin como organizador de servicios pblicos 18. Como el elemento subjetivo resulta fundamental, podemos hacer algunas distinciones: Todo contrato que realiza el sector pblico nacional se presume administrativo19. Tratndose de la Administracin Pblica centralizada o desconcentrada resulta obvio que el primer requisito se encuentra presente, es decir el sujeto, pero no podra no darse el segundo requisito, es decir el objeto. No sera factible que el estado stricto sensu, en nuestro anlisis el Estado federal, actuando a travs del PEN realizara actividades y por ende celebrara contratos cuyo objeto no est constituido por un fin pblico o propio de la Administracin. Si as fuera se estaran persiguiendo fines privados distintos a los que se vinculan con sus facultades y por ende su conducta sera ilegtima. Ello por cuanto el estado no puede perseguir otros fines que no le son propios (ya sea propios por sentido comn, por interpretacin de la CN, o por la LPA, art.7 inc. f), lo cual determina que el objeto sea un fin pblico. Ello quiere decir que cuando celebra un contrato el sujeto Estado Nacional, se dan en forma automtica los requisitos que lo califican como administrativo, y por ende su rgimen jurdico no puede ser el del derecho privado, derecho no comn para la Administracin (su derecho comn es el derecho administrativo, local). El criterio adquiere relevancia en aquellas entidades descentralizadas que no son el estado federal strictu sensu, sino que realizan algunas actividades que no pueden considerarse como dentro del ejercicio de la funcin administrativa20, y en funcin de ello tienen un rgimen jurdico mixto. P/e el Banco Nacin -entidad autrquica- acta a veces bajo la rbita del derecho pblico, y otras bajo la del derecho privado, al ejercer actividades de tipo comercial (cuando abre una cuenta corriente bancaria u otorga un prstamo
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Como ya vimos, una persona es estatal cuando todo su patrimonio es estatal, estatutariamente, conforme su ley de creacin. Es por eso que la ley de obras pblicas tipifica algunos contratos por el origen de los fondos. Y en el mismo sentido, para la jurisprudencia penal es funcionario pblico todo aqul que maneja fondos pblicos. 18 Si el estado no fuera el organizador de los servicios pblicos, ya sea realizando las prestaciones el mismo o a travs de concesionarios (P/e AySA, entidad estatal concesionaria del servicio de aguas), se tratara de actividad comercial reglamentada. 19 Ver art.1 Dec 1023/01. 20 Esto es la funcin administrativa strictu sensu, tributar, regular la actividad bancaria, los servicios pblicos organizados por el estado y realizados por entidades estatales.

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no celebra ningn contrato administrativo). En estos casos en que el sujeto no es el estado, el objeto del contrato ser clave para determinar si es administrativo o no, porque el rgimen podra no ser vlido. ii. Objeto: el objeto del contrato debe ser un fin pblico; o en trminos ms precisos, debe ser un fin propio de la Administracin. En cuanto a los contratos regidos por el derecho privado, an cuando se analice alguno de los contratos que se han dado como ejemplos de tales, P/e la locacin de inmuebles donde el estado es locatario, puede apreciarse que gran parte de sus elementos o requisitos se rigen por el derecho administrativo, como ser la competencia del rgano que puede contratar, los procedimientos formales de seleccin del contratista, la finalidad perseguida y por sobre todo la forma de expresin de la voluntad administrativa. Si en vez de realizarse la contratacin siguiendo los procedimientos exigidos por el ordenamiento, lo que implica la existencia de un expediente administrativo, etc., apareciera simplemente un contrato escrito como ocurre en el derecho privado, posiblemente el funcionario firmante afrontara un proceso penal por -al menos- violacin de los deberes de funcionario pblico. De all que an si aceptamos la existencia de este tipo de contratos regidos por el derecho privado, ello slo podra referirse a algunos aspectos del objeto del contrato y nada ms. Cualquier contrato administrativo cuyo objeto no sea un fin pblico ser nulo. iii. Rgimen jurdico o contenido: clusulas exorbitantes del derecho privado, lo cual significa ni ms ni menos que el rgimen jurdico debe ser distinto al del derecho comn. Generalmente los contratos administrativos tienen clusulas que en un contrato privado seran consideradas nulas, abusivas, ilegtimas o desproporcionadas en beneficio de una de las partes. Contrato administrativo en la CABA Normativa aplicable hasta la sancin de los textos definitivos por parte de la Legislatura: en virtud de la clusula transitoria XIII de la Constitucin de la Ciudad, le es aplicable a sta toda la normativa que regulaba a la Municipalidad de la Ciudad en todo cuanto no fuese incompatible con las disposiciones constitucionales y el rgimen autonmico. Por ello y hasta tanto la Legislatura no dicte un rgimen general de contrataciones, o normas especficas para los distintos contratos administrativos de la Ciudad de Buenos Aires, continuarn en vigencia disposiciones como la ordenanza 43.311 que establece que para la contratacin de obras pblicas regirn las disposiciones de la LOP y sus modificaciones, por lo cual resulta obligatoria para la Ciudad como tambin las reglamentaciones que de ese cuerpo normativo hubiera realizado el PEN hasta la asuncin de las autoridades de la CABA, en todo cuanto no se contradigan con la Constitucin de la Ciudad. Comparacin rgimen civil y administrativo (Ley de obras pblicas -LOP- y LPA) Si bien existen algunas diferencias generales, como P/e que la administracin tiene impuesta una forma de elegir al contratista, estando obligada a seguir el procedimiento, ese tipo de clusulas bien pueden insertarse en contratos privados. Sin embargo, en otras materias, las diferencias son claras, e insertas en un contrato privado seran nulas. 1) Multas y clusula penal: la clusula penal es un instituto del derecho privado que tiene dos requisitos para ser valida: i) estar prevista y tarifada en el contrato, ya que no puede ser abierta; ii) es sustitutiva de la indemnizacin de daos y perjuicios. El art.35 LOP establece un sistema de multas abiertas y no tarifadas, lo cual contradice el requisito i).
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Art.35 - Las demoras en la terminacin de los trabajos con respecto a los plazos estipulados, darn lugar a la aplicacin de multas o sanciones que sern graduadas por el PE de acuerdo con la importancia del atraso, siempre que el contratista no pruebe que se debieron a causas justificadas y stas sean aceptadas por autoridad competente . Por el arts.51, pueden reclamarse los daos y perjuicios adems de la multa, lo que contraviene el requisito ii). Art.51 - Resuelta la rescisin del contrato, salvo el caso previsto en el inc. c) del art. anterior, ella tendr las siguientes consecuencias: a) El contratista responder por los perjuicios que sufra la administracin a causa del nuevo contrato que celebre para la continuacin de las obras, o por la ejecucin de estas directamente; e) Sin perjuicio de las sanciones dispuestas en esta ley, el contratista que se encuentre comprendido en el caso del inciso a) del artculo anterior perder adems la fianza rendida. Por otro lado, los jueces pueden reducir el monto de la clusula penal, incluso de oficio, si entienden que es excesiva. 2) Inembargabilidad de los certificados de obra - art.47: Las sumas que deban entregarse al contratista en pago de la obra, quedan exentas de embargo judicial, salvo el caso en que los acreedores sean obreros empleados en la construccin o personas a quienes se deban servicios, trabajos o materiales por ella. Slo se admitir el embargo por los acreedores particulares del contratista, sobre la suma liquidada que quedase a entregrsele despus de la recepcin definitiva de la obra . Es decir, salvo por obligaciones derivadas de la obra los certificados no son embargables. Ello no podra insertarse vlidamente en un contrato privado, ya que repercutira en la esfera de terceros vinculados con el contratista a travs de la legislacin de fondo. P/e un acreedor del contratista en razn de un contrato de mutuo, no podra embargar el certificado, pese a que tericamente forma parte de su patrimonio. Lo embargable o no embargable es materia propia de las leyes de fondo y no del derecho pblico, por lo que por esta disposicin, hay una repercusin sobre terceros que no tienen relacin directa con la administracin. 3) Caso fortuito y fuerza mayor - art.39: El contratista no tendr derecho a indemnizacin por causas de prdidas, averas o perjuicios ocasionados por su propia culpa, falta de medios o errores en las operaciones que le sean imputables. Cuando esas prdidas, averas o perjuicios provengan de culpa de los empleados de la administracin, o de fuerza mayor o caso fortuito, sern soportados por la administracin pblica. Para los efectos de la aplicacin del prrafo anterior se considerarn casos fortuitos o de fuerza mayor: a) Los que tengan causa directa en actos de la administracin pblica, no previstos en los pliegos de licitacin; b) Los acontecimientos de origen natural extraordinarios y de caractersticas tales que impidan al contratista la adopcin de las medidas necesarias para prevenir sus efectos. Para tener derecho a las indemnizaciones a que se refiere este art., el contratista deber hacer la reclamacin correspondiente dentro de los plazos y en las condiciones que determinen los pliegos especiales de cada obra. En caso de que proceda la indemnizacin, se pagar el perjuicio de acuerdo, en cuanto ello sea posible, con los precios del contrato .
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Es decir, la administracin se hace cargo del caso fortuito o fuerza mayor, entendiendo como tal: a) el hecho de la administracin comitente; b) el hecho del prncipe, es decir, de la administracin no comitente -como p/e de la AFIP, que impide de alguna manera la ejecucin del contrato-; c) el que proviene de hechos naturales. Es decir que el principio del derecho privado res perit domino no funciona, ya que la administracin absorbe las prdidas. Pero adems, ello entraa una diferencia an mayor por cuento en el derecho privado en la rescisin por caso fortuito no debe pagarse nada, mientras que en el derecho pblico si. 4) Rescisin por culpa de la administracin - art.54: Producida la rescisin del contrato en virtud de las causales previstas en el artculo anterior, ella tendr las siguientes consecuencias: c) Transferencia, sin prdida para el contratista, de los contratos celebrados por el mismo para la ejecucin de las obras f) No se liquidar a favor del contratista suma alguna por concepto de indemnizacin o de beneficio que hubiera podido obtener sobre las obras no ejecutadas. Mientras en el derecho pblico no se paga lucro cesante (inc. f) en caso de rescisin por culpa de la administracin, en el derecho privado sera nulo limitar la responsabilidad por el incumplimiento propio. Por otro lado, la transferencia automtica de los subcontratos hace que la administracin sustituya al contratista en el contrato que tiene con un tercero (subcontratista). Es decir, si el contratista tiene un subcontrato con un tercero que le provee materiales para la construccin, y el contrato administrativo se rescinde, el contratista se desliga de la relacin con el proveedor ya que la Administracin lo sustituye en ese subcontrato, pasando a ser problema de ella. 5) Carcter personal e intransferible: tanto el oferente como el adjudicatario y el contratista no pueden ceder o sublocar el contrato sin autorizacin expresa. En el derecho privado es al revs, la cesin o sublocacin procede a menos que haya una prohibicin expresa. 6) LPA y pacto comisorio: en el procedimiento contractual administrativo, deben emitirse una serie de AA con todos los requisitos del art.7 LPA 21. De manera que a los contratos administrativos se aplica el art.12 de la LPA, lo cual no ocurre en el derecho privado. El contratista no puede rescindir el contrato por s, sino que tiene que demandar judicialmente la rescisin. La administracin puede declararla ella misma por el sistema del art.12. Caso CSJN Cinplast I.A.P.S.A. c/ENTEL (02/03/1993) Hechos relevantes: Cinplast estaba unida a Entel por un contrato de suministro. Frente a la falta de pago por Entel contra la entrega de bienes muebles, opuso la exceptio non adimpleti contractus. Es decir, ante la falta de cumplimiento de Entel, dejo de cumplir con su prestacin de suministrar.
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Art.11 dec. 1023/01: Formalidades de las actuaciones - Debern realizarse mediante el dictado del AA respectivo, con los requisitos establecidos en el art.7 de la Ley 19.549 y sus modificatorias, como mnimo las siguientes actuaciones, sin perjuicio de otras que por su importancia as lo hicieren necesario: a) La convocatoria y la eleccin del procedimiento de seleccin. b) La aprobacin de los Pliegos de Bases y Condiciones Particulares. c) La declaracin de que el llamado hubiere resultado desierto o fracasado. d) La preseleccin de los oferentes en la licitacin con etapa mltiple. e) La aplicacin de penalidades y sanciones a los oferentes o cocontratantes. f) La aprobacin del procedimiento de seleccin y la adjudicacin g) La determinacin de dejar sin efecto el procedimiento. h) La revocacin de los actos administrativos del procedimiento de contratacin. i) La suspensin, resolucin, rescisin, rescate o declaracin de caducidad del contrato .

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Entel le pidi que cumpliera bajo apercibimiento de rescindir el contrato, producindose una situacin en la que ambas pretendan rescindir primero. El conflicto, originado con la excepcin de incumplimiento contractual opuesta por Cinplast, encontrara su solucin si la misma haba sido interpuesta vlidamente. En caso afirmativo, la rescisin de Entel habra sido ilegtima, en caso contrario, habra rescindido vlidamente. Holding: para saber si la excepcin es vlida, es necesario determinar si el contrato es administrativo o no, dado que el rgimen jurdico aplicable a dicha defensa no es la misma en el derecho pblico que en el derecho privado. La corte determina en el Consid.9 que el contrato es administrativo, y que sus requisitos son: en tales contratos una de las partes intervinientes es una persona jurdica estatal, su objeto est constituido por un fin pblico o propio de la Administracin y contiene, explcita o implcitamente, clusulas exorbitantes del derecho privado. En el derecho pblico, la exceptio ser vlida cuando el incumplimiento por parte de la administracin sea de tal gravedad que vuelva excesivamente onerosa la prestacin del contratista. En otras palabras: el hecho de la demandada no provoc en el cocontratante una razonable imposibilidad de cumplir las obligaciones a su cargo . En relacin a este caso, el art.1 1186/84 reglamentario del art.35 LOP establece que: Se considerarn causas justificadas del incumplimiento del plazo de ejecucin y del plan de trabajo y de inversin estipulados en los contratos de obra pblica, encuadradas en el Art.35 LOP, las dificultades que generen demoras, originadas en la situacin financiera de la plaza sobrevinientes a la celebracin del contrato y las derivadas del atraso en que incurra el comitente, en la medida que el contratista pruebe su incidencia en el plazo contractual. Se entender que ha existido atraso cuando el comitente ha demorado los pagos o retrasado por su culpa la emisin de los certificados en forma tal que el monto impago de stos o, en su caso, el de los no emitidos en trmino, supere el 15 % del valor contractual actualizado o, en caso de mora, el retardo exceda de 3 meses al plazo contractualmente estipulado para el pago . Es decir, el contratista puede oponer la expcetio, y en funcin de ella dejar de cumplir su prestacin cuando la administracin: - Se atrasa por ms de 3 meses en la emisin del certificado de obra. - Deja de pagar por un monto superior al 15% de la obra. Desigualdad jurdica entre la Administracin y el contratista: todas las diferencias que encontramos en la LOP con el rgimen civil (facultad de la Administracin de imponer multas; absorcin por su parte del caso fortuito; paciencia con el contratista) estn dadas porque la Administracin quiere que la obra se haga. Ello determina que tenga facultades que no existen en el derecho privado, pero a su vez el contratista tiene muchos beneficios que tampoco estn en ese derecho, de manera que es discutible la supuesta superioridad que tiene la Administracin frente al contratista en este tipo de contratos. Competencias provinciales: existen ciertas disposiciones de la LOP que no podran ser dictadas por las provincias porque excedera su competencia constitucional. Ello es as porque el derecho administrativo es de carcter local, y la LOP tiene efectos sobre el derecho de fondo (nacional) en distintas disposiciones, entre ellas la embargabilidad de los certificados de obra y la transferencia automtica de los subcontratos del contratista. Si las provincias dictaran disposiciones similares, estaran modificando normas

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de derecho de fondo, potestad delegada constitucionalmente en el Congreso. Decreto delegado 1023/2001 - Rgimen de contrataciones de la Administracin Nacional Con jerarqua de ley, conforma la parte general de contratos administrativos. En l encontramos los principios bsicos de la contratacin administrativa, y de la seleccin del contratista. Antes de su sancin, lo que se utilizaba era una intelectualizacin de los principios que surgan del estudio de los contratos administrativos en particular. Esta normativa trae como ventaja que si bien puede haber diferencias en las regulaciones especficas, es la base de todas ellas. El rgimen es distinto al del derecho privado, y no pueden traerse esas normas al derecho pblico (ver fallo CSJN Snchez Granel). Presuncin de administratividad (art. 1) (objeto): Toda contratacin de la Administracin Nacional se presumir de ndole administrativa, salvo que de ella o de sus antecedentes surja que est sometida a un rgimen jurdico de derecho privado. Ello, salvo prueba en contrario. mbito de aplicacin (art. 2): El presente rgimen ser de aplicacin obligatoria a los procedimientos de contratacin en los que sean parte las jurisdicciones y entidades comprendidas en el inciso a) del art.8 de la Ley 24156 y sus modificaciones. El art.8 inc. a de la ley de administracin financiera dispone que: Las disposiciones de esta Ley sern de aplicacin en todo el Sector Pblico Nacional, el que a tal efecto est integrado por: a) Administracin Nacional, conformada por la Administracin Central y los Organismos Descentralizados, comprendiendo en estos ltimos a las Instituciones de Seguridad Social. Es decir, el decreto 1023 se aplica a: El estado nacional strictu sensu, gobierno federal en trminos de la CN. Entidades autrquicas (incluidas las universidades nacionales por la ley de presupuesto). Se excluye a las sociedades del estado y entidades estatales que ejercen actividad comercial o industrial (P/E Banco Nacin). Ello no implica que algunos de los contratos que celebran estas entidades no sean de carcter administrativo (Ver fallo CSJN Cinplast, en que Entel hoy encuadrara en el inc. b del art.8 ley 24156). Sin embargo, cuantitativamente, la mayora de los contratos que realizan estas entidades son regidos por el derecho privado. Esos contratos estn fuera del decreto 1023, ya que sino P/e, para abrir una caja de ahorro debera llamarse a licitacin, lo cual carece de lgica. Principios Generales (art. 3): Los principios generales a los que deber ajustarse la gestin de las contrataciones, teniendo en cuenta las particularidades de cada una de ellas, sern: a) Razonabilidad del proyecto y eficiencia de la contratacin para cumplir con el inters pblico comprometido y el resultado esperado. b) Promocin de la concurrencia de interesados y de la competencia entre oferentes. c) Transparencia en los procedimientos. d) Publicidad y difusin de las actuaciones. e) Responsabilidad de los agentes y funcionarios pblicos que autoricen, aprueben o gestionen las contrataciones. f) Igualdad de tratamiento para interesados y para oferentes

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Desde el inicio de las actuaciones hasta la finalizacin de la ejecucin del contrato, toda cuestin vinculada con la contratacin deber interpretarse sobre la base de una rigurosa observancia de los principios que anteceden . De todos ellos el ms importante es el de la libre concurrencia, por el cual la Administracin debe procurar la presentacin de la mayor cantidad de oferentes, lo que aumenta las posibilidades de obtener la mejor oferta. Contratos comprendidos (art. 4): este rgimen se aplicar a los siguientes contratos: a) Compraventa, suministros, servicios, locaciones, consultora, alquileres con opcin a compra, permutas, concesiones de uso de los bienes del dominio pblico y privado del Estado Nacional, que celebren las jurisdicciones y entidades comprendidas en su mbito de aplicacin y a todos aquellos contratos no excluidos expresamente. b) Obras pblicas, concesiones de obras pblicas, concesiones de servicios pblicos y licencias. Contratos excluidos (art. 5): quedarn excluidos los siguientes contratos: a) Los de empleo pblico. b) Las compras por caja chica. c) Los que se celebren con estados extranjeros, con entidades de derecho pblico internacional, con instituciones multilaterales de crdito d) Los comprendidos en operaciones de crdito pblico . Pese a estar excluidos, ello no significa que directamente se rijan por el derecho privado, como algunos autores pretenden basndose en el inc. b). Facultades y obligaciones de las partes Facultades y obligaciones de la autoridad administrativa 22 (art. 12): La autoridad administrativa tendr las facultades y obligaciones establecidas en este rgimen, sin perjuicio de las que estuvieren previstas en la legislacin especfica, en sus reglamentos, en los pliegos de bases condiciones, o en la restante documentacin contractual. Especialmente tendr: a) La prerrogativa de interpretar los contratos, resolver las dudas que ofrezca su cumplimiento, modificarlos por razones de inters pblico, decretar su caducidad, rescisin o resolucin y determinar los efectos de stas. Los actos administrativos que se dicten en consecuencia tendrn caracteres y cualidades otorgados por el art.12 Ley 19.549 y sus modificatorias. En la interpretacin de los contratos en caso de una discusin sobre lo que quiere decir una clusula, vale lo que entiende la Administracin. La manera de interpretar el contrato por parte de la Administracin es formalmente, es decir a travs de un AA con los requisitos del art.7 LPA. Si el particular no est de acuerdo, deber demandar judicialmente la nulidad del AA interpretativo. En cuanto al ltimo prrafo de este inc. es innecesario, ya que la nica manera en que puede expresar su voluntad la Administracin es a travs de AA, peor se insert para que no quedara ninguna duda. Por otro lado, la administracin directamente decreta la rescisin, a diferencia del rgimen civil por el cual los particulares deben demandarla judicialmente. Para ello dictan un AA resolutorio, el cual pone en ejecucin por sus propios medios (art.12 LPA). b) La facultad de aumentar o disminuir hasta un 20% el monto total del contrato, en las condiciones y precios pactados y con la adecuacin de los plazos respectivos. La revocacin, modificacin o sustitucin de los contratos por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, no generar
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Muchas de estas prerrogativas pblicas seran nulas en un contrato privado.

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derecho a indemnizacin en concepto de lucro cesante 23. La facultad de modificar el contrato puede analizarse desde dos puntos de vista. Por un lado, aquellas son obligatorias para el contratista, que debe acatarlas. En la contratacin privada, existen este tipo de clusulas. Por otro lado, implica un lmite legal para ampliar el objeto del contrato, el cual no puede extenderse ms all del 20%. Dentro de ese porcentaje, no se discuten las modificaciones al contrato. De otra manera, el mismo contratista se perpetuara en la contratacin. P/e limpiara la misma empresa las oficinas durante 60 aos. La regla general, ya sea en el contrato de suministro o en el de obra, es que a mayor cantidad, menor precio. P/e, el precio general de una obra, que es nico en la oferta de ajuste alzado, se descompone en distintos tems que son sus componentes. Para un puente, uno de los tems ser el hormign, calculado a su vez en la sumatoria de costos de cemento, arena, amortizacin de equipos, impuestos, etc. El precio vara segn las unidades. Si deben entregarse 100, pero luego se cambia el nmero a 60, se vuelve ms caro, ya que habr que trasladar maquinaria, equipos, materiales, pero el precio se reparte en menos unidades. No es lo mismo transportar con un camin que con medio. c) El poder de control, inspeccin y direccin de la respectiva contratacin. Si bien en algunos contratos privados pueden darse estas situaciones, la Administracin puede inspeccionar hasta el material con que va a construir el contratista, por razones de calidad, de medio ambiente, etc. d) La facultad de imponer penalidades de las previstas en el presente Rgimen a los oferentes y a los cocontratantes, cuando stos incumplieren sus obligaciones. Como ya vimos, a diferencia de la clusula penal, estas multas no sustituyen la indemnizacin por daos y perjuicios, y por lo tanto, el contratista deber pagar ambas. Tampoco estn tarifadas sino que son abiertas. e) La prerrogativa de proceder a la ejecucin directa del objeto del contrato, cuando el cocontratante no lo hiciere dentro de plazos razonables, pudiendo disponer para ello de los bienes y medios del cocontratante incumplidor. f) La facultad de inspeccionar las oficinas y los libros que estn obligados a llevar los cocontratantes. g) La facultad de prorrogar, cuando as se hubiere previsto en el Pliego de Bases y Condiciones Particulares, los contratos de suministros de cumplimiento sucesivo o de prestacin de servicios. La misma no proceder si se ha hecho uso de la prerrogativa establecida en el inc. b) del presente art. Se podr hacer uso de esta opcin por nica vez y por un plazo igual o menor al del contrato inicial. Cuando ste fuere plurianual, no podr prorrogarse ms all de 1 ao adicional, en las condiciones que se determinen en las normas complementarias. Este ltimo inc. tiende a evitar la contratacin perpetua con un mismo contratista. Facultades y obligaciones de los cocontratantes (art. 13): Sin perjuicio de las facultades y obligaciones previstas en la legislacin especfica, en sus
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Por art.26 ley 25344 (emergencia econmico-financiera), tampoco se pagan gastos improductivos: Cuando se revoquen por razones de oportunidad, mrito o conveniencia contratos del sector pblico nacional, ya sean de obra, de servicios, de suministros o de consultora, la indemnizacin que corresponda abonar al contratista no incluir el pago de lucro cesante ni gastos improductivos . A diferencia del decreto 1023, alcanza a todos los sujetos comprendidos en el art.8 de la ley de administracin financiera. Esto importa una contradiccin con la LOP, que reconoce los gastos improductivos en ciertas circunstancias.

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reglamentos, en los pliegos de bases y condiciones, o en la restante documentacin contractual, el cocontratante tendr: a) El derecho a la recomposicin del contrato, cuando acontecimientos extraordinarios o imprevisibles de origen natural, tornen excesivamente onerosas las prestaciones a su cargo . Esta disposicin sera discutible en un contrato privado, por necesidad o lo que fuera, ya que una de las partes (en este caso la Administracin) se hace cargo de recomponer el contrato por algo que no causa. b) La obligacin de ejecutar el contrato por s, quedando prohibida la cesin o subcontratacin, salvo consentimiento expreso de la autoridad administrativa, en cuyo caso el cocontratante cedente continuar obligado solidariamente con el cesionario por los compromisos emergentes del contrato. Para ello se deber verificar que el cesionario cumpla con todos los requisitos de la convocatoria al momento de la cesin . La prohibicin de ceder el contrato, a diferencia del rgimen privado, es la regla. Si la hubiese, mediante consentimiento de la Administracin, ello no libera de responsabilidad al cedente. c) La obligacin de cumplir las prestaciones por s en todas las circunstancias, salvo caso fortuito o fuerza mayor, ambos de carcter natural, o actos o incumplimientos de autoridades pblicas nacionales o de la contraparte pblica, de tal gravedad que tornen imposible la ejecucin del contrato. Esta es la excepcin de incumplimiento contractual, prevista para todo tipo de contratacin administrativa. Antes se aplicaba el decreto 1186/84, pero es ms especfico, para el caso de contratos de obra pblica. Art.15 - Criterio de seleccin: La adjudicacin deber realizarse en favor de la oferta ms conveniente para el organismo contratante, teniendo en cuenta el precio, la calidad, la idoneidad del oferente y dems condiciones de la oferta. Cuando se trate de la compra de un bien o de la contratacin de un servicio estandarizado o de uso comn cuyas caractersticas tcnicas puedan ser inequvocamente especificadas e identificadas, se entender, en principio, como oferta ms conveniente, la de menor precio. En materia de preferencias se estar a lo que disponga la normativa vigente en cada caso. La mejor oferta, la ms conveniente, es siempre la ms barata ajustada a pliego. A diferencia de los particulares, que buscan una relacin entre precio y calidad, el Estado fija las calidades, las determina per se. Cuando P/e compra resmas de papel, requiere con determinadas caractersticas de cualidad, 80grs, blanco, Iram XX, etc. Luego la Administracin escucha ofertas, sin cambios respecto de la calidad, sea mejor o peor. La variable determinante de toda contratacin debe ser el precio. El ltimo prrafo est dado porque algunas normas especficas disponen preferencias, como P/e de compra a empresas nacionales en lugar de extranjeras. Subsanacin de deficiencias (art. 17): el principio de concurrencia de ofertas no deber ser restringido por medio de recaudos excesivos, severidad en la admisin de ofertas o exclusin de stas por omisiones intranscendentes, debindose requerir a los oferentes incursos en falta las aclaraciones que sean necesarias, dndoseles la oportunidad de subsanar deficiencias insustanciales, no pudiendo alterar los principios de igualdad y transparencia establecidos en el art.3 . Revocacin de los AA del procedimiento de contratacin (art. 18): La comprobacin de que en un llamado a contratacin se hubieran omitido los requisitos de publicidad y difusin previa, en los casos en que la norma lo
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exija, o formulado especificaciones o incluido clusulas cuyo cumplimiento slo fuera factible por determinado interesado u oferente, de manera que el mismo est dirigido a favorecer situaciones particulares, dar lugar a la revocacin inmediata del procedimiento, cualquiera fuere el estado de trmite en que se encuentre, y a la iniciacin de las actuaciones sumariales pertinentes. Perfeccionamiento del contrato (art. 20): El Contrato de locacin de servicio se perfecciona al suscribirse el documento respectivo. El contrato de suministro se perfecciona en el momento de notificarse la orden de compra. Las jurisdicciones o entidades podrn dejar sin efecto el procedimiento de contratacin en cualquier momento anterior al perfeccionamiento del contrato, sin lugar a indemnizacin alguna en favor de los interesados u oferentes. Seleccin del cocontratante (art. 24, 25, 26 y concordantes): Podr hacerse por licitacin, concurso, subasta pblica o contratacin directa. i) Licitacin: el criterio de seleccin del contratante recae primordialmente en factores econmicos. ii) Concurso: el criterio de seleccin del contratante recae primordialmente en factores no econmicos. iii)Subasta Pblica: Compra de bienes muebles, inmuebles, semovientes, incluyendo dentro de los primeros los objetos de arte o de inters histrico, tanto en el pas como en el exterior y venta de bienes de propiedad del Estado Nacional . Licitacin o Concurso Pblico: La licitacin o el concurso sern pblicos cuando el llamado a participar est dirigido a una cantidad indeterminada de posibles oferentes con capacidad para obligarse y ser aplicable cuando el monto estimado de la contratacin supere el mnimo que a tal efecto determine la reglamentacin, sin perjuicio del cumplimiento de los dems requisitos que exijan los pliegos. Publicidad y Difusin: La convocatoria a presentar ofertas en las licitaciones y concursos pblicos que no se realicen en formato digital, deber efectuarse mediante la publicacin de avisos en el rgano oficial de publicacin de los actos de gobierno por el trmino de 2 das, con un mnimo de 20 das corridos de antelacin a la fecha fijada para la apertura, computados a partir del da siguiente a la ltima publicacin. La licitacion o concurso puede ser en etapa nica o mltiple , depender de la complejidad del objeto y extensin del trmino del contrato. La licitacin o concurso puede ser nacional o internacional . Cuando se trate de licitaciones o concursos internacionales, debern disponerse las publicaciones pertinentes en pases extranjeros, con una antelacin que no ser menor a 40 das corridos, en la forma y con las modalidades que establezca la reglamentacin. Licitacin o Concurso Abreviados: La licitacin o el concurso sern abreviados cuando el llamado a participar est dirigido exclusivamente a proveedores que se hallaren inscriptos en la base de datos que disear, implementar y administrar el rgano Rector, conforme lo determine la reglamentacin, y sern aplicables cuando el monto estimado de la contratacin no supere al que aqulla fije al efecto. Tambin sern consideradas las ofertas de quienes no hubiesen sido invitados a participar.
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Publicidad y Difusin: La invitacin a presentar ofertas en las licitaciones y concursos abreviados deber efectuarse con un mnimo de 7 das corridos de antelacin a la fecha fijada para la apertura, en las condiciones que fije la reglamentacin, y complementarse mediante la exhibicin de la convocatoria, el pliego de bases y condiciones particulares y las especificaciones tcnicas en carteleras o carpetas ubicadas en lugares visibles del organismo contratante, cuyo ingreso sea irrestricto para los interesados en consultarlos. Contratacin Directa: La contratacin directa se utilizar en los siguientes casos: 1. Cuando de acuerdo con la reglamentacin no fuere posible aplicar otro procedimiento de seleccin y el monto presunto del contrato no supere el mximo que fije la reglamentacin. 2. La realizacin o adquisicin de obras cientficas, tcnicas o artsticas cuya ejecucin deba confiarse a empresas, artistas o especialistas que sean los nicos que puedan llevarlas a cabo. Se deber fundar la necesidad de requerir especficamente los servicios de la persona fsica o jurdica respectiva. Estas contrataciones debern establecer la responsabilidad propia y exclusiva del cocontratante, quien actuar inexcusablemente sin relacin de dependencia con el Estado Nacional. 3. La contratacin de bienes o servicios cuya venta fuere exclusiva de quienes tengan privilegio para ello o que slo posea una determinada persona fsica o jurdica, siempre y cuando no hubieren sustitutos convenientes. Cuando la contratacin se fundamente en esta disposicin deber quedar documentada en las actuaciones la constancia de tal exclusividad mediante el informe tcnico correspondiente que as lo acredite. Para el caso de bienes, el fabricante exclusivo deber presentar la documentacin que compruebe el privilegio de la venta del bien que elabora. La marca no constituye de por s causal de exclusividad, salvo que tcnicamente se demuestre la inexistencia de sustitutos convenientes. 4. Cuando una licitacin o concurso hayan resultado desiertos o fracasaren se deber efectuar un segundo llamado, modificndose los Pliegos de Bases y Condiciones Particulares. Si ste tambin resultare desierto o fracasare, podr utilizarse el procedimiento de contratacin directa previsto en este inciso. 5. Cuando probadas razones de urgencia o emergencia que respondan a circunstancias objetivas impidan la realizacin de otro procedimiento de seleccin en tiempo oportuno, lo cual deber ser debidamente acreditado en las respectivas actuaciones, y deber ser aprobado por la mxima autoridad de cada jurisdiccin o entidad. 6. Cuando el PEN haya declarado secreta la operacin contractual por razones de seguridad o defensa nacional, facultad sta excepcional e indelegable. 7. Cuando se trate de reparaciones de maquinarias, vehculos, equipos o motores cuyo desarme, traslado o examen previo sea imprescindible para determinar la reparacin necesaria y resultare ms oneroso en caso de adoptarse otro procedimiento de contratacin. No podr utilizarse la contratacin directa para las reparaciones comunes de mantenimiento de tales elementos. 8. Los contratos que celebren las jurisdicciones y entidades del Estado Nacional entre s o con organismos provinciales, municipales o del GCBA, como as tambin con las empresas y sociedades en las que tenga
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participacin mayoritaria el Estado, siempre que tengan por objeto la prestacin de servicios de seguridad, logstica o de salud. En estos casos, estar expresamente prohibida la subcontratacin del objeto del contrato. 9. Los contratos que celebren las jurisdicciones y entidades del Estado Nacional con las Universidades Nacionales. 10. Los contratos que previo informe al Ministerio de Desarrollo Social, se celebren con personas fsicas o jurdicas que se hallaren inscriptas en el Registro Nacional de Efectores de Desarrollo Local y Economa Social, reciban o no financiamiento estatal Personas habilitadas para contratar (art. 27): Podrn contratar con la Administracin Nacional las personas fsicas o jurdicas con capacidad para obligarse que no se encuentren comprendidas en las previsiones del art.28 y que se encuentren incorporadas a la base de datos que disear, implementar y administrar el rgano Rector, en oportunidad del comienzo del perodo de evaluacin de las ofertas, en las condiciones que fije la reglamentacin. La inscripcin previa no constituir requisito exigible para presentar ofertas. Personas no habilitadas (art. 28): No podrn contratar con la Administracin Nacional: a) Las personas fsicas o jurdicas que se encontraren sancionadas en virtud de las disposiciones previstas en los ap. 2 y 3 del inc. b) del art.29 del presente. b) Los agentes y funcionarios del Sector Pblico Nacional y las empresas en las cuales aqullos tuvieren una participacin suficiente para formar la voluntad social, de conformidad con lo establecido en la Ley de tica Pblica, N 25.188. c) (derogado) d) Los condenados por delitos dolosos, por un lapso igual al doble de la condena. e) Las personas que se encontraren procesadas por delitos contra la propiedad, o contra la Administracin Pblica Nacional, o contra la fe pblica o por delitos comprendidos en la Convencin Interamericana contra la Corrupcin. f) Las personas fsicas o jurdicas que no hubieran cumplido con sus obligaciones tributarias y previsionales, de acuerdo con lo que establezca la reglamentacin. g) Las personas fsicas o jurdicas que no hubieren cumplido en tiempo oportuno con las exigencias establecidas por el ltimo prrafo del art.8 de la Ley 24.156. Penalidades y sanciones (art. 29): Los oferentes o cocontratantes podrn ser pasibles de las siguientes penalidades y sanciones: a) Penalidades 1. Prdida de la garanta de mantenimiento de la oferta o de cumplimiento del contrato. 2. Multa por mora en el cumplimiento de sus obligaciones. 3. Rescisin por su culpa. b) Sanciones: sin perjuicio de las correspondientes penalidades los oferentes o cocontratantes podrn ser pasibles de las siguientes sanciones, en los supuestos de incumplimiento de sus obligaciones: 1. Apercibimiento 2. Suspensin.
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3. Inhabilitacin. A los efectos de la aplicacin de las sanciones antes mencionadas, los organismos debern remitir al rgano Rector copia fiel de los AA firmes mediante los cuales hubieren aplicado penalidades a los oferentes o cocontratantes. Extincin de los contratos administrativos Normal: cumplimiento del objeto del contrato (en AA sera agotamiento del objeto). En el caso del contrato de obra pblica, se trata de la liquidacin final (no la recepcin), y en el del contrato de suministro, con el pago de la factura. Anormales: Por razones de ilegitimidad: dem a lo ya visto en AA. Por razones de oportunidad mrito o conveniencia: las consecuencias son las mismas que las que ya vimos para AA, con la salvedad de que en el caso de los contratos, existen previsiones especiales ms precisas que las del art.18 LPA. Son ms bien parecidas a las del art.18 LPACABA (ver nota n 9) y el art.26 de la ley 25344 (ver nota n 19), en el sentido de que en la indemnizacin a que puede tener derecho el particular slo se paga el dao emergente, sin lucro cesante ni costo financiero (salvo las previsiones de la LOP; nota n 19). Extinciones no imputables a las partes: 1. Quiebra: en general para la Administracin es optativo continuar o no el contrato con el sndico. 2. Muerte del contratista: ante el fallecimiento de la persona fsica, la Administracin tiene la posibilidad, si as lo estima conveniente, de continuar con los herederos, pero no est obligada. 3. Casto fortuito y fuerza mayor: dem AA. Por incumplimiento: mientras en el derecho privado se utiliza el trmino rescisin para referirse tcnicamente a la extincin del contrato por incumplimiento (conf. art.1204 CC y 216 CCOM), y el vocablo rescisin para la extincin de comn acuerdo, en el derecho administrativo se utiliza este ltimo para referirse a la extincin sin culpa de las partes, por culpa de ellas y por caso fortuito (conf. LOP). Por otro lado, en el caso de las concesiones se denomina rescisin a la extincin por culpa del concedente -el estado-. Y a la extincin por culpa del concesionario, caducidad (igual que el art.21 LPA). Para el caso especfico de la revocacin por razones de oportunidad mrito o conveniencia en la concesin de servicios pblicos, en que la Administracin se queda con los bienes del concesionario, se reserva la palabra rescate. UNIDAD VI. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: LEGITIMACIN PROCESAL La problemtica reside en la situacin jurdica en que debe encontrarse el particular para poder accionar judicialmente, si debe haberse visto vulnerado para acceder a la va judicial, y en general si cualquier accin o decisin de la Administracin faculta a cualquier persona a iniciar una contienda judicial. Para poder comprender el tema de la legitimacin procesal en el derecho administrativo es necesario analizar 3 situaciones, segn la metodologa originada en el derecho continental europeo, que son las que originan i) el inters simple; ii) el inters legtimo y el derecho subjetivo.
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Inters Simple: la doctrina es unnime: es el inters que tiene toda persona por la buena marcha de la cosa pblica o de que las leyes sean cumplidas. Slo habilita al administrado a formular peticiones o denuncias, pero se le niega su calidad de parte en el procedimiento administrativo o en el proceso judicial. Con relacin a la diferencia entre inters legtimo y derecho subjetivo existen varias discrepancias: i) algunos encuentran criterios de diferenciacin entre uno y otro: ii) otros autores cuestionan la existencia misma de la diferenciacin; y iii) otros ven la diferencia en la proteccin judicial que tiene el derecho subjetivo frente al inters legtimo. Donde se ve claramente estas diferencias es en la licitacin pblica: i) ii) iii) Los habitantes que no intervienen en el procedimiento tienen un inters simple; La posicin jurdica del oferente es de quien tiene un inters legtimo; Cuando se perfecciona el contrato, el administrado tiene un derecho subjetivo.

En el caso del contrato de obra pblica, este se perfecciona con la firma de la contrata. Igualmente, el administrado adquiere un derecho subjetivo desde el momento de la adjudicacin (que es el momento a partir del cual se integran las garantas hasta el perfeccionamiento del contrato). La cuestin es saber a qu tiene derecho el administrado con la adjudicacin. En el caso del contrato de suministro, este se perfecciona con la emisin de la orden de compra, y es a partir de ese momento que el administrado adquiere un derecho subjetivo. El decreto reglamentario de la LPA establece que pueden recurrir en sede administrativa quienes tengan derechos subjetivos e inters legtimo. El problema surge al establecer qu se protege en la va judicial. Existen discrepancias con respecto a la proteccin jurdica del inters legtimo. Para que un sujeto goce de proteccin judicial debe haber una norma expresa que as o establezca (con excepcin del principio amplio del art. 43 CN al solo efecto de utilizar la va de amparo). Recordemos que el amparo es un remedio especial, legislado especficamente y distinto de otros juicios. Por lo tanto, la regla general en el mbito nacional es que el inters legtimo no se protege en sede judicial salvo que una norma expresa as lo establezca (caso Mosquera de la CSJN del 03/04/2003 que cierra la posibilidad de que alguien pueda ser parte de un juicio de este tipo sin tener un derecho afectado, excepto para el caso de amparo). En algn momento la sede contencioso administrativa admiti la proteccin del inters legtimo, cuando anul la licitacin impugnada por un oferente en una accin de amparo (Fallo Thomson, Cmara Contencioso Administrativa, Sala 4ta, 1999). La CJSN no admite extender la proteccin del inters legtimo a otros procesos que no sean el de amparo. Para la corte el derecho subjetivo tiene proteccin como corolario de s mismo (caso Spoliansky, Jacobo, 25/06/1970). En este sentido, la CSJN ha establecido los siguientes principios: i) La falta de legitimacin slo puede resolverse como artculo de previo y especial pronunciamiento en el supuesto de que la ausencia de legitimacin aparezca en forma manifiesta; la decisin al respecto no
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ii)

iii) iv)

constituye un obstculo para que el juez, en sentencia definitiva, y valorando los elementos de juicio aportados durante el transcurso del proceso se pronuncie acerca de la existencia o inexistencia de la legitimacin; Admitir la legitimacin en un grado que la identifique con el generalizado inters de todos los ciudadanos en el ejercicio de los poderes de gobierno deformara las atribuciones del Poder Judicial en sus relaciones con el PEN y con el PL. Para poder demandar es necesario que la parte demuestre tener un inters concreto en el dictado de un pronunciamiento judicial que la beneficie o perjudique. Para que exista una decisin del poder judicial se debe producir un perjuicio concreto al derecho que asiste a quien legtimamente lo invoca.

En algunas provincias se ampli la legitimacin dndole igualdad de tratamiento al derecho subjetivo y al inters legtimo (como por ejemplo en le caso del cdigo de La Pampa). Otras provincias le dan al inters legtimo una va procesal distinta que al derecho subjetivo (Mendoza y Corrientes). En Salta y el en mbito federal no se protege el inters legtimo. En CABA y Provincia de Buenos Aires, se habla del afectado en sus derechos e intereses. El afectado es un trmino impreciso que remite al resto del ordenamiento jurdico (en CABA, la LPA de la ciudad). Francia: En materia administrativa interviene el Consejo de Estado. Se accede por dos vas al consejo de estado: i) Recurso de Plena Jurisdiccin: es una accin ordinaria ya que la actividad de control de la administracin pblica es siempre previsora. Quien tiene un derecho subjetivo accede por esta va. El Consejo de Estado podr anular el acto y fijar una indemnizacin. ii) Recurso de Anulacin: quien tiene un inters legtimo accede por esta va. Lo nico que puede hacer el Consejo de Estado es anular el acto, es incompatible la indemnizacin ya que no se puede indemnizar a quien no tiene un derecho. Italia: Se acceden por vas distintas dependiendo de la legitimacin que tenga el administrado. i) Derecho Subjetivo: va a tribunales comunes; ii) Inters legtimo: accede al Consejo de Estado, que se limitar a resolver la anulacin del acto o competencia. Distintas Teoras por autor: Alessi: Para este autor el derecho subjetivo hace a la cuestin sustancial, mientras que el inters legtimo hace a la cuestin instrumental, que se refiere a la violacin del procedimiento. La dificultad est en la aplicacin en la prctica de esta teora. Esta teora es tomada por Cassagne que dice que el derecho subjetivo aparece como un poder jurdico en garanta de un bien o inters que le proporciona al titular una utilidad directa o indirecta; en cambio, el inters legtimo le presenta al administrado una garanta de legalidad que le proporciona al titular una utilidad instrumental (refirindose al procedimiento). Gordillo: Teora de la exclusividad y concurrencia. Para este autor y otros (Heredia, Fiorini), con el derecho subjetivo la administracin le debe al administrado una conducta en forma exclusiva. El administrado tendr un inters propio, individual y excluyente.
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En cambio, con el inters legtimo la administracin le debe al administrado una conducta que toma como perteneciente a un grupo determinado de personas. El administrado tiene un inters propio, directo, no exclusivo: es concurrente con el inters de otros individuos. La conducta debida no puede reclamarse en forma personal sino como perteneciente a una categora de personas. Giucciardi (que es el autor al que adhiere Marcer): establece que existen 2 tipos de normas: i) Normas de accin: se dictan para regular la organizacin y funcionamiento de la administracin destinada a la buena marcha de la cosa pblica. ii) Normas de relacin: reglan vnculos jurdicos entre la administracin y el administrado. Si se vulnera una norma de relacin el administrado tendr un derecho subjetivo. Si se vulnera una norma de accin el administrado tendr un inters simple, salvo que la particular situacin del sujeto lo torne ms sensible frente a esa violacin que al resto de los ciudadanos. Ej.: el caso del oferente al que no e fue adjudicado un contrato siendo su oferta la de menor precio ajustada a pliego. En este caso el oferente tendr un inters legtimo. En Ley de Obra Pblica: toda la primer parte de la ley contiene normas de accin. En la segunda parte de la norma, a partir de la adjudicacin, todas las normas son de relacin. Vanossi: Elimina la distincin entre derecho subjetivo e inters legtimo. Encuentra la diferencia en el grado de proteccin. Quien tiene un derecho subjetivo, tendr un grado de proteccin ms amplio; y quien tiene inters legtimo, tendr un grado de proteccin ms restringido. Barra: Critica la distincin entre derecho subjetivo e inters simple. Para este autor la legitimacin est dada por el quebrantamiento en perjuicio del administrado de las reglas de justicia distributiva. Conclusiones: a) La distincin entre inters legtimo y derecho subjetivo forma parte de nuestro sistema (arts.3 y 74 DRLPA). b) Existen razones para fundamentar la distincin ya que no pueden tener igualdad de tratamiento. El oferente en una licitacin pblica no se encuentra en una posicin equivalente a la del contratista; quien aspira a un cargo en concurso pblico no puede ser equiparado a quien ya es funcionario pblico. c) El criterio de distincin no es nico. Todos sirven para que pueda establecerse si en el caso concreto se esta frente a un derecho subjetivo o un inters legtimo. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: Para que se habilite la instancia judicial, primero deber agotarse la instancia administrativa. Los recursos son una herramienta utilizada para que la administracin revise el acto. Los reclamos son una herramienta para que la administracin evale las pretensiones del administrado.

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Vas de agotamiento de la instancia administrativa. Condiciones de admisibilidad de las demandas contra el estado nacional y sus entidades autrquicas I) Impugnacin de AA: i) AAG: a) Va Directa (art. 24, inc. a LPA): Reclamo Administrativo Impropio (RAI): Es el cuestionamiento del AAG ante el rgano que lo dict. No hay plazo salvo la prescripcin. b) Va Indirecta (art. 24, inc. b LPA): Se impugna el AAP que aplica el AAG. Tiene los mismos mecanismos y plazos que el AAP: ii) AAP: a) Recurso de Reconsideracin: plazo para interponerlo: 10 das hbiles administrativos. b) Recurso Jerrquico: plazo para interponerlo: 15 das hbiles administrativos. c) Recurso de Alzada (control de tutela): Es el recurso de los entes autrquicos. Ms all del rgimen del DRLPA, la normativa especfica de cada ente puede prever un recurso directo ante alguna de las cmaras de apelacin o en primera instancia. II) Va Reclamativa: Reclamo Administrativo Previo (RAP): arts. 30, 31 y 32 LPA. En el Procedimiento Administrativo (PA) el orden jurdico impone al particular la obligacin de realizar tramitaciones en sede administrativa, antes de poder acudir a la va judicial, que se insertan en el denominado PA. El PA es el conjunto de actos y hechos interdependientes, cuyo fin es lograr el control de la actividad administrativa (en cuanto a su legalidad, oportunidad, mrito y conveniencia) y que sirve tambin de garanta de los administrados, y asegurar la pronta y eficaz satisfaccin del inters pblico. Es la etapa necesaria previa al poder judicial. Tiene una doble finalidad: i) constituir una garanta a los derechos de los administrados y ii) asegurar la pronta y eficaz satisfaccin del inters general. Fines del PA: i) Producir una fase conciliatoria anterior al juicio. ii) Dar a la administracin la posibilidad de revisar el acto y corregirlo. iii) Promover el control de legitimidad y conveniencia de los actos de los rganos inferiores. iv) Facilitar la tarea del juez, al llevarle una cuestin contenciosa ya planteada. v) Permitir una mejor defensa del inters pblico. El proceso es un conjunto de actos ordenados e interdependientes en donde hay un litigio entre 2 partes, presidido por un tercer neutral, llamado juez, quien aplica la ley. Fin de aplicar la ley La administracin Para satisfacer el inters general, el bien comn. El fin inmediato es el inters pblico. Acta por inters propio. No tiene fuerza de verdad legal.
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Inters Decisiones

El juez Reestablecer el orden pblico perturbado. El fin mediato es el inters pblico. No acta por inters propio. Tiene fuerza de verdad legal.

Partes Actuacin Revocabilidad Relacin partes entre

La administracin Juez y parte De oficio (excepcionalmente a peticin de parte). La decisin final puede revocarse. las El administrado debe colaborar con la administracin.

El juez Tercero imparcial Peticin de parte (excepcionalmente de oficio). La decisin final hace cosa juzgada. Con la controversia entre partes, cada parte debe probar los hehcos que alega.

PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: Se encuentra sujeto a una serie de principios, algunos de raz constitucional y otros de origen legal (art.1 LPA). El hecho de que otros no hayan sido mencionados no significa que no sean aplicables, como P/e el principio de legalidad. La existencia y regulacin del PA es una garanta; pero adems l debe reunir una serie de garantas, siendo su fundamento el bien comn. GARANTAS SUSTANTIVAS: son principios constitucionales que se proyectan al derecho administrativo como principios generales. I) Igualdad (art.16 CN): no consiste en una igualdad absoluta, sino relativa; y tampoco en una igualdad aritmtica, sino proporcional a la condicin en que cada sujeto se halle frente al bien comn susceptible de reparto. [M] impone a la Administracin el tratado igualitario de los particulares, en igualdad de circunstancias. II) [H] Legalidad: se basa en la exigencia de que la actuacin de la Administracin se realice de conformidad con el ordenamiento positivo, de acuerdo con las normas y valores del sistema jurdico. Es una forma de garanta de las funciones estatales que asegura su realizacin. La sujecin de la Administracin a la ley es uno de los principios del estado de derecho. En sus comienzos fue circunscripto a la ley formal, pero actualmente se extiende a todo el ordenamiento jurdico, constitucin, leyes, reglamentos, etc. Al estar vinculado al principio de jerarqua normativa, de l se derive la prohibicin de que la Administracin derogue singularmente las regulaciones normativas producidas por ella. La administracin no puede obrar sin que el ordenamiento la autorice expresamente. Frente al principio est permitido todo lo que no est prohibido, que domina la vida civil, es propio del rgimen administrativo el apotegma puede entenderse prohibido todo lo no permitido. La exigencia del principio de legalidad reposa en la necesidad de una previa atribucin de potestades por el ordenamiento, para que la Administracin pueda actuar. La propia administracin puede ser a la vez fuente del ordenamiento (reglamentos). III) [M] Legalidad objetiva: el PA tiende no slo a la proteccin del administrado, sino a la defensa de la norma jurdica objetiva, con el fin de mantener el imperio de la legalidad y justicia en el funcionamiento administrativo. IV) [H] Defensa: el art.18 CN es aplicable al PA. Lo consagran tambin convenciones internacionales de derechos humanos con jerarqua constitucional, que resguardan el derecho a la tutela administrativa y judicial efectiva. V) [M] Razonabilidad (arts. 14 y 28 CN ): obliga a los rganos administrativos a cumplir sus conductas mediante actos razonables, lo que rige no slo en el caso de facultades regladas, sino tambin en el de
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discrecionales. Este concepto tiene dos alcances: i) proporcionalidad entre fines y medios, debiendo ser el medio empleado proporcionalmente adecuado al fin perseguido; ii) obliga a que, con el medio empleado sea posible (aunque no sea probable) alcanzar el fin perseguido 24. GARANTIAS ADJETIVAS: son en favor del particular. I) Oficialidad (art.1 inc. a): Impulsin e instruccin de oficio, sin perjuicio de la participacin de los interesados en las actuaciones . Tiende a hacer efectivo el principio de verdad material. En virtud de este principio, incumbe a la autoridad administrativa dirigir el procedimiento y ordenar que se practique toda diligencia que sea conveniente para el esclarecimiento de la verdad y la justa resolucin de la cuestin. Se diferencia de proceso civil, donde predomina el principio dispositivo 25, pero sin implicar que el PA sea inquisitivo. Aunque puede ser iniciado de oficio o a peticin de parte, la impulsin corresponde a la Administracin, dado que con l no tiende a satisfacerse un inters individual, sino un inters pblico. Slo en algunos casos puede corresponder la impulsin a la parte interesada, en los trmites en que medie slo el inters privado. Art.4 DRLPA - Impulsin de oficio y a pedido de parte interesada: Todas las actuaciones administrativas sern impulsadas de oficio por el rgano competente, lo cual no obstar a que tambin el interesado inste el procedimiento. Se exceptan de este principio aquellos trmites en los que medie slo el inters privado del administrado a menos que, pese a ese carcter, la resolucin a dictarse pudiera llegar a afectar de algn modo el inters general. II) [M] Informalismo a favor del administrado (art.1 inc. c): Excusacin de la inobservancia por los interesados de exigencias formales no esenciales y que puedan ser cumplidas posteriormente . Se encuentra incorporado a distintos artculos del DRLPA, como el 81, que impone al rgano administrativo la obligacin de resolver los recursos cualquiera sea la denominacin que el interesado les d, cuando resulte indudable la impugnacin del AA.26 [H] El procedimiento es informal slo para el particular, quien es le nico que puede invocar para s la elasticidad de las normas del procedimiento, en tanto y en cuanto ello lo beneficie. No puede invocarlo la Administracin para eludir facultades regladas. Si bien en sus aplicaciones prcticas permite la calificacin errnea de los recursos, etc, no puede llegar al extremo de que las peticiones sean tan vagas que la Administracin no tenga elementos para resolver. Este principio se justifica en la innecesaridad de acudir a un abogado para que acte en el PA asesorando al particular. La instruccin de oficio refiere a que la obtencin de pruebas, certificacin o averiguacin de los hechos corresponde no slo a la parte, sino que tambin debe ser efectuada de oficio. [P] se vincula con el principio de colaboraci9n, por el cual el administrado colabora con la administracin para que tome la decisin ms ajustada a derecho, aun cuando la est enfrentando. III) [M] Verdad material: la Administracin debe verificar la realidad de los hechos y conductas, independientemente de lo alegado, probado o reconocido por los administrados. El PA no es inquisitorio ni contradictorio,
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Ver art.7 inc. f LPA, fallo Mate Larangeira Mndez y poder de polica. Las partes impulsa el procedimiento, teniendo el juez facultades impulsatorias, pero el principio general no es que acte de oficio. 26 Este principio no rige para los plazos fijados para la interposicin de recursos, los que deben ser deducidos en trmino, pues de lo contrario se pierde el derecho de articularlos y el acto ya o puede ser impugnado por el particular. El informalismo slo tiene aplicacin en lo que hace a los defectos que pueda tener el recurso, los que podrn ser posteriormente salvados, pero no ocurre lo propio con los plazos.

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respeta las situaciones jurdicas reconocidas a los administrados, pero debe cumplir su objetivo a favor de toda la colectividad, aplicando la norma. [H] se vincula con el principio de instruccin. Mientras que en el proceso civil el juez tiene que ceirse a juzgar segn las pruebas aportadas por las partes (verdad formal), en el PA el rgano debe ajustarse a los hechos, prescindiendo de que ellos hayan sido o no alegados y probados por el particular. La decisin administrativa no puede depender de la voluntad del particular de no aportar las pruebas del caso. IV) [H] Debido proceso adjetivo: derivado de la garanta de defensa en juicio (art.18 CN), tiende no slo a la defensa del inters privado de particular, sino que tambin obra como garanta del inters pblico. Art.1 - inc. f): Derecho de los interesados al debido proceso adjetivo, que comprende la posibilidad: Derecho a ser odo: 1) de exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes de la emisin de actos que se refieren a sus derechos subjetivos o intereses legtimos, interponer recursos y hacerse patrocinar y representar profesionalmente. Cuando una norma expresa permita que la representacin en sede administrativa se ejerza por quienes no sean profesionales del Derecho, el patrocinio letrado ser obligatorio en los casos en que se planteen o debatan cuestiones jurdicas. Comprende un conocimiento de las actuaciones administrativas (razn por la cual el derecho a obtener vista de las actuaciones constituye un presupuesto necesario de este derecho), la posibilidad de exponer las razones de sus pretensiones y defensas antes y despus de la emisin del acto, interponiendo los recursos y reclamos correspondientes, y el derecho de hacerse patrocinar y representar profesionalmente. La ley no exige el patrocinio obligatorio de profesionales del derecho, salvo cuando el particular se ha hecho representar por alguien no abogado y se debatan cuestiones jurdicas. La participacin sin intermediacin hace al informalismo a favor del administrado. El procedimiento es gratuito, no hay condena en costas ni que abonar estipendios a los profesionales, tendiendo a posibilitar la participacin de cualquier interesado. Imponer el patrocinio letrado obligatorio en el PA lesionara el derecho constitucional de peticionar a las autoridades. Derecho a ofrecer y producir pruebas: 2) de ofrecer prueba y que ella se produzca, si fuere pertinente, dentro del plazo que la administracin fije en cada caso, atendiendo a la complejidad del asunto y a la ndole de la que deba producirse, debiendo la administracin requerir y producir los informes y dictmenes necesarios para el esclarecimiento de los hechos y de la verdad jurdica objetiva; todo con el contralor de los interesados y sus profesionales, quienes podrn presentar alegatos y descargos una vez concluido el perodo probatorio . Hace al derecho de descargo, a que si la prueba es pertinente se produzca previamente a que se adopte alguna resolucin sobre el fondo. Tambin existe el derecho de que la Administracin requiera y produzca las diligencias necesarias para el esclarecimiento de los hechos, y que exista un control de los interesados en la produccin de prueba de la Administracin. [P] en la prctica la administracin no suele abrir a prueba el expte, con la excusa de que el particular puede producirla en sede judicial (subsanacin), no habiendo por tanto perjuicio, por el principio de amplitud probatoria que rige en el PJ y que por tanto no se afecta el debido proceso. Sin embargo, la apertura a prueba no es discrecional de la administracin. Derecho a una decisin fundada: 3) que el acto decisorio haga expresa consideracin de los principales argumentos y de las cuestiones propuestas,
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en tanto fueren conducentes a la solucin del caso . La Administracin tiene el deber de expedirse fundadamente. La Administracin no est obligada a seguir a la parte en todas sus argumentaciones, sino las que considere conducentes a la solucin de la cuestin. Pero la decisin, adems de ser fundada, debe resolver todas las pretensiones de la parte, por aplicacin de principio de congruencia. El fundamento es el principio de legalidad objetiva, por el cual la Administracin no est obligada a ceirse a los puntos reclamados por el particular, y si considera que el acto impugnado tiene otros vicios que los sealados por el recurrente, puede revocar el acto por esas irregularidades. En su faz pasiva, este derecho se vincula con el deber genrico de motivar los AA (art.7 inc. e), fundamentacin que funciona como garanta para los habitantes, que as pueden controlar los actos de los funcionarios y hasta obligarlos a que sus decisiones confirmen en los hechos, la presuncin de legitimidad que se les atribuye. V) [H] Debido procedimiento previo: cumplimiento de la administracin de todas las etapas antes de emitir un AA (art. 7 LPA). VI) PRINCIPIO DE INSTRUCCIN: La administracin debe obtener pruebas y averiguar hechos y para ello podr requerir la colaboracin del administrado. OTROS PRINCIPIOS I) Celeridad, economa, sencillez y eficacia en los trmites (art.1 inc. b): Celeridad, economa, sencillez y eficacia en los trmites quedando facultado el PE para regular el rgimen disciplinario que asegure el decoro y el orden procesal. Este rgimen comprende la potestad de aplicar multa de hasta $ 10.000 cuando no estuviere previsto un monto distinto en norma expresa mediante resoluciones que, al quedar firmes, tendrn fuerza ejecutiva. Este monto mximo ser reajustado anualmente por el PEN, de acuerdo con la variacin del ndice de precios al consumidor establecido por el INDEC del MECON. Significa que deben evitarse complicados, costos o lentos trmites administrativos, que dificulten el desenvolvimiento del expte. Estos principios, por ser secundarios, tienen aplicacin siempre y cuando no se perjudique alguno de los otros anteriores, que son ms importantes. Es una caracterstica del PA la de ser escrito y gratuito. II) [M] Publicidad: se basa en la doctrina constitucional sobre la publicidad de los actos estatales, y asegura el derecho del administrado de tener acceso al expediente durante su trmite, pudiendo efectuar el pedido de vista incluso verbalmente, debiendo concederse en la oficina en que el expediente se encuentre y sin necesidad de resolucin expresa. Slo mediante resolucin fundada del subsecretario del Ministerio o titular del ente descentralizado podrn declararse las actuaciones reservadas o secretas a pedido de rgano competente y previo dictamen del servicio jurdico permanente. III) Gratuidada del Procedimiento: Salvo que la norma exprese lo contrario, el procedimiento es gratuito y el administrado no est obligado a tener abogado, salvo que se debatan cuestiones jurdicas. INICIO DEL PROCEDIMIENTO: El art. 3 del DRLPA dice que El trmite administrativo podr iniciarse de oficio o a peticin de la parte interesada . El artculo no especifica en qu casos debe darse cada uno, va a depender de la circunstancia en cada caso. Una vez iniciado el procedimiento, la administracin tiene obligacin de impulsarlo de oficio. Efectos del inicio del procedimiento: i) suspende la prescripcin;
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ii) da el orden de trmite a los expedientes; iii) empiezan a correr los plazos para resolver los recursos (si no hay alegatos). EL TIEMPO EN LOS ACTOS PROCEDIMENTALES Das y horas hbiles (art.1 inc. d): Los actos, actuaciones y diligencias se practicarn en das y horas hbiles administrativos, pero de oficio o a peticin de parte podrn habilitarse aquellos que no lo fueren, por las autoridades que deban dictarlos o producirlas . En derecho procesal la regla general es que los actos deben efectuarse en das y horas hbiles, salvo cuando existan razones de urgencia que exijan habilitacin. En derecho administrativo, no puede aplicarse con generalidad esa pauta, pues existe una continuidad que muchas veces no puede interrumpirse. Existen actos que no reconocen lmite de das u horas inhbiles. Sin embargo, con relacin a los actos normales de PA, slo pueden adoptarse o ejecutarse en los das hbiles. En cuanto las horas hbiles tampoco opera el rigor del derecho procesal. La circunstancia del tiempo puede tener importancia para ciertos actos del particular que deben realizarse en las horas de atencin de la oficina pero no para la Administracin. Por eso no cabe confundir las horas de despacho al pblico con las horas para poder realizar vlidamente un acto. Por la redaccin de inc., es inaplicable el art.28 CC; se trata de das y horas en que trabaja la Administracin. Carece de importancia la distincin entre da inhbil y asueto, puesto que la Administracin no trabaja ni en uno ni otro y por tanto los plazos no corren. La habilitacin de das y horas inhbiles tiene por objeto permitir que se realicen diligencias tendientes a evitar que se frustre un derecho o se ocasione un perjuicio. Es una facultad de la Administracin. Plazos (art.1 inc. e): En cuanto a los plazos: 1) Sern obligatorios para los interesados y para la Administracin; 2) Se contarn por das hbiles administrativos salvo disposicin legal en contrario o habilitacin resuelta de oficio o a peticin de parte; 3) Se computarn a partir del da siguiente al de la notificacin. Si se tratare de plazos relativos a actos que deban ser publicados regir lo dispuesto por el art.2 del CC; 4) Cuando no se hubiere establecido un plazo especial para la realizacin de trmites, notificaciones y citaciones, cumplimiento de intimaciones y emplazamientos y contestacin de traslados, vistas e informes, aqul ser de 10 das; 5) Antes del vencimiento de un plazo podr la Administracin de oficio o a pedido del interesado, disponer su ampliacin, por el tiempo razonable que fijare mediante resolucin fundada y siempre que no resulten perjudicados derechos de terceros. La denegatoria deber ser notificada por lo menos con 2 das de antelacin al vencimiento del plazo cuya prrroga se hubiere solicitado. 6) Interposicin de recursos fuera de plazo: Una vez vencidos los plazos establecidos para interponer recursos administrativos se perder el derecho para articularlos 7) Interrupcin de plazos por articulacin de recursos: Sin perjuicio de lo establecido en el art.12, la interposicin de recursos administrativos interrumpir el curso de los plazos aunque aqullos hubieren sido mal calificados, adolezcan de defectos formales insustanciales o fueren deducidos ante rgano incompetente por error excusable; 8) Prdida de derecho dejado de usar en plazo: La Administracin podr dar por decado el derecho dejado de usar dentro del plazo correspondiente, sin
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perjuicio de la prosecucin de los procedimientos segn su estado y sin retrotraer etapas siempre que no se tratare del supuesto a que se refiere el apartado siguiente; 9) Caducidad de los procedimientos: Transcurridos 60 das desde que un trmite se paralice por causa imputable al administrado, el rgano competente le notificar que, si transcurrieren otros 30 das de inactividad, se declarar de oficio la caducidad de los procedimientos, archivndose el expediente. Se exceptan de la caducidad los trmites relativos a previsin social y los que la Administracin considerare que deben continuar por sus particulares circunstancias o por estar comprometido el inters pblico. Operada la caducidad, el interesado podr, no obstante, ejercer sus pretensiones en un nuevo expediente, en el que podr hacer valer las pruebas ya producidas. Las actuaciones practicadas con intervencin de rgano competente producirn la suspensin de plazos legales y reglamentarios, inclusive los relativos a la prescripcin, los que se reiniciarn a partir de la fecha en que quedare firme el auto declarativo de caducidad. Los actos deben realizarse dentro de los plazos fijados para cada caso. Plazo es un lapso que media entre la celebracin del acto y la produccin de un hecho futuro necesario, al cual se subordina el ejercicio o eliminacin de un derecho. Es el perodo que transcurre desde la conclusin del acto hasta la llegada del trmino. Y ste es el da cierto o incierto, pero necesario, en el cual los efectos de la relacin jurdica comienzan o concluyen. No perentoriedad: no hay que confundirla con la obligatoriedad. Que un plazo sea perentorio significa i) que sin requerirse pedido de parte ni declaracin de la Administracin, por el slo transcurso del tiempo se produce la prdida del derecho o la facultad procesal que ha dejado de usarse; ii) y que no es, en principio, susceptible de interrumpirse o suspenderse. El principio general es que los plazos no son perentorios, ya que por el ap.8 (La Administracin podr) hace falta una declaracin de la Administracin. A su vez, el ap.5 dispone la posibilidad de ampliacin de los plazos, por lo que no se dan ninguno de los requisitos de la perentoriedad. El carcter no perentorio de los plazos como principio general tiene excepciones, como el ap.6m y arts.50, 56, 60 y 79 DRLPA. Obligatoriedad: para que los principios de celeridad, economa y eficacia en los trmites tengan vigencia, se impone en u plano de igualdad para el particular y la Administracin. Cmputo del plazo: se cuentan por das hbiles administrativos y a partir del da siguiente al de notificacin. Si se trata de actos que deban ser publicados se aplicar el art.2 CC, y no sern obligatorios sino despus de su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, despus de los 8 das siguientes al de su publicacin. Ver eficacia del AA. Plazo general: si se ha establecido un plazo especfico, debe estarse a el, pero si no existe otro plazo, el plazo general es de 10 das. Prrroga: si bien el ap.5 habla de ampliacin, es un error terminolgico, refiriendo a la prorrogabilidad. sta se concede despus de fijado un plazo y cuando resulta insuficiente; la ampliacin se establece desde el primero momento, aunque despus resulte excesiva. La Administracin decide cuando debe hacerse lugar, en virtud de su facultad de dirigir el PA. Debe ser fundada tanto la concesin de la prrroga como su denegacin. En principio slo debera concederse cuando causas graves o justificantes demostraren la imposibilidad de realizar en plazo la diligencia pendiente. Lo contrario atenta contra la celeridad.

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Interrupcin: se trata de una excepcin al principio general, de interpretacin restrictiva, alcanzando slo a los recursos y no a los otros medios de impugnacin. Al hablar de interrupcin de plazos se refiere a cualquier tipo de stos, incluso los de prescripcin. Interrupcin significa que se inutiliza el lapso transcurrido hasta ese momento. Acaecido un hecho interruptivo de la prescripcin, se requerir el transcurso de otro nuevo perodo completo, sin poder acumularse al anterior. En cuanto a los defectos formales insustanciales, si bien el art.16 DRLPA establece una serie de recaudos para todo escrito, los arts.18 y 20 disponen que la Administracin debe intimar al particular a subsanar el defecto. El error es excusable cuando ha habido razn para errar. Suspensin: significa la detencin del tiempo til para prescribir, que persiste mientras dura la causa suspensiva. Cuando sta cesa, el curso de la prescripcin se reanuda, se reinicia a partir del momento en que se haba paralizado. Cierta doctrina entiende que cuando el art. habla de interrupcin y de suspensin, emplean los trminos como sinnimos, ya que el vocablo reinicia equivale a la solucin de la interrupcin. Pero debe entenderse que reiniciar es volver a computar los plazos aadiendo el tiempo anterior. Prdida del derecho dejado de usar en plazo: es una facultad de la Administracin. El derecho no se dar por decado si no la ejerce mediante declaracin expresa. No se opera ope legis, sino por virtud de declaracin, dando por decado el derecho de particular que no us a su debido tiempo, prosiguiendo con las actuaciones, y teniendo en cuenta el principio de preclusin. De acuerdo con l, los actos procedimentales cumplidos quedan firmes y no se puede volver sobre ellos (ap. 8: sin retrotraer etapas), por el efecto que tiene cada estadio procedimental de clausurar el anterior. Caducidad del PA: es la forma de terminacin anormal del PA, que tiene lugar por virtud de la declaracin de la Administracin, en razn de la paralizacin de aqul por causas imputables al interesado y al no remover ste el obstculo que no permite la continuacin en el plazo que la ley le seala, a pesar de haber sido intimado para ello. Es decir que el PA queda sin efecto despus de pasar un cierto tiempo en estado de inactividad. Lo caracterstico de la caducidad que lo diferencia de las dems formas de extincin, es la causa. A diferencia de la renuncia y el desistimiento, que son actos jurdicos, la causa de aqulla es un hecho: el transcurso del tiempo sin la realizacin de actos procedimentales dentro de un procedimiento paralizado. La situacin fctica de inactividad se transforma en jurdica por una declaracin de la administracin; pero el derecho material no decae, puesto que si no ha prescripto puede hacrselo valer en un nuevo procedimiento. De ah la diferencia con la decadencia de derechos. Este instituto se fundamenta en la presunta voluntad de los interesados de abandonar el PA, y la necesidad de evitar que se prolongue indefinidamente la tramitacin, por seguridad jurdica. Son sus presupuestos: 1. Paralizacin de procedimiento imputable al interesado : dado el principio general de la impulsin de oficio, se trata de casos en que haya imposibilidad de continuar el procedimiento. P/e, cuando dependa del particular el cumplimiento de un trmite legalmente indispensable para la continuacin de aqul, y no est afectado el inters pblico. 2. Requerimiento previo al particular : debe haber un acto de intimacin de la Administracin, basado en su facultad de direccin del procedimiento. 3. Silencio del interesado por el lapso legal : 30 das a partir del primer da hbil subsiguiente al de la notificacin.

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4. Declaracin de caducidad: debe ser declarada y notificada al particular, dado que la terminacin del procedimiento afecta sus intereses. La declaracin tiene valor constitutivo; la realizacin de por el particular de un acto interruptor despus del transcurso de los plazos establecidos, pero antes de que se haya dictado el acto que dispone la caducidad, impide sta. En cuanto a sus efectos, la declaracin produce la terminacin del PA, pero la ley permite que se hagan valer, en un procedimiento posterior, los actos realizados en el caducado, incluso los de prueba. Decretada la caducidad se archiva el expediente. En relacin con terceros interesados, la paralizacin ser imputable al que inici el PA, no pudiendo perjudicar a los no imputables de la morosidad. La caducidad opera independientemente para cada uno de ellos, ya que no todos los actos procedimentales se cumplen colectivamente, y nada obsta para que se decrete la caducidad parcial. Respecto la prescripcin, por la parte final del ap.9, se halla ntimamente relacionada con la caducidad, ya que sta influye en el cmputo de los plazos de prescripcin. PARTE INTERESADA Art.3 DRLPA - Iniciacin del trmite. Parte interesada: El trmite administrativo podr iniciarse de oficio o a peticin de cualquier persona fsica o jurdica, pblica o privada, que invoque un derecho subjetivo o un inters legtimo; stas sern consideradas parte interesada en el PA. Tambin tendrn ese carcter aquellos a quienes el acto a dictarse pudiere afectar en sus derechos subjetivos o intereses legtimos y que se hubieren presentado en las actuaciones a pedido del interesado originario, espontneamente, o por citacin del organismo interviniente cuando ste advierta su existencia durante la sustanciacin del expediente. Los menores adultos tendrn plena capacidad para intervenir directamente en PA como parte interesada en la defensa de sus propios derechos subjetivos o intereses legtimos. Partes en el PA: en principio todos los sujetos de derecho con capacidad civil pueden serlo. Se incluyen los entes estatales con personalidad jurdica y los entes privados que cumplen funciones administrativas delegadas. Cuando el sujeto carece de capacidad jurdica o procesal (para ser parte), actuar en su nombre un representante. La capacidad para actuar administrativamente es mayor que la capacidad civil. Sustitucin de partes: puede ser a ttulo universal (sucesin de parte) o singular (enajenacin del derecho en litigio). Si se produce el fallecimiento o la incapacidad de la parte, hay que suspender la relacin procedimental. Ello no importa interrupcin, porque por el hecho de la muerte los herederos ocupan el lugar del causante (CC), y en el caso de incapacidad lo sustituye el representante legal. Hasta que la relacin procedimental se reintegre, no pueden ejecutarse actos procedimentales vlidos. Terceros: es una nocin amplia, ya que deja de serlo una vez que se presenta en las actuaciones, adquiriendo el carcter de parte. Por ello no le cabe el concepto de persona ajena a la relacin jurdica como en el proceso, pues en el PA puede tratarse de la misma relacin jurdica objetiva que afecta de diversa manera a otras personas que las originariamente implicadas en el trmite (P/e afecta derechos subjetivos para unos e intereses legtimos para otros). Cualquier relacin entre un particular y la Administracin puede tener algn alcance sobre intereses legtimos de otros sujetos aparentemente ajenos a la cuestin original, afectacin que los transforma en partes. Legitimacin: ver inters simple, inters legtimo y derecho subjetivo
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Partes y legitimacin: la nocin de parte est circunscripta al procedimiento. Son partes quienes de hecho intervienen en l como sujetos activos de una pretensin, con prescindencia de que posean o no el carcter de sujetos legitimados. Las partes, como sujetos de la relacin procedimental, no deben confundirse con los sujetos de la relacin sustancial controvertida. Si bien pueden coincidir, puede ocurrir que el procedimiento sea iniciado por quien no est legitimado. Para iniciar un PA no es necesario que el proponente tenga el derecho o la legitimacin que afirma. El procesamiento se instituye para llegar a comprobar si existe el derecho afirmado y si el sujeto activo del procedimiento est o no legitimado para hacerlo valer. La relacin procedimental se constituye y la calidad de parte se adquiere independientemente de la efectiva existencia del derecho afirmado y si est o no legitimado para hacerlo valer. Las partes existen por la sola afirmacin de la existencia de un ttulo, para intervenir en un PA, con enteras prescindencia de la comprobacin de la realidad y eficacia jurdica de ese ttulo, cuya verificacin debe ser materia del procedimiento. La ausencia de legitimacin podr determinar el rechazo de la pretensin por no ser sta admisible, pero no afecta la calidad de parte. El concepto de interesado es el equivalente en el derecho procedimental administrativo al concepto de parte del derecho procesal judicial. Por ello, existen partes en aquellas peticiones que se dirigen a la Administracin para lograr un acto discrecional de ella (P/e plazo de gracia). Son interesados en el procedimiento quienes lo promueven; quienes pueden resultar afectados por la decisin; los titulares de derechos subjetivos o intereses legtimos afectados por la decisin. RGIMEN DE VISTAS Art.38 DRLPA - Vistas; Actuaciones: La parte interesada, su apoderado o letrado patrocinante podrn tomar vista del expediente durante todo su trmite, con excepcin de aquellas actuaciones, diligencias, informes o dictmenes que, a pedido del rgano competente y previo asesoramiento del servicio jurdico correspondiente, fueren declarados reservados o secretos mediante decisin fundada del respectivo subsecretario del ministerio o del titular del ente descentralizado de que se trate. El pedido de vista podr hacerse verbalmente y se conceder, sin necesidad de resolucin expresa a efecto, en la oficina en que se encuentre el expediente, aunque no sea la Mesa de Entradas o Receptora. Si el peticionante solicitare la fijacin de un plazo para tomar la vista, aqul se dispondr por escrito rigiendo a su respecto lo establecido por el art.1, inc. e), ap.4 y 5, de la LPA. El da de vistas se considera que abarca, sin lmites, el horario de funcionamiento de la oficina en la cual se encuentra el expediente. A pedido del interesado, y a su cargo, se facilitarn fotocopias de las piezas que solicitare. El sentido del vocablo: es el acceso al expte. Este concepto carecera de sentido en el proceso judicial, ya que en ste el conocimiento de las actuaciones y el acceso irrestricto constituyen un principio elemental y bsico. En el PA, vista designa la leal informacin del interesado de las actuaciones que puedan afectarlo. Va ms all de la posibilidad de formular alegaciones, pretendiendo facilitar al interesado el conocimiento de la totalidad del expte y permitirle realizar una defensa eficaz. Alcance: comprende el derecho a consultar el expte y copiar o fotocopiar todas las partes de l.

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Formas de tomar vista: puede pedirse y otorgarse de modo informal, ya que no hay margen de discrecionalidad en el funcionario interviniente; es automtica, no hace falta resolucin expresa y puede pedirse: a) verbalmente en la oficina en que se encuentra el expte, en cualquier dependencia; b) por escrito. En el caso de que el interesado solicite un plazo para pedir vista, el pedido por escrito ser necesario, debiendo haber decisin expresa otorgndola. No es una facultad sino un deber de la Administracin concederla. poca y plazo para solicitarla: es procedente en toda etapa de las actuaciones, no pudiendo admitirse la denegatoria por encontrarse el expte a dictamen. No hay plazo para solicitarla, puede hacrselo en cualquier momento Trmino: si existe un pedido verbal, se concede un acceso informal, en todo momento y en cualquier oficina. Si existe un pedido de fijacin de plazo, la Administracin tiene que fijarlo. El trmino de la vista suspende el curso de los plazos (art.76 DRLPA). El plazo y su ampliacin, si fuere procedente, los fijar la Administracin segn la complejidad del asunto y las circunstancias del caso. Puede aplicarse el plazo general de 10 das del art.1 inc. e ap.4 de la LPA, porque se aplica para la realizacin de trmites, en los cuales encuadra la vista. Denegacin: si el pedido de vista es denegado porque el particular tiene acceso irrestricto al expte desde el inicio de las actuaciones, de todos modos suspende el curso de los plazos hasta el da siguiente de notificada la denegacin. Si la denegatoria es parcial, respecto de ciertas actuaciones, la concesin de la vista suspende el curso de los plazos por el trmino fijado, an en las actuaciones reservadas. Limitaciones: el principio general es el de la publicidad de los actos estatales, propio de un sistema republicano (art.1 CN; adems hace al principio de defensa art.18). Toda reserva de actuaciones debe ser de interpretacin restrictiva. La calificacin como secreta es una cuestin jurdica, de ah el asesoramiento del servicio jurdico, basada en cuestiones de hecho, y como tal, susceptible de ser recurrida. Para que sea reservado se requiere decisin fundada (art.7 inc. e LPA), asesoramiento previo del servicio jurdico (art.7 inc. d LPA), que el rgano sea competente -subsecretarios de los ministerios o los titulares de entes descentralizados, siendo en principio indelegable-. El pedido de reserva puede venir del rgano competente que dirige el trmite o dictarse de oficio por la autoridad competente. No debera reservarse todo el expte sino slo piezas determinadas, individualizadas, teniendo la reserva alcance slo sobre ellas, ya que algn conocimiento habrn de recibir los particulares, pues, de otro modo, para ejecutar o impugnar el acto habra que iniciarlos en el misterio. Acceso a la informacin pblica: el dec. 1172/03, de mejora de la calidad de la democracia y de sus instituciones, dispone que toda persona puede ejercitar su derecho a requerir, consultar y recibir informacin que de los organismos, entidades, empresas, sociedades, dependencias y todo otro ente que funcione bajo jurisdiccin del PEN, sin importar los motivos del requerimiento. REGIMEN DE NOTIFICACIONES Art.39 - De las notificaciones; Actos que deben ser notificados: Debern ser notificados a la parte interesada: a) Los AA de alcance individual que tengan carcter definitivo y los que, sin serlo, obsten a la prosecucin de los trmites. Refiere a aquellos que resuelven el fondo de la cuestin, y a los asimilables a definitivos.
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b) Los que resuelvan un incidente planteado o en alguna medida afecten derechos subjetivos o intereses legtimos; c) Los que decidan emplazamientos, citaciones, vistas o traslados; d) Los que se dicten con motivo o en ocasin de la prueba y los que dispongan de oficio la agregacin de actuaciones; e) Todos los dems que la autoridad as dispusiere, teniendo en cuenta su naturaleza e importancia. La notificacin es la forma de publicidad aplicable a los AA, admitindose diversos medios para efectuarla. El principio general es que el AA slo puede producir sus efectos propios a partir de la notificacin al interesado. La comunicacin de las diligencias de este art. tiene carcter obligatorio para la Administracin; la falta de notificacin constituye un vicio esencial, y el acto no puede producir sus efectos. La falta de conocimiento impide la firmeza del acto, porque no puede el interesado utilizar los recursos procedentes para reparar el agravio. Art.40 DRLPA - Diligenciamiento: Sin perjuicio de lo dispuesto en el art.47, in fine, las notificaciones se diligenciarn dentro de los 5 das computados a partir del da siguiente al del acto objeto de notificacin e indicarn los recursos que se puedan interponer contra dicho acto y el plazo dentro del cual deben articularse los mismos, o en su caso si el acto agota las instancias administrativas. La omisin o el error en que se pudiere incurrir al efectuar tal indicacin, no perjudicar al interesado ni permitir darle por decado su derecho. No obstante la falta de indicacin de los recursos, a partir del da siguiente de la notificacin se iniciar el plazo perentorio de 60 das para deducir el recurso administrativo que resulte admisible. Si se omitiera la indicacin de que el AA agot las instancias administrativas, el plazo para deducir la demanda indicada en el art.25 LPA comenzar a correr transcurrido el plazo precedentemente indicado. En los procedimientos especiales en que se prevean recursos judiciales directos, si en el instrumento de notificacin respectiva se omite indicarlos, a partir del da siguiente al de la notificacin, se iniciar el plazo de 60 das hbiles judiciales para deducir el recurso previsto en la norma especial. Si las notificaciones fueran invlidas regir lo dispuesto en el art.44, segundo prrafo. Si no hay habilitacin de das, la notificacin debe hacerse en un da hbil y computarse a partir del da hbil siguiente. Si se notifica en da inhbil para la Administracin sin habilitacin, corresponde se tenga por operada la notificacin el primer da hbil posterior, comenzando el plazo el subsiguiente da hbil. La notificacin ha de ordenarla el rgano competente, cuyo sujeto destinatario ser el interesado en la notificacin, por ser parte en el expte, o porque tenga inters en las consecuencias del acto. El sujeto receptor puede ostentar diversa situacin jurdica segn la naturaleza de sus relaciones con el interesado. Indicacin de los recursos procedentes: el art. no establece que las notificaciones indicarn adems de los recursos de que puede ser objeto el acto y el plazo y en su caso si agot la instancia administrativa, las acciones judiciales y su plazo. Alguna doctrina lo exige. Error de la Administracin: la falta de indicacin de los recursos o el error en que incurra la Administracin no perjudican al interesado. Sin embargo, la falta de tal indicacin no perjudica la notificacin, desde que a partir del da siguiente se inicia un plazo perentorio de 60 das para deducir el recurso administrativo procedente (que el particular puede ignorar y que
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la Administracin adrede puede no indicar). Ello perjudica al particular que, no conociendo los recursos (que obligatoriamente debe indicar la Administracin), debe indagar cul es el procedente. Si la notificacin es defectuosa no deberan correr los plazos para recurrir. La solucin anterior era ms lgica (la notificacin defectuosa no serva) y por tanto el plazo para recurrir no se iniciaba, de acuerdo con el informalismo a favor del administrado. Ahora se establece informalismo a favor de la Administracin. Su torpeza la favorece. El incumplimiento de una obligacin no le acarrea sancin, sino que altera el plazo. Sanciona al particular, que deber preocuparse de conocer el recurso correspondiente. Plazo para accionar: un reglamento no puede modificar un plazo procesal, porque no puede modificar una ley y no es atribucin del PE regular sobre aspectos procesales. La disposicin que prolonga el plazo por los recursos judiciales en los procedimientos especiales (P/e TFN) si no se indica que se ha agotado la instancia administrativa, es invlida. Art.41 DRLPA - Forma de las notificaciones: Las notificaciones podrn realizarse por cualquier medios que de certeza de la fecha de recepcin del instrumento en que se recibi la notificacin, y en su caso, el contenido del sobre cerrado si ste se empleare. Podr realizarse: a) por acceso directo de la parte interesada, su apoderado o representante legal al expte, dejndose constancia expresa y previa justificacin de identidad del notificado; se certificar copia ntegra del acto, si fuere reclamada; b) por presentacin espontnea de la parte interesada, su apoderado o representante legal, de la que resulten estar en conocimiento fehaciente del acto respectivo; c) por cdula, que se diligenciar en forma similar a la dispuesta por los arts.140 y 141 del CPCCN; d) por telegrama con aviso de entrega; e) por oficio impuesto como certificado expreso con aviso de recepcin; en este caso el oficio y los documentos anexos debern exhibirse en sobre abierto al agente postal habilitado, antes del despacho, quien los sellar juntamente con las copias que se agregarn al expediente. f) Por carta documento; g) Por los medios que indique la autoridad postal, a travs de sus permisionarios, conforme a las reglamentaciones que ella emite . Art.42 - Publicacin de edictos: El emplazamiento, la citacin y las notificaciones a personas inciertas o cuyo domicilio se ignore se har por edictos publicados en el BO durante 3das seguidos y se tendrn por efectuadas a los 5 das, computados desde el siguiente al de la ltima publicacin. Tambin podr realizarse por radiodifusin a travs de los canales y radios estatales en das hbiles. En cada emisin se indicar cul es el ltimo da del pertinente aviso a los efectos indicados en la ltima parte del prrafo anterior. Esta forma de notificacin resulta admisible slo como ltima ratio, en caso de mediar efectiva imposibilidad de hacer llegar de otro modo las comunicaciones respectivas. No basta con que la Administracin afirme ignorar el domicilio, sino que debe acreditar que ha llevado a cabo, sin xito, las diligencias necesarias tendientes a localizar el domicilio. Art.43 - Contenido de las cdulas, telegramas, oficios y edictos: En las notificaciones se transcribirn ntegramente los fundamentos y la parte dispositiva del acto objeto de notificacin, salvo cuando se utilicen los

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edictos o la radiodifusin en que slo se transcribir la parte dispositiva del acto. En las cdulas y oficios se podr reemplazar la trascripcin agregando una copia ntegra y autenticada de la resolucin, dejndose constancia en el cuerpo de la cdula u oficio. Art.44 - Notificaciones invlidas: Toda notificacin que se hiciere en contravencin de las normas precedentes carecer de validez. Sin embargo, si del expediente resultare que la parte interesada recibi el instrumento de notificacin, a partir del da siguiente se iniciar el plazo perentorio de 60 das, para deducir el recurso administrativo que resulte admisible o para el cmputo del plazo previsto en el art.25 LPA para deducir la pertinente demanda, segn el caso. Este plazo no se adicionar al indicado en el art.40, tercer prrafo. Esta norma se aplicar a los procedimientos especiales. Se sanciona el incumplimiento de los requisitos de la notificacin, estableciendo que no producen efectos legales, a menos que surja que la parte interesada ha tenido conocimiento del acto. Cuando se incumple uno de los requisitos exigidos por la ley en materia de notificaciones, se produce la nulidad de las actuaciones posteriores, si con ello se ha causado indefensin al particular. Las formalidades en el contenido y la forma son para evitar que se produzca una situacin de inferioridad o dificultad para el ejercicio del derecho. Sin embargo, no siempre el incumplimiento de los requisitos determina la nulidad, pues no hay nulidad por la nulidad misma, sino que la sancin queda supeditada a la existencia de un perjuicio. Convalidacin de notificaciones defectuosas: declarar con carcter absoluto la nulidad de todas las notificaciones deficientes sera demorar la eficacia de la actividad administrativa y contrariar el principio de economa procesal. La omisin en indicar los recursos, conducta irregular, no produce la invalidez en la notificacin (deber sin sancin para su incumplimiento). La notificacin invlida no ser tal si el particular recibe el instrumento de notificacin, aunque de l no surja un fehaciente conocimiento del acto. En efecto, basta con que se reciba el instrumento, no obstante que en l no se notifique el decisorio P/e para que se purgue el vicio. La norma debe ser de interpretacin restrictiva, y se convalidar el vicio cuando se reciba el instrumento y de l surja un conocimiento adecuado de lo que se quiere notificar. Ello no es lo que expresa la norma, pero es su sentido. Aunque el particular no reciba el instrumento pero surja que tiene conocimiento del acto que se anoticia, se convalidar la notificacin. Art.45 - Notificacin verbal: Cuando vlidamente el acto no est documentado por escrito, se admitir la notificacin verbal . Si el acto es verbal, la notificacin tambin lo es. P/e las rdenes verbales como la de circular, quedan notificadas con la misma orden. Art.10 - Silencio o Ambigedad de la Administracin: El silencio o la ambigedad de la Administracin frente a pretensiones que requieran de ella un pronunciamiento concreto, se interpretarn como negativa. Slo mediando disposicin expresa podr acordarse al silencio sentido positivo. Si las normas especiales no previeren un plazo determinado para el pronunciamiento, ste no podr exceder de 60 das. Vencido el plazo que corresponda, el interesado requerir pronto despacho y si transcurrieren otros 30 das sin producirse dicha resolucin, se considerar que hay silencio de la Administracin . Se relaciona con el sistema recursivo (ver art.23 inc. c LPA; arts. 87, 91, 98 DRLPA).

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[H] La carga de la Administracin de emitir el AA y el derecho del particular a ese respecto, seran ineficaces sin remedios idneos para el caso de que aqulla no cumpla, para evitar los efectos de la morosidad administrativa. El silencio administrativo se produce cuando el rgano administrativo no resuelve expresamente la peticin o pretensin deducida por el particular. Clases: reviste dos modalidades, a) el efecto y alcance de permisin total de lo concretamente pretendido (silencio positivo); y b) el de denegacin tambin total de lo que se hubiera pedido (silencio negativo). Para que el silencio sea positivo, debe estar as determinado expresamente por la ley, en caso contrario ser negativo. Silencio y ambigedad: sus consecuencias jurdicas estn equiparadas, pese a que el silencio es fctica y jurdicamente definible, mientras la ambigedad responde a un criterio subjetivista, que remite a un problema de interpretacin del AA. EL silencio no puede ser una declaracin de voluntad (acto), sino, la ausencia de toda actividad volitiva. El silencio es un hecho al que la ley reconoce efectos jurdicos, limitados a evitar que la ausencia de una decisin determine la prdida de eventuales derechos de los particulares. Inactividad formal e inactividad material de la Administracin: la material es una pasividad, un no hacer dentro del marco de las competencias ordinarias de la Administracin. La formal refiere a la pasividad de la Administracin dentro de un procedimiento, la simple no contestacin a una peticin de los particulares. Mediante una peticin provocatoria y el silencio administrativo, se concreta la inactividad material en una inactividad formal provocada. Silencio negativo: su finalidad es facilitar al interesado que inici el procedimiento administrativo el acceso a una impugnacin ulterior (administrativa o judicial). Es una garanta frente a la pasividad de la Administracin; permite al que formul una peticin o recurso ante ella acudir a las vas de impugnacin frente a lo que se presume una denegacin. La presuncin de que transcurridos ciertos plazos se ha denegado la peticin deja abierta al particular la va recursiva o procesal para satisfacer su pretensin. El silencio negativo es una presuncin legal a favor del particular, pudiendo ste utilizarla o esperar la decisin expresa de la Administracin, que necesariamente debera sobrevenir. No es el silencio una sancin a la pasividad administrativa sino que tiende a la proteccin del particular. Silencio positivo: la inactividad de la Administracin en este caso tiene por efecto estimar la pretensin deducida. Su operatividad es excepcional y subordinada a la existencia de una norma jurdica que concretamente le otorgue tal carcter. No es la otra faz de silencio desestimatorio, por la naturaleza de las decisiones que en estos casos corresponde adoptar a la Administracin. Lo que se espera de ella es le remocin de unos lmites que han sido impuestos a los derechos de los particulares, cuyo ejercicio quedara condicionado a la constatacin de su compatibilidad con el bien comn. Puede entenderse que la Administracin se reserva la posibilidad de prohibir, durante un perodo determinado, el ejercicio de unas actividades cuyo desarrollo se pretende segn se le ha comunicado. De no pronunciarse, se estima que renuncia a tales facultades, y las posibilidades de los derechos, puede ejercerlas su titular. Pero entender el silencio positivo como ausencia de prohibicin por el transcurso de un cierto lapso induce a poner en duda la legitimidad de su utilizacin para la remocin de supuestos lmites a derechos subjetivos. Si tales derechos no son siempre perfilables sin el concurso expreso de la Administracin, sta no puede renunciar a sus potestades prohibitorias de conductas ilcitas, puesto que el
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posible conflicto entre intereses pblicos y privados exige en ocasiones un pronunciamiento concreto indeclinable. Una vez calificada positivamente la pasividad de la Administracin, el peticionario queda protegido por el mismo sistema de garantas que obra para los actos expresos y la Administracin vinculada por las consecuencias de su inactividad. Slo a cambio del cumplimiento exacto y preciso de las formalidades legales puede reconocrseles derechos a los particulares y por ello no puede admitirse que tal silencio administrativo prospere cuando lo concedido por el silencio no puede autorizarse con arreglo a la ley. Requisitos para que se configure el silencio: siempre que no se establezcan plazos especficos por otras normas: 1. Transcurso del plazo establecido, o en su caso, el de 60 das. 2. Denuncia de la mora administrativa, exteriorizada por la interposicin del pronto despacho. 3. Cumplimiento de un plazo complementario de 30 das. El trmino se inicia en el momento en que tiene lugar la recepcin por el rgano administrativo competente, de la peticin del particular que determin su obligacin de resolver. Resoluciones tardas: en todo caso, siempre queda en pie la obligacin de la Administracin de resolver expresamente. Si no se produce dentro del plazo fijado, hay resolucin tarda. En cuanto al silencio negativo, si la resolucin tiene el mismo alcance que la presunta (denegatoria), no perjudica al particular. A lo sumo, ste deber ampliar los fundamentos de su impugnacin, si ya la ha efectuado. Caso contrario, los plazos comienzan a correr desde la resolucin expresa. Si el particular tena plazo para accionar por silencio y lo dej vencer, la resolucin tarda le brinda un nuevo plazo de impugnacin. El silencio negativo, ms que un acto decisorio, es una presuncin de acto desestimatoria, a fin de facilitar la impugnacin que acoge la ley como garanta del particular. Si la resolucin expresa es favorable a las pretensiones del particular (de signo contrario a la presunta), el interesado habr satisfecho sus pretensiones. Si ya se ha planteado la accin judicial, sera un caso similar al allanamiento. FINALIZACION DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: I) Modo Normal: Resolucin: Cuando se dicta el acto que decide sobre la cuestin que dio inicio al procedimiento. La resolucin puede ser expresa (art. 61 DRLPA) o tcita (art. 10 LPA: silencio) y no puede empeorar la situacin de quien inst el procedimiento. II) Modo Anormal: a) Desistimiento (art. 66 DRLPA): La parte interesada voluntariamente desiste al PA. Se dicta un acto que declara expresamente clausurado el PA. El interesado podr volver a plantear la pretensin en el futuro. b) Renuncia: la parte interesada voluntariamente renuncia, y no podr plantear la pretensin en el futuro. c) Caducidad (art. 1, inc. e): Tiene lugar en virtud de la declaracin de la administracin, en razn de la paralizacin del PA por causas imputadas al interesado. Dado que el principio general de la impulsin es de oficio, se trata del caso en que haya imposibilidad de continuar el PA, p/ej.: cuando dependa del particular el cumplimiento y no est afectado el inters general. Deben pasar ms de 60 das, la administracin debe intimar al administrado. Si luego de esa intimacin pasan otros 30 das (contados a partir del da siguiente de la notificacin de la administracin) y el administrado no realiz el
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acto, la administracin debe declarar la caducidad y notificarle al particular, dado que la terminacin del PA afecta sus intereses. La declaracin tiene valor constitutivo. La causa de la caducidad es un hecho: el transcurso del tiempo (a diferencia de la causa del desestimiento o la renuncia que son actos). El fin de la caducidad es que no se prolonge indefinidamente la tramitacin, por seguridad jurdica. La prescripcin se haya ntimamente ligada a la caducidad, ya que sta influye en el cmputo de los plazos de prescripcin. Igualmente, luego de la declaracin de la caducidad, si an no oper la prescripcin, podrn hacerse valoer los reclamos de los administrados en un PA posterior, haciendo valer los actos realizados en el procedimiento caducado, incluso la prueba. PROCEDIMIENTOS DE IMPUGNACIN Art.71 - Queja por defectos de tramitacin e incumplimientos de plazos ajenos al trmite de los recursos: Podr ocurrirse en queja ante el inmediato superior jerrquico contra los defectos de tramitacin e incumplimiento de los plazos legales o reglamentarios en que se incurrieren durante el procedimiento y siempre que tales plazos no se refieran a los fijados para la resolucin de recursos. La queja se resolver dentro de los 5 das, sin otra sustanciacin que el informe circunstanciando que se requerir, si fuere necesario. En ningn caso se suspender la tramitacin del procedimiento en que se haya producido y la resolucin ser irrecurrible . La queja es un reclamo administrativo que las partes interesadas en un PA pueden interponer durante su curso con el objeto de lograr que se cumplan trmites omitidos o se realicen bien los cumplidos defectuosamente. Debe considerarse un reclamo, pues: a) Los recursos en la LPA o DRLPA sirven slo para impugnar AA, en tanto la queja abarca tambin hechos y omisiones. b) A diferencia de los recursos, no tiene plazo de interposicin, caracterstica propia de los reclamos. c) El DRLPA trata la queja antes que los recursos en general y en particular. Sera incongruente, si la queja fuera un recurso, que la tratara totalmente aparte. Objeto: a) Subsanar defectos de tramitacin: comprende actos, hechos u omisiones que constituyan imperfecciones, irregularidades, vicios, anormalidades, etc., que afecten el tramite que ha de seguirse durante el desarrollo del procedimiento. P/e omitir requerir el dictamen jurdico. b) Incumplimiento de plazos: se trata de omisiones o demoras en la realizacin de determinados actos o cargas procedimentales que en rigor constituyen la llamada inactividad de la Administracin. Se excepta de la reclamacin en queja el incumplimiento de los plazos para resolver recursos, ya que tiene un remedio especfico en cada caso. Sujetos: el reclamante es toda persona que se encuentre en condiciones de ser parte interesada (segn requisitos art. 3 DRLPA), quien ha tomado intervencin en el procedimiento, toda vez que el objeto de la queja surge durante el desarrollo del trmite. El sujeto reclamado es el rgano a cargo del cual se encuentra el trmite, donde se haya producido el defecto o incumplimiento de plazos. El sujeto decisor es el rgano competente para resolver la queja, el superior jerrquico inmediato al rgano que dirige el trmite donde se incumpli el plazo os e incurri en el defecto de trmite (reclamado).
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Plazos: no hay plazo de interposicin del reclamo en queja; habr que tener en cuenta la posible preclusin del trmite defectuoso o el vencimiento del plazo, si el trmite contina, a pesar de esos defectos. El plazo de resolucin es de 5 das, a partir del momento en que recibe las actuaciones el rgano decisor. Decisin: el acto que la resuelve es irrecurrible. No obstante, siempre proceder el recurso de reconsideracin. Mientras se sustancia la queja no se suspende la tramitacin del procedimiento principal. Art.73 - Recursos contra actos de alcance individual y contra actos de alcance general: Los AA de alcance individual, as como tambin los de alcance general, a los que la autoridad hubiere dado o comenzado a dar aplicacin, podrn ser impugnados por medio de recursos administrativos en los casos y con el alcance que se prev en el presente ttulo, ello sin perjuicio de lo normado en el art.24 inc. a) de la LPA, siendo el acto que resuelve tal reclamo irrecurrible. Los recursos podrn fundarse tanto en razones vinculadas a la legitimidad, como a la oportunidad, mrito o conveniencia del acto impugnado o al inters pblico. Recurso administrativo: es un modo de impugnacin autnomo de los AA, con el objeto de obtener en sede administrativa su reforma, modificacin, sustitucin o extincin. Resulta un medio de proteccin, que constituye un derecho del particular (en tanto resulta susceptible de interponerse frente a una decisin que lo agravia) y que ste ejerce mediante un acto. El procedimiento recursivo necesita de un acto previo cuya revisin se pretende lograr mediante el recurso. Principios generales de los recursos: el AA del que parte el recurso debe reunir dos caracteres i) Que sea impugnable en sede administrativa: no son impugnables (ms que por reconsideracin) los actos o decisiones que ponen fin a la va administrativa (causan estado: agotan la va). ii) Que sea comunicado a la persona a quien afecta: sta es la legitimacin para interponer el recurso. Puede el particular sustituir la comunicacin que obligadamente debe efectuar la Administracin, por el conocimiento que aqul fehacientemente demuestre. El recurso debe interponerse dentro del trmino que se establezca en cada caso, generalmente breve y con carcter perentorio, aunque en ciertos casos puede suspenderse. Los actos susceptibles de recursos son los AA que sean ejecucin de una ley, de un AAG, de un contrato o de otro AA. En realidad se impugna al acto por oponerse al reglamento, a la ley, al contrato o al acto que le da origen, por oponerse a la norma o al acto que aplican. Tambin puede impugnarse el AAG o reglamento mediante el AA de aplicacin. En el caso, el acto no se opone al de alcance general (normativo -reglamento- o no normativo) que le da origen; por el contrario, lo aplica sin apartarse de l. Pero ocurre que el vicio se encuentra en el acto general que le sirve de causa. Por eso se impugna el acto pero basada la impugnacin en el defecto del de alcance general, que a su vez vicia al de aplicacin. De ah que se impugne el AA e indirectamente el AAG, ambos basados en el defecto de ste. Razones en que deben fundarse los recursos: pueden fundarse tanto en razones vinculadas a la legitimidad, oportunidad, mrito o conveniencia del acto impugnado, o al inters pblico. Cuando el particular cuestiona un acto basado en razones de legitimidad, peticiona el restablecimiento del ordenamiento jurdico violado, en cuanto ha infringido sus derechos. La
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autoridad debe considerar la legitimidad en forma objetiva. El mrito es la debida adecuacin entre causa, objeto y fin y tiene cabida cuando hay discrecionalidad. Es poco probable que el particular pueda impugnar el acto nicamente por razones de mrito. Mientras la administracin resuelva dentro de los lmites de la discrecionalidad, su actividad estar exenta de reparo; cuando exceda esos lmites caer en arbitrariedad. En estos casos la oportunidad se ejerce con abuso. Estamos no ante supuestos de inoportunidad o inconveniencia, sino de ilegitimidad. Cuando se impugna un acto por inoportunidad o falta de mrito, esa inoportunidad debe necesariamente referirse al inters pblico y no basarse en lo inoportuno segn el criterio del recurrente. Art.74 - Sujetos: Los recursos administrativos podr ser deducidos por quienes aleguen un derecho subjetivo o un inters legtimo. Los organismos administrativos subordinados por relacin jerrquica no podrn recurrir los actos del superior; los agentes de la Administracin podrn hacerlo en defensa de un derecho propio. Los entes autrquicos no podrn recurrir AA de otros de igual carcter ni de la Administracin Central, sin perjuicio de procurar al respecto un pronunciamiento del ministerio en cuya esfera comn acten o del PEN, segn el caso . Es condicin sine qua non para interponer el recurso que el AA vulnere un derecho subjetivo o un inters legtimo del recurrente. En cuanto a los sujetos: i) El sujeto activo o recurrente, quien pone el movimiento el procedimiento recursivo. ii) Sujeto pasivo, recurrido, rgano emisor del acto que se impugna. Se limita a recibir el escrito de impugnacin y elevarlo al rgano decisor (excepto los casos que le toca resolver). iii)El rgano decisor es el que decide el recurso y que lo tramite previamente a la resolucin. Los actos que pueden ser objeto del recurso por parte de los agentes pblicos son los vinculados con la relacin de empleo pblico. El funcionario, persona fsica que ejerce la funcin de rgano jurdico, tiene derechos y deberes en cuanto tal frente al estado. Puede tener intereses contrapuestos con ste, y se considera un sujeto diferenciado de aqul, pudiendo recurrir los actos del superior en defensa de sus derechos. Relaciones interorgnicas: los rganos administrativos poseen una aptitud genrica para intervenir en el PA (notas, presentaciones, etc) ante el superior jerrquico, pero carecen de potestad para interponer recursos administrativos. La aceptacin de la posibilidad de recurrir conspirara contra el principio de unidad de accin. Que puedan intervenir en el trmite pero no en el recursivo, hace que no se deban regir por las reglas de los recursos ni por los principios generales del PA, que han sido establecidos en garanta del particular y no de los rganos de la administracin. Sin embargo, hay supuestos en que debe admitirse el cuestionamiento de un rgano contra los actos de otro: i) cuando se plantean los conflictos de competencia; y ii) en los actos de control. Art.75 - rgano competente: Sern competentes para resolver los recursos administrativos contra actos de alcance individual los organismos que se indican al regularse en particular cada uno de aqullos. Si se tratare de actos dictados en cumplimiento de otros de alcance general, ser competente el organismo que dict la norma general sin perjuicio de la presentacin del recurso ante la autoridad de aplicacin, quien se lo deber remitir en el trmino de 5 das.

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Los recursos administrativos se plantean ante y se resuelven por la propia Administracin. Como norma general, la resolucin de ellos corresponde bien al mismo rgano que dict el acto recurrido (reconsideracin, revisin), o a un superior jerrquico (apelacin, jerrquico, alzada) bien a organismos administrativos especializados en esta nica tarea (TFN). El recurso indirecto contra reglamentos, que consiste en atacar el reglamento ilegal en ocasin de su aplicacin singular, debe interponerse ante la autoridad de aplicacin del acto, pero el rgano competente para resolverlo es el autor del AAG. Ello es para atacar el reglamento e impedir su virtualidad especfica, lo cual se perdera si el recurso lo resolviera un rgano inferior, que no se decidira a cuestionar la legalidad de la disposicin general del superior, no podra tampoco decretar la ilegitimidad de ella -inderogabilidad singular del reglamento-, ni considerarlo inoponible al caso. Debe ser competente para resolver la autoridad que dict el AAG pues al entender en el caso que ste es ilegtimo, debe dejarlo sin efecto -derogarlo-. No puede la Administracin dejar de aplicarlo slo al caso particular, porque no puede dejar vigente un AAG y menos si es un reglamento que se opone al ordenamiento jurdico. Ello surge tambin de la LPA, ya que si la Administracin debe revocar los actos de nulos de nulidad absoluta, tambin habr de hacerlo en el caso de un AAG. Art.76 - Suspensin de plazos para recurrir: Si a los efectos de articular un recurso administrativo la parte interesada necesitare tomar vista de las actuaciones, quedar suspendido el plazo para recurrir durante el tiempo que se le conceda al efecto, en base a lo dispuesto por el art.1, inc. e), ap.4 y 5, de la LPA. La mera presentacin de un pedido de vista, suspende el curso de los plazos, sin perjuicio de la suspensin que cause el otorgamiento de la vista. En igual forma a lo estipulado en el prr. anterior se suspendern los plazos previstos en el art.25 LPA. La suspensin del plazo es obligatoria para la Administracin durante el tiempo que dure el otorgamiento de la vista. La mera presentacin de pedido de vista suspende el curso de los plazos hasta el momento en que se conceda o deniegue, pues aunque no sea otorgada, el pedido de vista igual suspende el plazo. Si bien el pedido de vista es informal y puede hacerse verbalmente, para que se suspenda el curso de los plazos hay que hacerlo por escrito (presentacin). Alcance: si bien la norma dice que si la vista es necesaria a los efectos de articular un recurso, se suspender el plazo para recurrir, existen dos vas impugnatorias, la de los recursos y la de los reclamos. Comprende ambos, porque a) el sentido de la norma, posibilitar el acceso a las actuaciones, no impedir una adecuada defensa el particular y facilitar la impugnabilidad de la conducta administrativa, se extiende a cualquier medio de impugnacin y no slo a los recursos; b) en este ttulo el DRLPA se refiere a los medios de impugnacin en general y no slo a los recursos; c) la vista es un derecho del particular, la suspensin tiene por efecto que el leal conocimiento de las actuaciones no lo perjudique en su derecho a impugnar (si hay dos regmenes para impugnar distintas conductas administrativas y slo se suspendiera para uno de esos regmenes habra un perjuicio para ciertos particulares, que tienen que impugnar la conducta administrativa por la va de los reclamos). Plazo de la vista: si nada se establece la vista se considerar concedida por 10 das (plazo general de la LPA), lapso durante el cual se suspende el trmino para recurrir. Se cuentan los das anteriores a la solicitud de la vista

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y hay que sumarlos a los posteriores al vencimiento del plazo de vista acordado. Art.80 Medidas preparatorias, informes y dictmenes irrecurribles: Las medidas preparatorias de decisiones administrativas, inclusive informes y dictmenes, aunque sean de requerimiento obligatorio y efecto vinculante para la Administracin, no son recurribles . Los dictmenes son actos preparatorios de la voluntad administrativa sin efecto decisorio y sin la amplitud de obligar por s al rgano con competencia para resolver. Se excluyen lo actos que no producen efectos jurdicos directos (que deben surgir del propio acto) y que, en consecuencia, son actos preparatorios que se dictan para hacer posible le acto ulterior. Estos actos preparatorios pueden producir efectos jurdicos, pero son indirectos o mediatos para los particulares, pues slo los pueden afectar a travs de los actos dictados en su consecuencia. No constituyen un AA en sentido estricto, ya que no producen efectos jurdicos directos. Se puede impugnar el AA emitido con omisin de un dictamen obligatorio. Art.81 - Despacho y decisin de los recursos: Los recursos debern proveerse y resolverse cualquiera sea la denominacin que el interesado les d, cuando resulte indudable la impugnacin del AA . Resolver es una obligacin de la Administracin. Aunque el particular no lo diga expresamente, basta con la mera notificacin en disconformidad para entender que existe intencin de impugnar. La norma tiene un alcance amplio, no slo los recursos deben tramitarse, proveerse y resolverse, sino cualquier peticin, como los reclamos. El error del particular en la calificacin guarda relacin con el formalismo atenuado (art.1, ap.7, LPA). Los recursos deben resolverse, pero ello no significa que siempre deba resolverse el fondo de la cuestin (puede rechazarse in lmine P/e por improcedente). Lo que se establece es que debe resolverse adecuadamente la situacin planteada. Art.82: Al resolver un recurso el rgano competente podr limitarse a desestimarlo, o a ratificar o confirmar el acto de alcance particular impugnado, si ello correspondiere conforme al art.19 LPA; o bien a aceptarlo, revocando, modificando o sustituyendo el acto, sin perjuicio de los derechos de terceros. El rgano administrativo puede controlar de oficio los actos producidos por el inferior jerrquico y revocarlos o modificarlos. La interposicin de un recurso produce una ampliacin de las potestades de revisin del rgano competente; que le estaran vedadas de no haberse interpuesto el recurso. Segn [H], el DRLPA admite implcitamente el instituto reformatio impeius. El art.7 LPA, establece que el AA debe decidir todas las peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas. El art.17 establece que el acto nulo debe ser revocado por ilegitimidad, de oficio. Por lo tanto, la Administracin podr revolcarlo cuando el particular recurra otro aspecto del acto. La reformatio consiste en que el rgano resuelve ms all de las pretensiones del recurrente. Si el acto fuera nulo y no pudiere aplicarla, debera resolver el recurso conforme las pretensiones del particular y luego revocar de oficio el acto, sin tener en cuenta la pretensin del particular (absurdo). Art.83 - Derogacin de AAG: Los AAG podrn ser derogados, total o parcialmente, y reemplazados por otros, de oficio o a peticin de parte y aun mediante recurso en los casos en que ste fuere procedente. Todo ello sin perjuicio de los derechos adquiridos al amparo de las normas anteriores y con indemnizacin de los daos efectivamente sufridos por los administrados.
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Los AAG con contenido normativo tienen pretensin de permanencia. LPA y DRLPA prevn algunos supuestos de extincin (derogacin y sustitucin en sede administrativa), y otros deben inferirse (transcurso del tiempo de vigencia de la norma, reforma o modificacin, y derogacin legislativa). La no aplicacin de las normas reglamentarias o de un acto de contenido general no normativo a un caso particular constituira la suspensin de su eficacia jurdica limitada a un caso concreto. No es vlida la inderogabilidad singular de un reglamento. Alcance: el art. contempla la posibilidad de derogacin (total o parcial) de los AAG; no se limita a la derogacin de oficio por la Administracin, sino tambin a la producida por intervencin de parte. a) Impugnacin de un AAG sin AAP (mediante reclamo). b) Impugnacin indirecta de un AAG, a travs de un AASP de aplicacin, mediante un recurso administrativo. c) Simple peticin para que la Administracin derogue el AAG. Derogacin: es dejar sin efecto el AAG. Puede ser de oficio o a pedido de parte (reclamo, recurso, simple peticin), por legitimidad o razones de oportunidad, mrito o conveniencia o inters pblico. En principio, el rgano competente para derogar es el que lo dict, debiendo observar las mismas formas con las cuales el reglamento fue expedido. Total o parcial: segn si se dejan sin efecto todas las disposiciones de su texto o slo algunas. Por la inderogabilidad singular de los reglamentos, son ilegtimos los AA que quebrantan disposiciones reglamentarias. Expresa o tcita: segn si el rgano con potestad reglamentaria extingue total o parcialmente sus efectos indicando clara y precisamente la derogacin, o surge de la incompatibilidad de una nueva norma reglamentaria con la anterior. La tcita es total cuando la autoridad expide un nuevo reglamento sobre la misma materia que el precedente. Por ley del Congreso o por el rechazo expreso de DNU: se produce cuando sus disposiciones son incompatibles o colisionan con el reglamento. Ello en cuanto a los reglamentos de ejecucin, caso en que si se deroga la ley que los fundamenta, se vuelve inaplicable; y tambin respecto de los autnomos o independientes, cuando versan sobre materias comunes a la potestad legislativa y a la reglamentaria, por el principio de supremaca (art.31 CN). Sustitucin o reemplazo: es la derogacin total y sustitucin por otro reglamento. Se discute si la autoridad puede derogar un reglamento sin sustituirlo con nuevas disposiciones, siendo la opinin dominante que la sustitucin es obligatoria solamente en casos en que el reglamento haya sido expedido por una obligacin impuesta en virtud de ley a la Administracin. Derogacin de AAG mediante impugnacin: a) Directa: cuando se impugnen todas o algunas de las disposiciones del acto sin esperar a que se haya aplicado o ejecutado, es decir, sin esperar a que se produzca el acto concreto de aplicacin. Arts.24, inc. a), y 25 inc. b) LPA, 73 y 83 DRLPA. Entre una y otra va difiere la legitimacin activa, porque en la administrativa puede impugnar quien exhibe un derecho subjetivo y un inters legtimo, en el judicial slo el lesionado en un derecho subjetivo. b) Indirecta: se ataca el reglamento por medio de la impugnacin de AAP de aplicacin del AAG, el cual le sirve de fundamento jurdico. Art.84 - Recurso de reconsideracin: Podr interponerse recurso de reconsideracin contra todo AA definitivo o que impida totalmente la tramitacin de reclamo o pretensin del administrado y contra los interlocutorios o de mero trmite que lesionen un derecho subjetivo o un
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inters legtimo. Deber interponerse dentro de los 10 das de notificado el acto ante el mismo rganos que lo dict, el cual ser competente para resolver lo que corresponda, conforme a lo dispuesto por el art.82 . Es el medio impugnatorio tendiente a que el mismo rgano que dicto el acto lo revoque, sustituya o modifique por contrario imperio, debiendo ser interpuesto a los 10 das hbiles administrativos, contados a partir del da siguiente a la notificacin. Procede contra cualquier acto de la Administracin, ya sea por razones de legitimidad, oportunidad, mrito o conveniencia, o inters pblico, en los siguientes casos: a) AA definitivos: aquellos que resuelven la cuestin de fondo. b) AA asimilable a definitivo: no resuelven el fondo del asunto, pero no permiten llegar a l, impidiendo totalmente la tramitacin. c) Acto interlocutorio o de mero trmite : aquellos que causan gravamen y no pueden ser rectificados al dictar el acto definitivo. rgano: se presenta ante el mismo rgano emisor del acto, aun si actu por delegacin. Resuelve el mismo rgano, a menos que la delegacin hubiere cesado. No cabe la avocacin por el superior, ya que el rgano tiene competencia exclusivamente otorgada. Carcter optativo: es en principio un recurso optativo, pues no es requisito previo al jerrquico, de modo que el particular puede o no utilizarlo a su eleccin, antes de intentar la va jerrquica, necesaria para agotar la instancia administrativa y obtener el acto que causa estado. Improcedencia: no procede contra el silencio administrativo, porque las normas no autorizan la procedencia contra la denegacin tcita. Tampoco procede contra actos ya reconsiderados, no hay reconsideracin de la denegatoria de una reconsideracin. Resolucin: puede ser estimado total o parcialmente, caso en que se modifica, revoca o sustituye el acto impugnado; o desestimado. La desestimacin puede ser expresa o tcita (ver art.87). La denegacin expresa puede ocurrir dentro del plazo para resolver, o despus de vencido este, y en su caso, luego que el particular lo haya tenido o no por denegado tcitamente (se reabre el plazo para recurrid a instancias superiores, y si se hubiera interpuesto el recurso se pueden ampliar los fundamentos). Recurso extemporneo: si la Administracin lo tramite y resuelve por el fondo, la decisin reabre la va jerrquica o judicial Si lo tramita slo en lo necesario (P/e dictamen) para desestimarlo formalmente, no reabre va alguna, pues la Administracin cumple con su obligacin de no rechazar ningn escrito (art.25 DRLPA) y proveer adecuadamente (art.26). Art.85: Si el acto hubiere sido dictado por delegacin, el recurso de reconsideracin ser resuelto por el rgano delegado sin perjuicio del derecho de avocacin del delegante. Si la delegacin hubiere cesado al tiempo de deducirse el recurso, ste ser resuelto por el delegante . Se aplican los principios generales de la delegacin. Se hace excepcin, a que no cabe la avocacin en los recursos. Si la delegacin hubiere cesado, resuelve el rgano que, al momento de decidir, tiene competencia para hacerlo, aunque no la hubiera tenido al emitir el acto impugnado. Art.86: El rgano competente resolver el recurso de reconsideracin dentro de los 30 das, computados desde su interposicin o, en su caso, de la presentacin del alegato - o del vencimiento del plazo para hacerlo - si se hubiere recibido prueba. Art.87: Si el recurso de reconsideracin no fuere resuelto dentro del plazo fijado, el interesado podr reputarlo denegado tcitamente sin necesidad de requerir pronto despacho . Si la autoridad no resuelve en trmino, el particular tiene la facultad de esperar que la Administracin cumpla con su
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deber o considerar denegacin tcita, lo cual no la exime de su obligacin de resolver (por tanto el particular puede iniciar amparo por mora). A diferencia del silencio del art.10 LPA, no es necesario el pronto despacho para configurar reputar denegada la peticin. Art.8827: El recurso de reconsideracin contra actos definitivos o asimilables a ellos, lleva implcito el recurso jerrquico en subsidio. Cuando expresa o tcitamente hubiere sido rechazada la reconsideracin, las actuaciones debern ser elevadas en el trmino de 5 das de oficio o a peticin de parte segn que hubiere recado o no resolucin denegatoria expresa. Dentro de los 5 das de recibidas por el superior podr el interesado mejorar o ampliar los fundamentos de su recurso . Formas de interponerlo: cuando se trate de un AA definitivo o asimilable a l, el particular puede optar entre a) plantear el recurso de reconsideracin y, ante su desestimacin -expresa o tcita-, interponer el recurso jerrquico, o b) plantear el recurso jerrquico directamente. Planteado el recurso de reconsideracin, ste lleva implcitamente le jerrquico en subsidio. Elevacin: denegado expresamente le recurso de reconsideracin, el rgano inferior debe elevar de inmediato y de oficio el expte. al rgano encargado de tramitar y resolver el recurso jerrquico, en el plazo de 5 das de producida la ltima notificacin. Denegacin tcita: transcurridos los plazos de resolucin del recurso de reconsideracin, no surge inmediatamente la obligacin del particular de peticionar la elevacin del expte. Considerarlo tcitamente denegado es una facultad del particular, que decide cundo peticionar que se eleven las actuaciones. La Administracin tiene la obligacin de resolver el recurso y no puede omitir dicha resolucin por el vencimiento del plazo. El AA jerrquicamente recurrido puede ser revocado por el rgano que lo dict. Mejora de los fundamentos: es distinto de ampliar, significa incluso modificar el planteo. Para algunos autores, se limita la posibilidad de ampliacin o mejora, que podra realizarse hasta los 5 das de recibidas las actuaciones por el superior, lo cual sera una excepcin al principio general por el cual pueden ampliarse los fundamentos hasta que se resuelva el recurso. Para otros, es a partir de los 5 das de recibido el expte. Art.99 - Actos de naturaleza jurisdiccional; limitado contralor por el superior: Tratndose de actos producidos en ejercicio de una actividad jurisdiccional, contra los cuales estn previstos recursos o acciones ante la justicia o ante rganos administrativos especiales con facultades tambin jurisdiccionales, el deber del superior de controlar la juridicidad de tales actos se limitar a los supuestos de mediar manifiesta arbitrariedad, grave error o gruesa violacin de derecho. No obstante, deber abstenerse de intervenir y en su caso, de resolver, cuando el administrado hubiere consentido el acto o promovido -por deduccin de aquellos recursos o acciones- la intervencin de la justicia o de los rganos administrativos especiales, salvo que razones de notorio inters pblico justificaren el rpido restablecimiento de la juridicidad. En caso de interponerse recursos administrativos contra actos de este tipo, se entender que su presentacin suspende el curso de los plazos establecidos en el art.25 LPA. An cuando se trate de actos jurisdiccionales, contra los cuales estn previstos recursos ante rganos administrativos especiales con facultades jurisdiccionales (P/e TFN) o acciones o recursos judiciales directos ante el PJ, corresponde el control del superior jerrquico, de oficio o a peticin de parte
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Respecto los arts.89, 90, 93 a 98 ver impugnacin judicial de AA.

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(recurso). Elegida la va recursiva del RLPPA se pierde la va recursiva del rgimen especial. En principio el control aparece limitado: manifiesta arbitrariedad, grave error o gruesa violacin de derecho. Pero no se trata de una enumeracin taxativa (P/e si hubo incompetencia del rgano corresponde la revisin administrativa). Art.100 - Recursos contra decisiones definitivas: Las decisiones definitivas o con fuerza de tales que el PE, los ministros o los secretarios de la Presidencia de la Nacin dictaren en recursos administrativos y que agoten las instancias de esos recursos slo sern susceptibles de la reconsideracin prevista en el art.84 DRLPA y de la revisin prevista en el art.22 LPA. La presentacin de estos recursos suspende el curso de los plazos establecidos en el art.25 LPA. Es un recurso de reconsideracin contra AA del presidente o los ministros que causan estado, resuelven el fondo del asunto, y agotan las instancias administrativas. No se trata del recurso de reconsideracin planteado contra actos emitidos de oficio por el presidente (comprendido en el art.84), Es un recurso opcional pues el acto del presidente ya ha agotado la va administrativa; lo mismo respecto del ministro que resuelve como autoridad suprema el recurso. No se contempla el acto emitido de oficio por el ministro, contra el que se puede plantear la reconsideracin -no siendo obligatoria pues est la alternativa del jerrquico-. Respecto el recurso de revisin, procede contra actos firmes, que ya no son susceptibles de impugnacin alguna en la va administrativa. El acto definitivo o con fuerza de tal (asimilable a definitivo), que causa estado -agota la instancia administrativa- siendo firme, es susceptible de revisin en los casos previstos por el art.22. Suspensin del plazo del art. 25 LPA: se contempla la procedencia del recurso de reconsideracin cuando el acto emitido por el PE o los ministros no fue dictado de oficio, sino que fue pasible de discusin adecuada, desde el momento en que ese acto resolvi un recurso y caus estado. La norma da la oportunidad al particular de plantear la reconsideracin, sin que sea considerada obligatoria sino como una opcin. Si el particular recurre, no puede perjudicarlo para su posterior presentacin a la justicia. En este caso, al revs de aquellos recursos que se utilizan para obtener la habilitacin de la instancia, no interrumpe sino que suspende el curso de los plazos. Art.101 - Rectificacin de errores materiales: En cualquier momento podrn rectificarse los errores materiales o de hecho y los aritmticos, siempre que la enmienda no altere lo sustancial del acto o decisin . No se trata de un recurso, porque lo puede hacer el propio rgano sin intervencin del particular; y si es a pedido de parte, no sirve para enmendar un defecto de volicin sino para corregir defectos de expresin. El error de que se trate, no debe alterar lo sustancial del acto. Si es sustancial, no autoriza al rgano a corregirlo de oficio. La rectificacin supone que la sustancia de acto es la misma, y que slo se subsana un error. No hay plazo para solicitar la rectificacin, dada su peculiar naturaleza, y si bien la norma no contempla plazo para que el rgano rectifique, podra darse que si el particular la pidi, podr haber denegacin tcita (tiene 3 das, art.26 DRLPA). Si no hay peticin del particular, la Administracin puede rectificar en cualquier momento, mientras sea un plazo razonable desde la notificacin del acto. La peticin se presenta ante el mismo rgano que emiti el acto, y procede contra todo tipo de AA, emanado de cualquier rgano, sea Administracin central o descentralizada.

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La peticin no interrumpe los plazos (no es un recurso), pero s los suspende. Art.102 - Aclaratoria: Dentro de los 5 das computados desde la notificacin del acto definitivo podr pedirse aclaratoria cuando exista contradiccin en su parte dispositiva, o entre su motivacin y la parte dispositiva o para suplir cualquiera omisin sobre alguna o algunas de las peticiones o cuestiones planteadas. La aclaratoria deber resolverse dentro del plazo de 5 das. No es un recurso, ya que no es una va de impugnacin, no sirve para enmendar un defecto de volicin sino de expresin, y por ello se la regula independientemente de los recursos. No se ataca una decisin de la Administracin, sino que se peticiona solamente que la autoridad ponga en claro, explique, despeje las ambigedades del acto. No existe impugnacin ni el rgano administrativo revoca, modifica o sustituye el acto (consecuencias de un recurso). La aclaratoria procede cuando: a) Exista contradiccin en la parte dispositiva: salvo que la imprecisin, oscuridad, omisin, contradiccin, o error, sean de tal magnitud que se sancione el vicio con la nulidad absoluta; en esos casos corresponder impugnar el acto por medio del recurso que corresponda, solicitando no que se aclare, sino que se extinga el acto. b) Haya contradiccin entre la motivacin y la parte dispositiva: si el rgano no aclara, habr que tener por cierto lo expresado en la parte dispositiva, e intentar la impugnacin. c) Sea necesario suplir una omisin sobre alguna o algunas de las peticiones o cuestiones planteadas: el particular deber elegir entre la aclaratoria o el recurso correspondiente, porque no opera el aforismo por el cual lo que el juez no concede, deniega, sino que se aplica el art.7 inc. c) LPA, por el cual el acto debe decidir todas las peticiones formuladas. Por ello, puede impugnar por viciado el acto, o elegir la aclaratoria (no interrumpe los plazos por no ser un recurso, y porque no hay norma expresa que lo establezca -art.1, inc. e, ap.7 LPA). La peticin se presenta ante el rgano que emiti el acto cuya aclaracin se solicita, para que el mismo la haga, y procede contra actos definitivos, y asimilables a definitivos. No hay denegatoria tcita ni silencio negatorio en la aclaratoria. Art.103 - De los AAG y los proyectos de leyes: Los AAG producirn efectos a partir de su publicacin oficial y desde el da que en ellos se determine; si no designan tiempo, producirn efectos despus de los 8 das, computados desde el siguiente al de su publicacin oficial . Art.106 - Normas procesales supletorias: El CPCCN ser aplicable supletoriamente para resolver cuestiones no previstas expresamente y en tanto no fuere incompatible con el rgimen establecido por la ley de procedimientos administrativos y por este reglamento . Impugnacin judicial de las vas de hecho y hechos administrativos realizados por la Administracin pblica nacional centralizada, descentralizada burocrticamente o desconcentrada, y las entidades autrquicas En las vas de hecho, no existe AA y la impugnacin judicial de esta actividad administrativa se lleva a cabo en forma directa, no condicionada a ninguna tramitacin administrativa previa. Esto es as porque no existen previsiones al respecto en el ttulo IV, y el art.25 inc. d) establece que el plazo de caducidad de 90 das se computa: Si se tratare de vas de hecho o de hechos administrativos, desde que ellos fueren conocidos por el
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afectado. El nico requisito establecido en estos casos para el ejercicio de la accin tendiente a la impugnacin judicial de vas de hecho es su interposicin dentro del plazo de 90 das hbiles judiciales Impugnacin judicial de los AAP, emanados del Estado nacional y de sus entidades autrquicas El rgimen impugnatorio de la LPA es el general, que cede frente a vas especiales establecidas por leyes especiales, en cuyo caso la nica forma de impugnar judicialmente el acto en cuestin, es a travs de lo preceptuado por la ley especial. No obstante, cabe advertir que los procedimientos y recursos especiales slo rigen para la materia especficamente establecida; las restantes actividades de los rganos quedan sujetas al rgimen general, por lo que puede darse que determinados actos de un rgano se impugnen por va ordinaria y otros actos del mismo rgano por vas especiales. El acto definitivo (art.23 inc. a): Podr ser impugnado por va judicial un AAP particular: a) cuando revista calidad de definitivo y se hubieren agotado a su respecto las instancias administrativas . Se trata del AA que resuelve el fondo de la cuestin, el que se refiere en forma directa a los derechos del administrado otorgndolos, reconocindolos o negndolos. Agotamiento de la instancia administrativa en la Administracin centralizada y desconcentrada. Recurso jerrquico y recurso de reconsideracin: al decir se hubieren agotado a su respecto las instancias administrativas, ello quiere decir que esos AA definitivos deben haber sido recurridos en tiempo y forma, habindose resuelto los recursos en forma expresa o tcita. La DRLPA ha establecido los recursos que agotan las instancias administrativas, lo que se produce como principio general, a travs del recurso jerrquico, y excepcionalmente con el recurso de reconsideracin. Para demandar judicialmente la nulidad de un AA, debe agotarse la va administrativa a travs de dichos recursos, salvo que una norma indique que ello no es necesario. El agotamiento a travs del recurso jerrquico; el modo de contar el plazo para su interposicin28: el recurso jerrquico procede contra los actos definitivos y los equiparables a definitivos, para que el superior tome conocimiento de los actos u omisiones del inferior y proceda a rectificar un AA que se reputa incorrecto. Se encuentra regulado en la DRLPA, lo cual genera un problema en cuanto a si el PE deroga dicho decreto, y por ello en las provincias se lo regula en la ley. Puede interponerse en forma directa, dentro de los 15 das hbiles administrativos ante el rgano que dict el acto impugnado. Tambin puede deducirse en forma subsidiaria, al interponerse el recurso de reconsideracin; por el art.88 DRLPA la mera interposicin del recurso de reconsideracin contra actos definitivos o asimilables a ellos lleva implcito el jerrquico; esto se justifica en orden al control por parte de los superiores de los actos de los inferiores. El plazo para interponer el recurso de reconsideracin es de 10 das hbiles administrativos. Los plazos para la interposicin de los recursos administrativos se cuentan a partir del da siguiente de la notificacin en debida forma del acto, siendo admisible entregar el escrito el da hbil inmediato dentro de las dos primeras horas. Condiciones de la notificacin del acto a recurrir: por el art.44 DRLPA, si se produce una notificacin deficiente, pero de la que resulte en forma
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Art.89 RLPA: El recurso jerrquico proceder contra todo AA definitivo o que impida totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del administrado. No ser necesario haber deducido previamente recurso de reconsideracin; si se lo hubiere hecho, no ser indispensable fundar nuevamente el jerrquico, sin perjuicio de lo expresado en la ltima parte del art. anterior.

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indudable que el interesado recibi un instrumento de notificacin, aun cuando ste estuviera incompleto, se inicia un plazo de 60 das para deducir el recurso pertinente. El particular deber arbitrar los medios para tomar pleno conocimiento de lo notificado e interponer el recurso dentro de ese plazo adicional, que no puede adicionarse al del art.40 3 prrafo 29 (otros 60 das). La omisin en consignar lo atinente a los recursos y al plazo para interponerlos slo hace que el plazo para interponer el recurso jerrquico se extienda a 60 das. Si en lugar de la notificacin el acto se publica, no puede correr el plazo del art.44, ya que ningn instrumento habra sido entregado; simplemente no habr plazo o correr el de 15 das desde que conste en el expediente el conocimiento del acto por parte del interesado 30. rgano competente para resolver el recurso jerrquico: debe ser resuelto por el ministro o secretario de la Presidencia de la Nacin, en cuya jurisdiccin acte el rgano emisor. Art.90 DRLPA 31: El recurso jerrquico deber interponerse ante la autoridad que dict el acto impugnado dentro de los 15 das de notificado y ser elevado dentro del trmino de 5 das y de oficio al Ministerio o Secretara de la Presidencia en cuya jurisdiccin acte el rgano emisor del acto. Los Ministros y Secretarios de la Presidencia de la Nacin resolvern definitivamente el recurso; cuando el acto impugnado emanare de un Ministro o Secretario de la Presidencia de la Nacin, el recurso ser resuelto por el PEN, agotndose en ambos casos la instancia administrativa. El acto del ministro o secretario de la Presidencia que rechaza el recurso no puede ser objeto de otros recursos que los de reconsideracin final (arts.100 y 84 DRLPA) y de revisin (art.22 LPA). Estos recursos no son necesarios para agotar la va administrativa, la que adquiere ese carcter desde el mismo acto del ministro o secretario de la Presidencia, pero tienen la particularidad de suspender el plazo de caducidad del art.25. Cuando el acto originario, el que no se dicta en un procedimiento recursivo, emana del ministro o secretario de la Presidencia, el recurso jerrquico es resuelto por el PE, contra cuya decisin slo podran en este caso interponerse los recursos de reconsideracin final y de revisin. Si el PE delega en un subsecretario la competencia del dictado del acto, el recurso para impugnarlo lo resuelve el ministro, por lo que la regla, a diferencia de lo que ocurre en el AAG, no cambia con la delegacin. [H]Art.91: El plazo para resolver el recurso jerrquico ser de 30 das, a contar desde la recepcin de las actuaciones por la autoridad competente, o en su caso, de la presentacin del alegato -o del vencimiento del plazo para hacerlo- si se hubiere recibido prueba. No ser necesario pedir pronto despacho para que se produzca la denegatoria por silencio. Art.92: Cualquiera fuera la autoridad competente para resolver el recurso jerrquico, el mismo tramitar y se sustanciar ntegramente en sede del Ministerio o Secretara de la Presidencia de la Nacin en cuya jurisdiccin
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La razn de ser de otorgar un plazo ms amplio para interponer el recurso cuando la notificacin fue deficiente, en vez de declararla invlida, parece ser que el AA no puede quedar sujeto a una eventual impugnacin sin plazo por parte del administrado, ya que ello afectara la seguridad jurdica e implicara un ejercicio abusivo de su derecho, reido con el principio general de la buena fe que rige en las relaciones entre el particular y la Administracin, del que aqul es un colaborador de sta. 30 Si el AA produce efectos jurdicos directos con relacin a terceros individualizados y el orden jurdico impone la notificacin como requisito de su vigencia, los afectados por el acto deben ser debidamente notificados. 31 Siempre el rgano que lo resuelve es el ministro, o el PE si el acto emana del ministro. En el mbito nacional tambin los resuelven los Secretarios de la Presidencia, cuando el AA emana de su inferior. Si el acto emana del secretario de la presidencia, resuelve el PE.

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acte el rgano emisor del acto; en aqullos se recibir la prueba estimada pertinente y se recabar obligatoriamente el dictamen del servicio jurdico permanente. Si el recurso se hubiere interpuesto contra resolucin del Ministro o Secretario de la Presidencia de la Nacin; cuando corresponda establecer jurisprudencia administrativa uniforme, cuando la ndole del inters econmico comprometido requiera su atencin, o cuando el PEN lo estime conveniente para resolver el recurso, se requerir la intervencin de la Procuracin del Tesoro de la Nacin . rgano ante el cual se tramita: aunque se interponga el recurso jerrquico contra un acto de un ministro o de un secretario de la Presidencia, y deba resolver el presidente, el recurso se tramita ante el rgano emisor del acto que se impugna. En ste ltimo supuesto, el dictamen jurdico debe ser emitido por el procurador de Tesoro de la Nacin. En cuanto a los dictmenes de los rganos permanente, son obligatorios (art.7 inc. d LPA). No pueden sustituirse o suplirse vlidamente con cualquier opinin emitida por un abogado. Ello no significa que no puedan pedirse dictmenes a quienes no son organismos permanentes, pero no puede prescindirse de ellos. Respecto del Procurador del Tesoro de la Nacin, como rgano es la Direccin General del Cuerpo de Abogados del Estado. No interviene automticamente en las actuaciones, sino que su dictamen debe ser necesariamente requerido cuando: 1) el recurso sea contra el acto de un ministro o de un secretario de la Presidencia de la Nacin; 2) sea necesario establecer jurisprudencia administrativa uniforme; 3) la ndole del inters econmico lo requiera. Es optativo, cuando el PE lo estime conveniente para resolver el recurso, como P/e cuando mediaren cuestiones jurdicas complejas. El agotamiento de la va administrativa a travs del recurso de reconsideracin en los actos del PEN: contra los AAP del PEN que no se dicen en procedimiento recursivos no es posible interponer recurso jerrquico, y por lo tanto corresponde preguntarse si con relacin a ellos debe agotarse la instancia administrativa con la interposicin de algn recurso. El art.23 inc. a) LPA exige que para que un AAP pueda ser impugnado por va judicial se agoten a su respecto las instancias administrativas, principio general que slo puede ser dejado sin efecto mediante normas expresas. Como no existe norma expresa que indique lo contrario, con relacin al supuesto del acto que emana originariamente de PE, no existe excepcin alguna. De all que la instancia debe ser agotada a travs del nico recurso procedimentalmente procedente, esto es, el de reconsideracin. El agotamiento de la instancia administrativa en las entidades autrquicas: salvo que exista norma expresa en contrario, cabe distinguir: Actos que emanan de la autoridad superior de la entidad: no existiendo en nuestro derecho una ley que regule en forma completa el rgimen jurdico de las entidades autrquicas, deber analizarse cada carta orgnica en particular, para poder determinar qu rgano es la autoridad superior de la entidad. En este caso, por el art.94 DRLPA, la va judicial queda habilitada desde la notificacin del acto y dentro del plazo de caducidad: Contra los AA definitivos o que impiden totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del recurrente -emanados del rgano superior de un ente autrquico- proceder, a opcin del interesado, el recurso administrativo de alzada o la accin judicial pertinente . Al decir ente autrquico, debe entenderse comprensivo de los entes descentralizados. Es decir que, segn el ordenamiento jurdico, no es necesario el agotamiento de la instancia
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cuando el acto emana de la autoridad superior del ente. No obstante, el particular puede optar por interponer el recurso de alzada, opcin que no hace perder dicha va, ya que la administrativa puede desistirse en cualquier momento para accionar judicialmente, o bien luego de que se resuelva el recurso, en cuyo caso el plazo de caducidad corre desde la notificacin del rechazo de este recurso 32. El principio general del agotamiento de la instancia administrativa cede frente al supuesto particularizado, el que habilita la instancia judicial directamente contra los AA emanados de la autoridad superior de las entidades autrquicas. Si el particular interpusiera contra los actos de la autoridad superior del ente (sean originarios o dictados en la tramitacin de recursos), recurso de reconsideracin, el rgano administrativo debe entender que se trata del recurso de alzada. Ello porque no se encuentra previsto en el ordenamiento jurdico el recurso de reconsideracin contra los actos de este tipo; y porque una interpretacin favorable a la procedencia del recurso de reconsideracin sera contraria a los derechos del particular, pues de perderse el de alzada, no se suspendera el plazo de caducidad, al no estar comprendido por los arts.94 y 100 DRLPA. Actos que emanan de rganos inferiores a la autoridad superior del ente: rige el principio general, ya que ninguna norma excepciona al particular del agotamiento de la instancia administrativa. Art.93 DRLPA: Salvo norma expresa en contrario los recursos deducidos en el mbito de los entes autrquicos se regirn por las normas generales que para los mismos se establecen en esta reglamentacin (excluidas las Universidades Nacionales, ya que por su autonoma constitucional no hay control de tutela). El recurso jerrquico contra los actos de autoridades inferiores del ente (que suele denominarse recurso jerrquico menor) debe sustanciarse de idntica forma que el recurso jerrquico de los arts.89 a 91. [H] Art.97: El recurso de alzada podr deducirse en base a los fundamentos previstos por el art.73, in fine. Si el ente descentralizado autrquicamente fuere de los creados por el Congreso en ejercicio de sus facultades constitucionales, el recurso de alzada slo ser procedente por razones vinculadas a la legitimidad del acto; salvo que la ley autorice el control amplio. En caso de aceptarse el recurso, la resolucin se limitar a revocar el acto impugnado, pudiendo sin embargo modificarlo o sustituirlo con carcter excepcional si fundadas razones de inters pblico lo justificaren . Conforme el art.73, los recursos proceden por razones de legitimidad, oportunidad, mrito o conveniencia, o motivos de inters pblico. Por el art.97, la procedencia del recurso de alzada por motivos de legitimidad se da nicamente en los entes descentralizados creados por ley del Congreso, en ejercicio de sus facultades constitucionales (los contemplados expresamente en la CN como atribucin propia, como los bancos oficiales, universidades nacionales, etc). Salvo que la ley de creacin autorizara tambin el anlisis de las razones de oportunidad, mrito o conveniencia, el control, en estos casos, ser slo de legitimidad. A contrario sensu, si el ente fue creado por decreto del PE, el recurso de alzada proceder tambin por motivos de oportunidad. El recurso procede, no slo en lo que se refiere
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Art.95 RLPA: La eleccin de la va judicial har perder la administrativa; pero la interposicin del recurso de alzada no impedir desistirlo en cualquier estado a fin de promover la accin judicial, ni obstar a que se articule sta una vez resuelto el recurso administrativo. Art.96: El ministro o secretario de la Presidencia de la Nacin en cuya jurisdiccin acte el ente autrquico, ser competente para resolver en definitiva el recurso de alzada. Puede que no sea as en la reglamentacin especfica. P/e en el caso del ENRE, la alzada la resuelve el Secretario de Energa

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al ejercicio de facultades regladas, sino tambin a los lmites de las facultades discrecionales. En cuanto al alcance de la decisin, si se estima el recurso, el rgano decisor se limitar a revocar el acto impugnado. EL principio se aplica al ente creado tanto por el PL como por el PE. Como excepcin, el rgano decisor puede modificar o sustituir el acto si fundadas razones de inters pblico lo justificaren33. Art.98: Sern de aplicacin supletoria las normas contenidas en los arts.90, 1 parte; 91 y 92. Contenido de los recursos necesarios para agotar la va administrativa: algunos autores sostienen que el recurso debe versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en la eventual demanda judicial, en una interpretacin extensiva del denominado principio de congruencia del art.30 LPA. Dicho principio no puede aplicarse con el mismo criterio al sistema de impugnacin judicial de los actos que al reclamo administrativo previo a la demanda judicial, dado que: i) ello resulta limitativo de los derechos de los particulares, y se encuentra previsto para una situacin (reclamo administrativo previo), que es distinta a la impugnacin judicial de AA; ii) en el caso del reclamo previo no existen AA antecedentes. En la impugnacin de AA, estos existen, por lo que la exigencia slo debe atender a la expresin de disconformidad por parte del afectado, la que evita que los actos adquieran firmeza. As, el orden jurdico obliga al rgano administrativo a proveer y resolver los recursos cualquiera sea la denominacin que el interesado les d, cuando resulte indudable la impugnacin del AA (art.81 DRLPA). La carga impuesta al administrado es su indudable impugnacin en tiempo hbil, y la indicacin de manera concreta, de la conducta o acto que estimare legtima para sus derechos, lo que no es equivalente a fundar el recurso en los mismos hechos y derechos que se invocarn en la eventual demanda judicial. Si cumple con aquella carga, al rechazarse el recurso queda habilitada la instancia judicial con relacin a la pretensin impugnatoria (conducta administrativa que entiende se le debe), cuyos fundamentos podrn ser iguales, mayores o distintos de los utilizados en sede administrativa. Consecuencias de la falta de interposicin en trmino de los recursos: el AA queda firme. No slo se pierde la posibilidad de recurrir el acto en sede administrativa, sino que resultar imposible habilitar, en el futuro, la instancia judicial al respecto. Acto equiparable al definitivo (art.23 inc. b): Podr ser impugnado por va judicial un AAP: b) cuando pese a no decidir sobre el fondo de la cuestin, impida totalmente la tramitacin del reclamo interpuesto . Este tipo de actos tienen necesariamente una actuacin previa por parte del administrado, por lo que no existiran los actos asimilables a definitivos en procedimientos realizados sin intervencin del particular afectado, los que podran darse recin a partir de la actuacin del administrado. La DRLPA se refiere a esta categora de actos al recular el recurso jerrquico interpuesto en forma implcita (art.88 - actos definitivos o asimilables) como al interpuesto en forma directa (art.89 - AA definitivo o que impida
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Segn Hutchinson, el art. es invlido, porque slo al Congreso corresponde regular acerca del establecimiento de los rganos o entes encargados de cumplir las actividades que la CN reserva al Congreso, y por lo tanto slo a este corresponde regular si el PE tiene algn poder de control sobre ellos y su alcance. Si la ley guarda silencio respecto del control del PE, ste no puede controlarlas. El poder administrador ha suplido la voluntad del Congreso, excediendo sus facultades. Por otro lado, en el ENRE, es distinto ya que est vedado el control de las decisiones materialmente jurisdiccionales a travs del recurso de alzada. Slo puede recurrirse a la justicia.

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totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del administrado). La correcta interpretacin de la armonizacin de estos artculos con el art.23 inc. b LPA, es que debe entenderse que resulta necesario el agotamiento de la instancia administrativa con relacin a estos actos, pues si bien ello no aparece exigido por el inc. b) art.23 LPA, la solucin se encuentra prevista en los arts.88 y 89 DRLPA, que incluyen dentro de la materia impugnatoria propia del recurso jerrquico a este tipo de actos. Al desestimarse el recurso jerrquico, la instancia judicial quedara habilitada con relacin al acto equiparable y a la cuestin de fondo involucrada que planteaba el administrado en su reclamo. Actos interlocutorios y de mero trmite: son aquellos que no son ni definitivos ni equiparables, producen efectos directos, pero slo sobre el trmite, no sobre el fondo del asunto. Es el acto que se dicta en algn sentido, en los incidentes articulados durante el procedimiento, no es final ni es su materia el fondo del asunto (surge a contrario sensu del art.89 DRLPA). No pueden ser impugnados en sede judicial, por lo menos en forma directa, dirigiendo contra ellos la pretensin nulificante. Si tienen consecuencias negativas para el administrado, y violan el debido proceso adjetivo, se estara viciando el AA definitivo que se dicte en consecuencia, por afectar o bien los procedimientos (art.7 inc. d LPA), o bien el elemento forma. El cuestionamiento de este tipo de actos slo puede efectuarse judicialmente cuando se impugna el AA definitivo o equiparable sobre el que haya tenido repercusin, debiendo agotarse la instancia administrativa solamente contra este ltimo. La condicin de ser nuevo: es requisito imprescindible tanto para la impugnacin judicial como para la recurribilidad en sede administrativa. Para que un AA pueda ser impugnado a travs de recursos en sede administrativa, y en sede judicial -luego de rechazarse estos en forma expresa o tcita- el decisorio debe cumplir con la condicin de ser acto nuevo. Los actos que pueden ser enjuiciados son los que resuelven una cuestin nueva, pues si reproducen o confirman otras, slo podrn serlo si procediera respecto de los anteriores y no tendr lugar cuando stos hubieran quedado firmes o hubiesen ya sido juzgados ante los tribunales. La denuncia de ilegitimidad Art.1, inc. e) pto.6 LPA: Interposicin de recursos fuera de plazo: Una vez vencidos los plazos establecidos para interponer recursos administrativos se perder el derecho para articularlos; ello no obstar a que se considere la peticin como denuncia de ilegitimidad por el rgano que hubiera debido resolver el recurso, salvo que ste dispusiere lo contrario por motivos de seguridad jurdica o que, por estar excedidas razonables pautas temporales, se entienda que medi abandono voluntario del derecho . No puede, con motivo de la deduccin de una denuncia de ilegitimidad, habilitarse la instancia judicial, hacindose perder la firmeza que el acto tena, tornando impugnable en sede judicial lo que haba dejado de serlo por transcurso del tiempo. Ello por las razones que fundan la necesidad de plazos perentorios para la interposicin de recursos necesarios para agotar las instancias administrativas; y por que la frase no obstar a que se considere otorga carcter facultativo a la consideracin. Este instituto es un remedio excepcional que trata de restablecer la legalidad objetiva ms que favorecer el inters del particular. Tampoco es impugnable ante la justicia la decisin de la denuncia de ilegitimidad. La jurisprudencia se ha inclinado en igual sentido, con alguna excepcin, ya que la CSJN en un caso ha sostenido que
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si la Administracin entra a la consideracin del fondo de la cuestin, el acto que rechaza la denuncia es susceptible de ser impugnado judicialmente. Es un caso excepcional no reiterado, pero que ha hecho que algunas jurisdicciones se nieguen a tramitar denuncias de ilegitimidad por el riesgo que se corre de que un acto que estaba firme pueda ser impugnado judicialmente al impugnarse judicialmente el acto que rechaza, por razones de fondo, a la denuncia de ilegitimidad. Esa interpretacin, ya desechada por la Corte, no se compatibiliza con los fines de la institucin, no surge del ordenamiento jurdico y el acto resultante no tendra el carcter de acto nuevo34, con lo que esta institucin no puede constituirse en la va idnea para plantear impugnaciones deducidas tardamente. El recurso de revisin Art.22 LPA: Podr disponerse en sede administrativa la revisin de un acto firme: a) Cuando resultaren contradicciones en la parte dispositiva, hyase pedido o no su aclaracin. b) Cuando despus de dictado se recobraren o descubrieren documentos decisivos cuya existencia se ignoraba o no se pudieron presentar como prueba por fuerza mayor o por obra de tercero. c) Cuando hubiere sido dictado basndose en documentos cuya declaracin de falsedad se desconoca o se hubiere declarado despus de emanado el acto. d) Cuando hubiere sido dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia o cualquier otra maquinacin fraudulenta o grave irregularidad comprobada. El pedido deber interponerse dentro de los 10 das de notificado el acto en el caso del inc. a). En los dems supuestos podr promoverse la revisin dentro de los 30 das de recobrarse o hallarse los documentos o cesar la fuerza mayor u obra del tercero; o de comprobarse en legal forma los hechos indicados en los incisos c) y d) . Este recurso tiene por finalidad reparar los errores que hayan cometido los rganos administrativos al dictar resoluciones, por hechos o circunstancias impugnables a terceros o a la parte que resultaba beneficiada por el pronunciamiento y tiene carcter excepcional o extraordinario. El art. se refiere en todos los casos al acto firme, es decir aquel que ya no puede ser objeto de impugnacin ni en sede administrativa ni en sede judicial. El inc. a) no puede aplicarse a un acto de tales caractersticas, atento que, si se debe interponer dentro de los 10 das de notificado, resulta obvio que el acto a recurrir no se encuentra, a esos momentos, firme. Por lo tanto, cabe descartar la solucin del artculo a los actos con relacin a los que la instancia administrativa se agota a travs del recurso jerrquico. De darse el caso, la Administracin deber entender que se ha interpuesto ese recurso y no el de revisin. Cuando se trate de actos originarios del PE, como el recurso que agota la va es el de reconsideracin, la solucin es la misma, especialmente porque las razones por las que puede interponerse este recurso son ms amplias que el de revisin. Con ello, queda prcticamente sin aplicacin este inciso. En los restantes s puede hablarse de actos firmes, y la solucin del artculo se justifica, ya que se trata de situaciones que se verifican con posterioridad a la firmeza del acto. De all que el plazo de 30 das para interponer este recurso, en estos incisos, se cuente desde el momento en que aparecieron o recobraron
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Los actos que pueden ser enjuiciados son aquellos que resuelven una cuestin nueva, pues si reproducen o confirman otros, slo podrn serlo si procediera respecto de los anteriores y no tendr lugar cuando stos hubieran quedado firmes, o consentidos, o hubiesen sido ya juzgados ante los tribunales.

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documentos o ces la fuerza mayor o de terceros que impeda su presentacin; o desde que qued firme la sentencia que declar la falsedad de los documentos o el acto ilcito. El recurso, de acuerdo el art.100 DRLPA, suspende el plazo de caducidad del art.25 LPA, cuando se interpone contra decisiones definitivas o con fuerza de tales que se dicten en recursos administrativos y que agoten las instancias de esos recursos. Silencio o ambigedad de la Administracin (art.23 inc. c): el silencio de la Administracin frente a peticiones o recursos de los administrados constituye un hecho jurdico, al que el derecho le otorga determinadas consecuencias jurdicas, equivalente en algunos aspectos a decisiones negativas o positivas, segn as lo disponga el orden jurdico. Las consecuencias no son exactamente iguales a los actos expresos, sino solamente en cuanto permiten la continuacin del procedimiento (arts.87 y 88 DRLPA) o habilitan la instancia judicial (art.91). Debe distinguirse el silencio o ambigedad de la Administracin que se produce en un procedimiento donde el particular formula peticiones, que se rige por el art.10 de la LPA35, del que se produce en procedimientos recursivos. Mientras para el primer supuesto para que se configure el silencio es necesaria la peticin de pronto despacho, en el segundo, ello se produce por el mero transcurso de los plazos. El art.23 inc. c) LPA permite la impugnacin judicial de AA cuando se diere el caso de silencio o de ambigedad a que se alude en el art.10 . Para que sea impugnable un AA en los trminos de este art. debe existir un acto, que est siendo recurrido y que con relacin a los recursos interpuestos se d el supuesto de silencio o ambigedad de la Administracin. La DRLPA (arts.87, 88 y 91) establece que no es necesario requerir el pronto despacho para que se produzca la denegatoria por silencio, por lo que para el procedimiento recursivo no se exige el requisito del art.10 LPA. Cuando se interpone recurso de reconsideracin, y ste no es resuelto dentro del plazo fijado, el particular puede reputar que ha existido denegacin tcita y solicitar la elevacin de las actuaciones al superior para la sustanciacin del recurso jerrquico. Cuando se interpuso el recurso jerrquico en forma directa, o bien en virtud de la promocin del recurso de reconsideracin, y transcurre el plazo previsto para la resolucin sin que la Administracin se expida, el administrado puede entender, si lo considera conveniente, que ha mediado denegatoria tctica y, por ende, impugnar judicialmente el acto recurrido. Cuando media denegatoria por silencio o mora en materia de recursos no rigen los plazos de caducidad previstos por el art.25 LPA, pues los actos recurridos nunca quedan firmes. Por lo que el recurrente puede esperar la resolucin expresa o cuestionar esos actos en cualquier momento, sin perjuicio de la prescripcin. La impugnacin del AAG Art.24: El acto de alcance general ser impugnable por va judicial: a) cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en sus derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dict y el resultado fuere adverso o se diere alguno de los supuestos previstos en el art.10. b) cuando la autoridad de ejecucin del acto de alcance general le haya dado aplicacin mediante actos definitivos y contra tales actos se hubieren agotado sin xito las instancias administrativas . Existen dos formas de agotar la instancia administrativa, previa a la va judicial:
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Salvo que se trate de un reclamo administrativo previo a la demanda judicial del art.30.

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1. Impugnacin directa (el denominado reclamo impropio) : se realiza aun cuando no hubiere habido aplicacin de su contenido normativo a un caso particular, en la medida que la afectacin real o potencial de un derecho subjetivo de uno de los administrados se exhiba cierta e inminente. Con carcter previo a la accin judicial, la norma exige la sustanciacin de un reclamo innominado, que debe deducirse ante el rgano que dict la norma, a quien compete resolverlo, aunque se trate de aquellos rganos que no tienen atribuida la facultad de agotar la va administrativa. En caso de silencio, se aplica el art.10 LPA, debiendo aguardarse el plazo de 60 das y requerir pronto despacho. Transcurridos otros 30 das se configurar la denegatoria tcita. 2. Impugnacin indirecta: se impugna el AAG a travs de recurrir el AAP que lo aplica. No difiere del sistema de impugnacin de los AAP, salvo en lo que hace al rgano que debe resolver el recurso. El art.75 DRLPA establece que cuando se trata de actos dictados en cumplimiento de otros de alcance general, ser competente el organismo que dict la norma general, sin perjuicio de la presentacin del recurso ante la autoridad de aplicacin. La resolucin que se dicte agota la instancia administrativa, por tratarse, solamente, de la impugnacin del AAG, y si la instancia se agota en el caso del art.24 inc. a) con el rechazo del reclamo por quien dict el AAG, igual solucin debe darse en el supuesto de impugnacin indirecta. Esto no puede aplicarse en el caso de quien dict el AAG fuera de jerarqua inferior a quien dict el AAP. Si el AAG emana de un secretario de Estado y el AAP de un ministro, quien debe resolver ambas cuestiones es el PE, por aplicacin del art.90 DDRLPA. A su vez, si el AAG es dictado por el PE, y un subsecretario lo aplica mediante un AAP, el recurso jerrquico lo resuelve el PE, dado que de otra manera, el rgano inferior estara controlando los actos del superior. La nica vinculacin entre esta va y la anterior es que cuando se consiente un AAP, dictado en ejecucin de un AAG, no sera posible luego la impugnacin de ste, pero, la no impugnacin del AAG no inhibe su posterior impugnacin por va indirecta. El acto que rechaza el reclamo contra el AAG no puede ser objeto de recurso alguno, mientras que el rechazo del recurso jerrquico contra el acto de aplicacin puede ser objeto del recurso de reconsideracin final. El plazo de caducidad del art.25 LPA La accin contra el Estado o sus entes autrquicos deber deducirse dentro del plazo perentorio de 90 das hbiles judiciales, computados de la siguiente manera: a) Si se tratare de AAP, desde su notificacin al interesado; (notificacin del rechazo del jerrquico) b) Si se tratare de actos de contenido general contra los que se hubiere formulado reclamo resuelto negativamente por resolucin expresa, desde que se notifique al interesado la denegatoria ; (notificacin de la denegatoria del RAI) c) Si se tratare de AAG impugnables a travs de actos individuales de aplicacin, desde que se notifique al interesado el acto expreso que agote la instancia administrativa; (notificacin del rechazo del jerrquico) d) Si se tratare de vas de hecho o de hechos administrativos, desde que ellos fueren conocidos por el afectado (se equipara la va de hecho al acto, aunque no lo sea) Cuando en virtud de norma expresa la impugnacin del AA deba hacerse por va de recurso, el plazo para deducirlo ser de 30 das desde la

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notificacin de la resolucin definitiva que agote las instancias administrativas. Se trata de un plazo de caducidad, fatal, transcurrido el cual el particular no puede cuestionar la legitimidad del acto o hecho ejecutado, que para el administrado deber entenderse consentido, no pudiendo por ello argumentar posteriormente la invalidez para generar derecho alguno en su favor. El plazo se justifica por la necesidad de dar seguridad jurdica y estabilidad a los AA, cualquiera sea el tipo de nulidad que porte. Los recursos directos contra AA: son recursos establecidos por leyes especiales, como va para impugnar AA en sede judicial, generalmente ante tribunales de segunda instancia. El acceso a la va judicial debe efectuarse siguiendo lo expresamente regulado en la ley especial, ya que aunque se denominen recursos se trata en realidad de acciones especiales. Conforme la jurisprudencia, los recursos directos constituyen el medio especfico de control judicial previsto en las leyes, que excluyen toda otra va de impugnacin, incluso la ordinaria, lo que incluye a los plazos procesales. Es decir que el plazo para interponer el recurso, pese al ltimo prrafo del art.25 que impone 30 das, es el que establezca particularmente cada norma. Art.26: La demanda podr iniciarse en cualquier momento cuando el acto adquiera carcter definitivo por haber transcurrido los plazos previstos en el art.10 y sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin . [P]Configurado el silencio, no hay plazo como cuando se trata de AA expresos que rechazan la pretensin Slo rige el plazo de prescripcin, que ser de 10 aos para la responsabilidad contractual, y 2 para la extracontractual. [H] Al decir acto que adquiere carcter definitivo, refiere a que el trmite est en estado de dictarse la decisin de fondo y la Administracin deja transcurrir los plazos para hacerlo. En cuanto al art.10, cumplidos los requisitos all previstos, y vencidos los plazos, el particular puede iniciar la accin en cualquier momento. Idntica solucin se da cuando hay denegacin tcita de recursos por el vencimiento de los plazos para resolverlos del DRLPA. Respecto a la prescripcin, en realidad no podra operar, porque como establece el art.1, inc. e), ap.9, las actuaciones practicadas con intervencin del rgano competente producirn la suspensin de los plazos legalesinclusive los relativos a la prescripcin. Como el silencio no es un modo anormal de extincin del procedimiento sino una decisin del particular mientras el trmite sigue pendiente, la suspensin sigue corriendo hasta el momento en que se inicia la accin judicial. Art.27 - Impugnacin de actos por el Estado o sus entes autrquicos; plazos: No habr plazo para accionar en los casos en que el Estado o sus entes autrquicos fueren actores, sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin. Tampoco hay plazo si demanda el estado, salvo la prescripcin. [H] Si el Estado debe demandar la declaracin judicial de nulidad del acto nulo de nulidad absoluta, por ser el acto irregular, el plazo para hacerlo es imprescriptible. El particular puede pedir administrativamente la revocacin. Si el Estado persigue un acto anulable, la Administracin no puede, en principio, revocarlo, debe pedir la anulacin en sede judicial. El plazo para hacerlo es el de 10 aos del art.4023 del CC. Impugnacin por va reconvencional

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El particular no puede plantear la nulidad de un AA que no fue objeto de cuestionamiento en tiempo y forma. P/e la Administracin promueve demanda pretendiendo el cobro de daos y perjuicios ocasionados por quien fuera contratista de obra al que se le hubiera rescindido el contrato por su culpa. Frente a la demanda, el demandado no puede alegar la nulidad del acto rescisorio, ya que para impugnarlo judicialmente debe agotar la va administrativa como la ley lo exige y promoverse la demanda en tiempo hbil. El nico caso podra estar dado si al momento de contestar la demanda de daos y perjuicios el contratista ya agot la va administrativa y se encuentra dentro del plazo del art.25. Demandas no impugnatorias de actos Cuando la pretensin del administrado no involucra la impugnacin judicial de un AA, los requisitos previos a la interposicin de su demanda se hayan regulados por los arts.30 36 a 32 LPA. Art.30 - Reclamo administrativo previo a la demanda judicial: El Estado nacional o sus entidades autrquicas no podrn ser demandados judicialmente sin previo reclamo administrativo dirigido al Ministerio o Secretara de la Presidencia o autoridad superior de la entidad autrquica, salvo cuando se trate de los supuestos de los arts.23 y 24. El reclamo versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en la eventual demanda judicial y ser resuelto por las autoridades citadas . A diferencia de la va impugnatoria, en que se ataca un AA, en este caso se reclama una prestacin, un determinado dar o hacer por parte de la Administracin. P/e empleado pblico que reclama diferencias salariales. No se trata de un recurso, pero es necesario realizar el RAP para agotar la instancia administrativa y poder acceder a la judicial. El ltimo prrafo consagra el principio de congruencia, que necesariamente debe haber entre el objeto de la pretensin incoado en el RAP en sede administrativa y la demanda judicial. Art.31: El pronunciamiento acerca del reclamo deber efectuarse dentro de los 90 das de formulado. Vencido ese plazo, el interesado requerir pronto despacho y si transcurrieren otros 45 das, podr aqul iniciar la demanda, la que deber ser interpuesta en los plazos perentorios y bajos los efectos previstos en el art.25, sin perjuicio de lo que fuere pertinente en materia de prescripcin. El PE, a requerimiento del organismo interviniente, por razones de complejidad o emergencia pblica, podr ampliar fundadamente los plazos indicados, se encuentren o no en curso, hasta un mximo de 120 y 60 das respectivamente. La denegatoria expresa del reclamo no podr ser recurrida en sede administrativa. Los jueces no podrn dar curso a las demandas mencionadas en los arts.23, 24 y 30 sin comprobar de oficio en forma previa el cumplimiento de los recaudos establecidos en esos arts. y los plazos previstos en el art.25 y en el presente. El art. exige que la accin sea promovida en los plazos perentorios y bajo los efectos previstos en el art.25, sin perjuicio de lo que fuere pertinente en materia de prescripcin. De su interpretacin literal, pareciera que el silencio juega en contra del administrado, pero debe interpretarse en el sentido de que interpuesto el reclamo administrativo previo, el pronunciamiento de la autoridad administrativa debe efectuarse dentro de
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Los requisitos del art.30 se aplican no slo a las causas regidas por el derecho administrativo, fiscal o financiero, sino a todas las acciones, salvo las excepciones del art.32, el amparo, habeas data, amparo por mora y acciones meramente declarativas.

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los 90 das; si vence el plazo sin que la Administracin se expida, el interesado podr (si no hubiere notificacin de una decisin expresa) solicitar pronto despacho; si transcurren 45 das, podr iniciar la demanda en cualquier momento mientras se mantenga el silencio de la Administracin, sin que pese sobre su accin plazo fatal alguno; en cualquier momento en que le sea notificado al interesado el rechazo de su reclamo administrativo en forma expresa, comienza a computarse el plazo para deducir la demanda, segn lo previsto en el art.25. Las nicas excepciones al rgimen del reclamo administrativo previo se producen si media una norma expresa que as lo establece. Otra interpretacin, colisionara con el art.26 LPA, y varios principios del PA, el instituto del silencio, el derecho a la tutela judicial efectiva, el principio in dubio pro actione (a favor de la accin). Jurisprudencialmente no se han interpretado los plazos literales y concatenados, sino acorde a la explicacin precedente. [M] Trmite de habilitacin de instancia Interpuesta la demanda, el juez debe requerir del organismo administrativo que intervendr en la contienda, la remisin de los antecedentes o expte. administrativo mencionados por el actor, y los que fueren pertinentes, por medio de oficio. Puede suceder que el organismo no d cumplimiento a lo ordenado, o que remita parcialmente los instrumentos, en cuyo caso corresponde un nuevo requerimiento bajo apercibimiento de tener por habilitada la instancia. Estas diligencias deben realizarse luego de acreditarse en autos el cumplimiento del art.8 de la ley 25344. Al recibirse los antecedentes, previa vista a la actora y dictamen fiscal, el juez debe expedirse sobre la habilitacin de la instancia; esta decisin tendr carcter provisional en este momento con relacin a la demanda, por no haber todava sustanciado con ella, por lo que no excluye decisiones posteriores en virtud de las defensas que pueda interponer la accionada. Si el dictamen fiscal fuere contrario a la habilitacin, corresponde el traslado a la actora para que lo conteste, y la resolucin que la declara puede ser expresa o tcita, dando simplemente traslado de demanda, lo cual presupone la habilitacin. Se trata del ejercicio de la competencia judicial de verificar de oficio el cumplimiento de los requisitos previos a la demanda judicial (obligatorio para el juez por ley 25344). El examen de los requisitos de admisibilidad debe ser no slo a requerimiento de la demandada, sino tambin en forma oficiosa por parte del juez, sin implicar ello convertirse en intrprete de la voluntad de las partes o alterar el equilibrio procesal entre litigantes. Si el juez declara habilitada la instancia, y da traslado de la demanda, la accionada puede oponerse formalmente dentro del plazo para contestar demanda y en forma perentoria. Si no se articula defensa, o bien sta se rechaza y la respectiva resolucin queda firme, se opera la preclusin. La decisin que resuelve la habilitacin es una sentencia interlocutoria, apelable y susceptible de ser considerada como definitiva a los efectos del recurso extraordinario. Por art.8 de la ley 25344, en todos los casos en que se inicie una accin contra los organismos de la Administracin pblica centralizada y descentralizada, se deber remitir oficio a la PTN, con copia de la demanda presentada. Recin cumplido ese acto obligatorio, se procede a dar vista al fiscal, para que se expida acerca de la procedencia y competencia del tribunal. En caso de ser admitida la accin, el juez proceder a correr traslado de la demanda por 30 das (salvo amparo o proceso sumarsimo), si se trata de entidad descentralizada, para que oponga todas las defensas y excepciones que estime correspondan. El estado nacional tiene 60 das para contestar la demanda.

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En cuanto al instituto de la habilitacin judicial (art.31 in fine), lo primero que el juez debe hacer, de oficio y antes de dar traslado al estado es verificar que se haya agotado la va administrativa y en segundo lugar que la demanda se haya interpuesto en los plazos de art.25. De otra manera, procede un rechazo in limine, sin sustanciacin. Art.32: El reclamo administrativo previo a que se refieren los arts. anteriores no ser necesario si mediare una norma expresa que as lo establezca y cuando: a) Se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecucin o de repetir un gravamen pagado indebidamente; b) Se reclamare daos y perjuicios contra el Estado por responsabilidad extracontractual. Se establecen las excepciones al RAP. El inc. b) est justificado en que el Estado no puede reconocer en sede Administrativa su responsabilidad extracontractual. UNIDAD VIII. SERVICIO PBLICO (SP): La publicatio y la concepcin objetiva como ejes de la nocin jurdica: la institucin del SP se fue perfilando como un rgimen jurdico peculiar, de derecho pblico, destinada a regir las actividades de prestacin tendientes a satisfacer necesidades de inters general que asumi el estado y que ste pas a prestar en forma directa o indirecta. Segn una concepcin objetiva (SP es el que ostenta ciertos caracteres), basada en la naturaleza material de la actividad, el SP se circunscribe a una parte de la actividad Administrativa del Estado, quien puede encomendarla, concederla o atribuir su ejercicio a los particulares, ya fuera a travs de la figura de la concesin o por otros medios jurdicos. Esa actividad, cuando es prestada por un particular, se encuentra regida por el rgimen comn de la funcin administrativa, instituido para asegurar la continuidad, igualdad, regularidad y obligatoriedad de las prestaciones que satisfacen necesidades pblicas. Al mismo tiempo, el particular prestador no obstante ser un colaborador de la Administracin, se encuentra sujeto a sus potestades, en especial la fiscalizacin o control de la actividad (sin perjuicio de poder recibir por transferencia, determinados poderes pblicos que pertenecen iure propio a la Administracin. La nocin de SP se traduce en una actividad distinta de la regida por el derecho privado, extraa a la esfera de libertad, importando la declaracin como pblica de una determinada funcin (publicatio), la cual determina, a partir de ese momento, que el ejercicio de la correspondiente actividad es SP, y pasa a ser regulada por el derecho administrativo. Ello implica desechar la nocin subjetiva u orgnica (SP es el prestado por el Estado), ya que en principio no hay interdiccin para que los particulares presten materialmente los SP, a ttulo propio o como colaborador de la Administracin o iure propio en las actividades que les pertenece (taxis). El requisito de la existencia de ley formal y material como presupuesto sine qua non de la configuracin de SP no implica postular la omnipotencia legislativa. Si se atribuye calidad de SP a una actividad que no puede revestir tal condicin nada obstar a la facultad de los jueces para desconocer su configuracin mediante la interpretacin del ordenamiento positivo y de los principios generales del derecho administrativo. Declarar una actividad SP, significa encuadrarla dentro del derecho administrativo, cuya titularidad a partir de la publicatio, pasa al Estado, no pudiendo los particulares ejercerlo iure propio. La titularidad no implica que el Estado acta a ttulo de dueo sino como titular de la regulacin del SP, que
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constituye una actividad de gestin privada y slo subsidiariamente estatal (slo excepcionalmente el Estado actuar a ttulo de dueo, cuando deba sustituir al prestador para mantener la continuidad del SP). Servicio pblico y monopolio: Gordillo ha argumentado que la idea de monopolio explica la existencia de un rgimen jurdico, de SP, que se desenvuelve en un marco donde no se admite la libre competencia. Esta tesis parece prescindir de su rgimen jurdico. Es posible que existan actividades sometidas a dicho rgimen que se lleven a cabo en forma competitiva. El monopolio contradice el principio de subsidiariedad que legitima la gestin, y desemboca un sistema de alto costo social. Ello no implica, empero, que por razones econmicas y por tiempo determinado se otorgue exclusividad, que pueden ser apreciadas desde la prospectiva de los monopolios legales permitidos por el art.42 CN. La existencia de prestacin bajo monopolio natural nada explica respecto de la existencia del rgimen jurdico del SP. Califica al modo en que la red est organizada econmicamente para beneficio de los usuarios, y la expresin SP califica jurdicamente el servicio o utilidad prestado mediante esa red. Configuracin de un concepto sobre el servicio pblico: la idea objetiva del SP, debe combinarse con dos aspectos complementarios que permiten configurar el SP propio: a) la declaracin legislativa de que una actividad de prestacin configura un SP (publicatio), y b) las notas que perfilan los caracteres de su rgimen jurdico (regularidad, continuidad, igualdad, obligatoriedad y prerrogativas de poder pblico). Todo SP consiste en una prestacin obligatoria y concreta, de naturaleza econmico-social, que satisface una necesidad bsica y directa del hombre (P/e electricidad). La nocin de SP se limita a los que presta el Estado directa o indirectamente (concesin, atribucin legislativa), sin que influya la forma jurdica que posea la entidad prestataria. El Estado suele realizar tambin, ante la insuficiencia de iniciativa privada, y en concurrencia con particulares, actividades de inters pblico de titularidad privada (enseanza, salud pblica). En tal caso, aparece una virtual coincidencia entre el rgimen de SP y el que corresponde a la actividad de inters pblico que lleva a cabo el Estado ya que, en ambos supuestos se aplica el rgimen comn y propio de la funcin administrativa. La reduccin del concepto de SP a la prestacin individualizada37 de actividades tendientes a satisfacer necesidades primordiales y directas de los habitantes cuya titularidad el Estado asume como propias implica separar aquellas actividades de inters pblico que los particulares pueden ejercer iure propio, en concurrencia o no con la Administracin. Lo contrario implicara forzar un rgimen que prev mecanismos inaplicables a las actividades particulares (P/e igualdad de acceso a la enseanza privada). Servicios pblicos impropios. Actividades de inters pblico. Servicios sociales La categora del SP impropio permite excepcionalmente extender el rgimen jurdico de dicha institucin a actividades que prestan los particulares. No es una excepcin al principio de la titularidad privada de la actividad, sino una mera extensin del rgimen jurdico del SP propio, sin producirse una publicatio. El SP existe slo por extensin, al faltarle una de sus notas centrales, lo que permite sustituir el sistema de concesin como presupuesto del otorgamiento del derecho a ejercerlo, para sustituirlo por la
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Linares: el SP debe consistir en prestaciones especficas y determinadas. Debe excluirse de tal concepto los servicios uti universi, es decir los de defensa, seguridad y otros indeterminados frente a muchos destinatarios. De lo contrario, toda funcin pblica sera SP, debido al hecho de que el administrado tenga derecho a recibir beneficio y que se las tenga que cumplir con respeto a la regla de igualdad y en forma regular.

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autorizacin. Del carcter excepcional del SP impropio, se desprende la necesidad de que exista declaracin legislativa que establezca que una determinada actividad, de titularidad originaria privada, se convierta en SP y pase a regirse por su rgimen jurdico, especialmente en lo que atae a las reglas, a las que deber ceirse la pertinente actividad, que exigen una prestacin obligatoria, regular, igualitaria y continua del servicio por parte de los particulares. El Estado puede asumir tambin la realizacin de actividades de inters pblico de titularidad privada (enseanza, actividad bancaria), pero, en tal caso, si bien el rgimen de tales actividades puede ser, en algunas circunstancias, el rgimen propio de la funcin administrativa, ello no provoca una extensin del rgimen jurdico del SP cuando las actividades son prestadas por los particulares. No rigiendo la obligatoriedad, se mantiene la libertad, que prevalece sobre la igualdad del acceso a la prestacin. Tratndose de actividades de titularidad privada originaria, existe el derecho de los particulares a ejercerlas, conforme a las leyes que las reglamentan (art.14 CN). En cambio, la realizacin de SP supone siempre la observancia de reglas que implican la obligatoriedad de la prestacin con preeminencia de la igualdad sobre la libertad. Los SP propios se distinguen tambin de los servicios sociales que presta el Estado, en reas como salud pblica, previsin social, cuya gestin se encomienda a rganos administrativos, sin perseguirse fines de lucro. Realiza prestaciones sin contenido econmico para los usuarios que no implica reemplazar ni sustituir la iniciativa privada, que respecto de esas actividades contina regida por el principio de libertad, sin perjuicio de lo cual cuando la actividad la lleva a cabo el Estado, se aplican los principios y normas propios de la funcin administrativa. Salvo publicatio, esas actividades no son de titularidad estatal ni su otorgamiento se rige por la concesin de SP ni permiso. El acto de creacin del servicio pblico: para algunos autores, salvo la ereccin en monopolio o el otorgamiento de privilegios, que pertenecen a la competencia especfica y privativa del Parlamento (art.74 inc.18 CN) en los dems supuestos corresponde al PE. Sin embargo, debe ser creado siempre por ley del Congreso. Ello porque la norma que declara que una determinada actividad constituye SP tiene naturaleza de ley en sentido material; y porque si el objeto del SP son prestaciones de naturaleza econmica que, por principio, corresponden a la actividad de los particulares (art.14 CN) la asuncin legal por el Estado de su titularidad -instituyendo un SP propio- (publicatio) requiere el dictado de una ley formal y material, porque impone restricciones a la propiedad y libertad, que en algunos casos equivale a una expropiacin. El SP impropio exige una declaracin legislativa, en atencin a que la norma que sujete una determinada actividad de titularidad privada al rgimen del servicio pblico implica transformar una actividad esencialmente libre en una actividad reglamentada por el Estado, donde el principio de libertad sufre importantes amputaciones al imponerse a los particulares la obligacin de prestar el servicio en forma igualitaria. Competencia nacional, provincial o municipal para crear el servicio pblico: en la CN el principio es que, salvo las potestades expresamente atribuidas a la Nacin la competencia para crear servicios pblicos corresponde a las Provincias por tratarse de una atribucin inherente que ellas conservan (art.121). Sin embargo, la creacin de SP corresponder a la competencia federal o nacional, cuando se trate de las potestades incluidas en el art.75 (P/e correos, ferrocarriles, transporte interprovincial, etc). La competencia de los municipios se circunscribe a su mbito de actuacin
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territorial y siendo un poder que no es originario sino derivado tendr que surgir de la Constitucin provincial o de la correspondiente ley orgnica municipal. El poder reglamentario en los servicios pblicos: sin perjuicio de las potestades reglamentarias que posee el PE para emitir reglamentos ejecutivos, autnomos, delegados y de necesidad y urgencia, el dictado de las normas inherentes a la organizacin del SP corresponder a la competencia del PL cuando ello implique limitar o restringir la propiedad privada y las libertades fundamentales (libertad individual y libertad de comercio o de industria). La potestad de modificacin y supresin de los SP pertenece al rgano del cual emanaron. Rgimen jurdico: reglas generales relativas al funcionamiento de los servicios pblicos Las necesidades colectivas que se satisfacen por el SP y que justifican la publicatio (o, en su caso, la declaracin legislativa de una determinada actividad que desarrollan los particulares como "servicio pblico impropio"), conducen a un rgimen jurdico peculiar, que es un aspecto del "rgimen exorbitante" del Derecho Administrativo, constituido por una serie de prerrogativas, obligaciones y garantas. Cuando el SP lo presta el Estado en forma directa, ese rgimen es parte de la funcin administrativa (aun cuando dentro de sta posee caracteres especficos que lo distinguen de otras formas de accin de la Administracin Pblica, como P/e polica). En virtud de que las reglas generales que rigen el funcionamiento de los SP no se encuentran muchas veces legisladas de modo expreso, el rgimen jurdico se configura igualmente sobre la base de determinados principios generales del derecho, que se desprenden de la naturaleza de la actividad que hay que satisfacer. a) Principio de la continuidad: si la causa que legitima la existencia de un SP es una necesidad colectiva de tal entidad que no puede satisfacerse de otra manera, el modo de asegurar que la prestacin se haga efectiva es la continuidad. Segn este principio, el SP ha de prestarse sin interrupciones. Ello no implica en todos los supuestos la continuidad fsica de la actividad pues slo se requiere que sea prestada cada vez que aparezca la necesidad (P/e extincin de incendios). La continuidad se protege por: i) la posibilidad de que la Administracin proceda a la ejecucin directa del servicio cuando sea prestado por particulares, y ii) la reglamentacin del derecho de huelga (P/e arbitraje obligatorio). Este derecho, incorporado a la CN, afecta no solamente los derechos de los patrones sino tambin a toda la sociedad, sobre todo en SP esenciales. En la naturaleza del derecho de huelga ha de verse un derecho secundario, que no configura un derecho fundamental (no podra concebirse uno que frustre las libertades esenciales de las personas). Su sustancia jurdica es la de un derecho de excepcin, un remedio extremo 38. b) Regularidad: si bien para algunos es consecuencia del principio de continuidad, se refiere a la prestacin del servicio de acuerdo con las reglas que surgen del reglamento que lo rige, o del contrato de concesin (en su caso). En ese sentido, puede ocurrir que la prestacin sea continua pero irregular. Gua: el art.42 CN establece que el Estado se encargar de establecer el marco regulatorio de los SP, a travs de la legislacin.

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La ley 25877 establece que cuando por un conflicto de trabajo alguna de las partes decidiera la adopcin de medidas legtimas de accin directa que involucren actividades que puedan ser consideradas servicios esenciales, deber garantizar la prestacin de servicios mnimos para evitar su interrupcin.

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c) Principio de Igualdad: surge del art.16 CN, como una garanta para los usuarios del servicio. Es el derecho al igual tratamiento, jurdico y econmico, sin efectuar discriminaciones, a menos que se funden en la desigual condicin en que objetivamente se encuentra cada usuario. Se refiere tanto al acceso del servicio como al precio o tasa que percibe el prestatario. La igualdad no debe considerarse conculcada cuando se pactan precios diferentes en funcin de la magnitud de las prestaciones (P/e en la energa elctrica, la contratacin directa con el generador que puede hacer el gran usuario). Gua: por art.42 CN, los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derechos a condiciones de trato equitativo y digno. d) Obligatoriedad: asegurara la prestacin efectiva del SP y la satisfaccin de las necesidades colectivas. Es el derecho de los usuarios que utilizan el servicio para reclamar ante quienes lo prestan (ya sean el Estado o los particulares) su realizacin efectiva, e implica una vinculacin entre el Estado y el prestatario en los SP impropios. Algunos autores lo consideran un factor definitorio para considerar una actividad como SP. La gestin de los servicios pblicos y las relaciones jurdicas que vinculan a los usuarios Los SP impropios tienen un solo rgimen jurdico y funcionan mediante el empleo de la tcnica autorizatoria. Los propios tienen diferentes formas de gestin, que interesan al derecho administrativo por: a) la condicin jurdica de prestatario; b) las relaciones entre los prestatarios particulares y el Estado; c) el posicionamiento de los usuarios y su proteccin. Con base en el principio de subsidiariedad, una vez que se ha operado la publicatio, que implica la asuncin de la titularidad del servicio por parte del Estado, ste puede organizar un sistema de gestin directa o indirecta. La indirecta se produce cuando el Estado, sin relegar sus potestades ni renunciar a su titularidad le encomienda a un particular la prestacin de un SP. Son varias las formas que puede asumir esta gestin, que en lo sustancial abarcan el contrato de concesin de SP y la licencia. En la directa, la prestacin puede realizarse por 1) empresa sin personalidad jurdica propia; 2) persona pblica estatal o entidad descentralizada, incluidas las empresas del Estado; 3) sociedad del Estado; 4) SA de participacin mayoritaria estatal; 5) sociedad de economa mixta o SA comn (cuando el Estado tuviera la mayora del capital). Naturaleza de las relaciones jurdicas entre los usuarios y las entidades prestatarias Para la concepcin privatista, esta relacin es un contrato de derecho privado; para la corriente publicista, la vinculacin pertenece siempre al derecho administrativo, por la situacin estatutaria, reglamentaria o legal que rige el servicio. La caracterizacin de la situacin jurdica del usuario depender de los elementos de cada relacin jurdica. La naturaleza pblica estatal de la entidad prestataria y la presencia de un rgimen exorbitante (instrumentada en ley o reglamento) indican que la relacin pertenece al Derecho Pblico (pudiendo ser tanto contractual como reglamentaria). La relacin entre un concesionario privado de servicios pblicos y el usuario se rige, en principio, por el Derecho Privado, sin perjuicio de que corresponda al Derecho Administrativo todo lo atinente a la reglamentacin. Admisin de los particulares al servicio pblico El derecho a ser admitido como usuario es corolario del principio de igualdad, segn el cual, la prestacin debe garantizarse a todos los habitantes que se encuentren en condiciones iguales o semejantes (es posible establecer requisitos generales o especiales de admisin, si no son discriminatorios). El derecho de admisin existente en ciertos sectores (P/e
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bancos, enseanza privada) demuestra que no son SP sino actividades de inters pblico, sometidas a una reglamentacin ms intensa que las actividades privadas, en razn de que tambin satisfacen necesidades colectivas, aun cuando no se encuentran alcanzadas por el rgimen propio del SP, no obstante la injerencia en esas relaciones, del Derecho Administrativo. Al conseguir la admisin al servicio el particular pasa a ser titular de un derecho subjetivo a la prestacin, exigible ante la Administracin o la Justicia. Retribucin de los servicios pblicos: el principio es que todo SP es retribuido por los usuarios a travs de una tasa, precio o contribucin de mejoras. Fijacin de las tarifas: naturaleza jurdica del acto La determinacin de los precios y tasas no es ni un reglamento administrativo, ya que el acto no integra el ordenamiento jurdico; ni un AA creador de situaciones jurdicas subjetivas. Salvo que el sistema tarifario hubiere sido pactado en el contrato de concesin o licencia, se trata de AAG que sin integrar el ordenamiento jurdico, se rigen por los principios y normas aplicables a los reglamentos (publicidad, igualdad, irretroactividad, impugnabilidad). Principio de proporcionalidad de las tarifas: es una manifestacin de la razonabilidad (art.28 CN). De lo contrario, por va del establecimiento de una tarifa desproporcionada se podran conculcar derechos como el de propiedad y de libertad. Suele instrumentarse mediante una clusula por la cual deben ser justas y razonables (P/e art.2 ley 24064). Se refiere tanto al modo de aplicar las tarifas como al quantum. Las tasas como los precios deben surgir de una ecuacin equilibrada con el costo del servicio, aadindose una utilidad tasada y establecida proporcionalmente, cuando el servicio es prestado por un concesionario o un permisionario privado. La quiebra de este principio permite que el usuario particular afectado, impugne en sede judicial la tarifa como AAG, o su acto particular de aplicacin. Principio de irretroactividad de las tarifas: cuando la tarifa la fija el Estado, es por la naturaleza jurdica de AAG. La aplicacin de una tarifa que imponga en forma retroactiva nuevos precios o tasas sera un acto inconstitucional por cuanto privara a los usuarios de un derecho adquirido a pagar el valor de prestaciones ya efectuadas e incorporadas definitivamente a su patrimonio (art.3 CC; art.17 CN). Autorizacin y permiso Ambas significan la facultad que se atribuye a alguien para hacer alguna cosa. Pero esta significacin vulgar no tiene en cuenta la situacin jurdica del administrado antes del otorgamiento del AA, ni la naturaleza reglada o discrecional de la potestad de la Administracin. No permite distinguir los casos en que la Administracin agota su potestad con el otorgamiento de la autorizacin de aquellos otros en que el poder de intervencin subsiste durante el perodo posterior a la emisin del AA. La idea comn sobre la cual reposan ambos conceptos es la de un AA que levanta una condicin puesta al ejercicio de una actividad privada. La distincin la da la circunstancia de que mientras en la autorizacin la actividad no est prohibida, habiendo muchas veces un sujeto que posee un derecho preexistente, cuyo ejercicio se halla subordinado al cumplimiento de las condiciones establecidas en las leyes o reglamentos, en el permiso se trata siempre del otorgamiento de un derecho nuevo al particular, que configura una excepcin a una prohibicin impuesta por una norma de polica en forma preventiva. En este ltimo caso, la Administracin tiene el deber de
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comprobar que el ejercicio de la actividad prohibida no afecta el inters pblico o bien comn. Concesin y licencia Es en sentido opuesto a la tcnica autorizatoria, y puede originar relaciones contractuales o meramente bilaterales. En lo contractual se da a travs de los contratos administrativos de concesin de SP o de concesin de obra pblica. Toda concesin es constitutiva de derechos e implica que la Administracin transfiere a un particular una atribucin o poder que le pertenece jure propio. Dentro de la tcnica concesional, la figura de la licencia no trasunta per se una vinculacin contractual, ni la idea de monopolio o exclusividad total o parcial de un servicio, ni tampoco las clsicas clusulas de rescate que son propias de la concesin. Reporta, adems, la ventaja de generar relaciones bilaterales de inmediato, haya o no reciprocidad, sin necesidad de formalizar un contrato de concesin. A diferencia de la autorizacin no puede suponerse aqu la configuracin de derechos preexistentes ya que el derecho del licenciatario constituye un derecho ex novo que nace con el AA de otorgamiento, lo que hace que la licencia sea siempre, al igual que la concesin, constitutiva de derechos y no declarativa, como es, en cambio, la autorizacin. Modos de gestin y rgimen jurdico del servicio pblico El modo ms tpico de gestin para la prestacin de SP es la concesin, de naturaleza contractual, por la que se otorga a una empresa privada el derecho de explotar (comercializar y distribuir) un determinado SP, con o sin exclusividad. La concesin de SP (utilizada para el servicio de comercializacin y distribucin de energa elctrica P/e) va siempre acompaada de un rgimen jurdico administrativo especial, por el que se le atribuyen diversos poderes al concesionario en el marco de la prestacin a su cargo. La licencia consiste en un acto unilateral del Estado que genera relaciones bilaterales con el licenciatario, relaciones que no son preexistentes como en la autorizacin sino creadas ex novo. Sin embargo, cuando la licencia reviste naturaleza contractual y su objeto es la explotacin de un SP, ella es una concesin con las modalidades peculiares que le imprima cada marco regulatorio. Ello no implica un rgimen jurdico unitario para los contratos de licencia sino principios y tcnicas que, en cada rgimen puede presentar una regulacin diferente y especfica. Entes Reguladores: El sistema que rigi en la Argentina antes de las privatizaciones se caracteriz por la concentracin de los poderes regulatorios en las propias empresas estatales prestatarias de esos servicios. El fenmeno de la privatizacin, al abarcar la transferencia del sector privado de la gestin de los servicios pblicos que antes prestaban las empresas estatales, ha generado la correlativa necesidad de regular esas actividades para proteger debidamente los intereses de la comunidad. A partir del proceso de transformacin del Estado se perfilan nuevas funciones de ste regidas por el derecho administrativo. En este contexto aparecen, en forma contempornea a la privatizacin de la gestin de los servicios pblicos, los marcos regulatorios de cada una de las actividades junto a los entes creados por el Estado para aplicar esas regulaciones y entender, en una especie de instancia administrativa de naturaleza jurisdiccional, en los conflictos que se susciten entre las empresas concesionarias o licenciatarias de los servicios pblicos y los usuarios. Estos entes reguladores, cuyos antecedentes se remontan al derecho estadounidense, han sido creados como personas administrativas con
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competencia especial y personalidad jurdica propia, sin perder con ello la Administracin el ejercicio de los poderes de tutuela, como tampoco las facultades inherentes a la polica, ni las derivadas de su condicin de parte en el vnculo que la une al prestatario del servicio pblico (concesin o licencia). Creacin: Algunos entes reguladores (gas, electricidad y agua) han sido creados por sus respectivas leyes, otros, como el ente regulador del servicio de telfonos, fue creado por decreto del PEN. La condicin jurdica de estos entes es la de las entidades autrquicas, pues se trata de descentralizaciones jurdicas del Estado que participan de la naturaleza pblica de ste, perteneciendo, en realidad, a su organizacin administrativa pese a su personalidad diferenciada. La autarqua no significa independencia y la entidad autrquica se halla vinculada a la Administracin Central por el control de tutela que se encauza procesalmente a travs del recurso de alzada. sta es una importante diferencia de rgimen entre nuestros entes reguladores y las agencias regulatorias del Derecho estadounidaense, cuyo grado de independencia sera mayor, a raz de que sus actos no se hallan sujetos a revisin por parte del PE. El rgimen de organizacin y control de los entes reguladores revela que: i) persiguen fines estatales; ii) poseen recursos asignados o un patrimonio de afectacin para el cumplimiento de las finalidades que se les asignen; iii) se les aplica el rgimen de control estatuido para el sector pblico; y iv) existe la posibilidad de interponer el recurso de alzada contra las decisiones de los rganos superiores de los entes reguladores. Fines u Objetivos de los Entes Reguladores: Los respectivos ordenamientos establecen los distintos fines especficos que persiguen las regulaciones, que configuran y delimitan la competencia de los entes reguladores conforme al principio de la especialidad. La funcin bsica de los entes consiste en la tutela de los usuarios y en resguardar los derechos e intereses de los diferentes protagonistas que se relacionan con la prestacin del servicio, y as lograr una integracin adecuada entre los fines e intereses en juego y contribuir, de ese modo, a que se alcance la armona social, mediante procedimientos, inclusive innovadores, como el de las audiencias pblicas. Es de destacar el fin que tienen los entes en relacin a la promocin de libertades econmicas de las personas vinculadas a la prestacin de los servicios pblicos junto a la justicia y razonabilidad de las tarifas, para proteger el funcionamiento eficiente de todo el crculo econmico con el propsito de mejorar la calidad de vida de las personas. Competencia: Los entes reguladores deben actuar dentro del marco de especialidad que les reconocen las normas atributivas de competencia. Esta regla conocida como principio de la especialidad de la competencia configura una de las garantas fundamentales del derecho administrativo contemporneo, en cuanto representa el principal lmite jurdico puesto a la sobreactuacin de los entes y rganos administrativos. Conforme este principio, el mbito de actuacin del rgano administrativo se encuentra previamente acotado por la norma (especialmente por su fin) y no puede ser extendido por la mera voluntad del agente pblico. Este principio comprende tanto las facultades atribuidas en forma expresa como implcita, como las competencias inherentes que surgen en forma directa de
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los fines y objetivos prescriptos en el acto normativo de creacin del ente, con la salvedad de lo concerniente a la competencia para dictar actos de gravamen o aquellos comprendidos en la zona de reserva legal (creacin de tasas, tributos o sanciones), donde requieren ley del Congreso. En consecuencia, a los entes les est vedada la imposicin de cargas o gravmenes no previstos en los pliegos o en las clusulas del contrato de concesin o licencia. Por lo tanto, las normas atributivas de competencia no pueden contrariar la regla de especialidad ni sus limitaciones, y en este contexto hay que interpretar las normas que le atribuyen a los entes y sus directorios los poderes para llevar a cabo las medidas y actos que sean necesarios para cumplir con los fines y realizar las funciones que la ley les asigne (en la Ley 24.065: art. 56 inc. s) en lo que respecta a funciones del ENRE y art. 63, inc. g) en lo que respecta a funciones de su directorio). Funciones del los Entes Reguladores: Las facultades de los entes abarcan i) las potestades administrativas vinculadas con la fiscalizacin de los servicios y cumplimiento de las condiciones dejadas en los contratos de concesin o licencias; ii) el control sobre la aplicacin de las tarifas; iii) establecer las bases de los contratos de concesin o licitacin que se celebren; iv) potestades de naturaleza disciplinaria relacionada con la imposicin de sanciones; v) prevencin de conductas antcompetitivas; y vi) potestades para resolver controversias entre terceros estableciendo en el caso del gas y la electricidad la obligatoriedad de la jurisdiccin. Rgimen de la Energa Elctrica Ley 24.065 y Decreto 1398/92: Caracterizacin del Servicio Pblico: Se caracteriza como servicio pblico al transporte y distribucin de electricidad por su naturaleza monoplica. La actividad de generacin, en cualquiera de sus modalidades, destinada total o parcialmente a abastecer de energa a un servicio pblico ser considerada de inters general, afectada a dicho servicio y encuadrada en las normas legales y reglamentarias que aseguren el normal funcionamiento del mismo. Esta actividad por responder al libre juego de la oferta y la demanda debe ser slo regulada en aquellos aspectos y circunstancias que afecten el inters general. Actores del Sistema: Son actores reconocidos del Mercado Elctrico Mayorista (MEM): i) Los generadores o productores: quienes, siendo titulares de una central elctrica adquirida o instalada en los trminos de esta ley, o concesionarios de servicios de explotacin de acuerdo al artculo 14 de la ley 15.33639, coloquen su produccin en forma total o parcial en el sistema de transporte y/o distribucin sujeto a jurisdiccin nacional. Los generadores podrn celebrar contratos de suministro directamente con distribuidores y grandes usuarios. Dichos contratos sern libremente negociados entre las partes. ii) los transportistas: quienes siendo titular de una concesin de transporte de energa elctrica otorgada bajo el rgimen de la presente ley, es responsable de la transmisin y transformacin a sta vinculada, desde el punto de entrega de dicha energa por el generador, hasta el
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Las centrales hidroelctricas requieren la concesin de servicio de explotacin del Estado. A contrario sensu, las centrales trmicas no requieren autorizacin del Estado, ya que la idea de la poltica de gobierno fue fomentar esta fuente de generacin elctrica. 125/148

punto de recepcin por el distribuidor o gran usuario, segn sea el caso. Nota: desde el generador la transportista existe alta potencia de energa que luego baja cuando llega al distribuidor o gran usuario. iii) los distribuidores: Quienes dentro de su zona de concesin, sea responsable de abastecer toda demanda a usuarios finales que no tengan la facultad de contratar su suministro en forma independiente y realicen dentro de su zona de concesin, la actividad de transmitir toda la energa elctrica demandada en la misma, a travs de instalaciones conectadas a la red de transporte y/o generacin hasta las instalaciones del usuario. iv) los comercializadores: Quienes compren o vendan para terceros energa elctrica en el MEM, realizando operaciones comerciales en las condiciones que fije el Ministerio de Infraestructura y Vivienda. Tambin se considerar como tales a quienes reciban energa en bloque por pago de regalas o servicios que la comercialicen de igual manera que los generadores. v) los grandes usuarios: Se considera gran usuario a quien contrata, en forma independiente y para consumo propio, su abastecimiento de energa elctrica con el generador y/o el distribuidor. La reglamentacin establecer los mdulos de potencia y de energa y dems parmetros tcnicos que lo caracterizan. Los grandes usuarios debern pagar un peaje por la utilizacin de la red al transportista correspondiente. CAMMESA (Compaa Administradora del Mercado Mayorista Elctrico S.A.) estar a cargo control de despacho de energa del mercado spot de oferta y demanda permanente, que fija el precio de la energa. Objetivos (art. 2): Objetivos del ENRE en materia de abastecimiento, transporte y distribucin de electricidad: a) Proteger adecuadamente los derechos de los usuarios; b) Promover la competitividad de los mercados de produccin y demanda de electricidad y alentar inversiones para asegurar el suministro a largo plazo; c) Promover la operacin, confiabilidad, igualdad, libre acceso, no discriminacin y uso generalizado de los servicios e instalacin de transporte y distribucin de electricidad; d) Regular las actividades del transporte y la distribucin de electricidad, asegurando que las tarifas que se apliquen a los servicios sean justas y razonables; e) Incentivar el abastecimiento, transporte, distribucin y uso eficiente de la electricidad fijando metodologas tarifarias apropiadas; f) Alentar la realizacin de inversiones privadas en produccin, transporte y distribucin, asegurando la competitividad de los mercados donde sea posible. Tarifas: El principio general es que las tarifas sean justas y razonables, aunque el precio puede variar segn la zona geogrfica. En ese sentido, el art. 40 establece que: Los servicios suministrados por los transportistas y distribuidores sern ofrecidos a tarifas justas y razonables, las que se ajustarn a los siguientes principios: a) Proveern a los transportistas y distribuidores que operen en forma econmica y prudente, la oportunidad de obtener ingresos suficientes para satisfacer los costos operativos razonables aplicables al servicio, impuestos,
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amortizaciones y una tasa de retorno determinada conforme lo dispuesto en el artculo 41 de esta ley; b) Debern tener en cuenta las diferencias razonables que existan en el costo entre los distintos tipos de servicios considerando la forma de prestacin, ubicacin geogrfica y cualquier otra caracterstica que el ente califique como relevante; c) En el caso de las tarifas de los distribuidores, el precio de venta de la electricidad a los usuarios incluir un trmino representativo de sus adquisiciones en el MEM. Las tarifas deben ajustarse de modo que los usuarios paguen lo menos posible, garantizando el abastecimiento. En ese sentido, el art. 41 establece que las tarifas que apliquen los transportistas y distribuidores debern posibilitar una razonable tasa de rentabilidad, a aquellas empresas que operen con eficiencia. Asimismo, la tasa deber: a) Guardar relacin con el grado de eficiencia y eficacia operativa de la empresa, y b) Ser similar, como promedio de la industria, a la de otras actividades de riesgo similar o comparable nacional e internacionalmente. Uno de los fines que tuvo la creacin del marco regulatorio de electricidad en materia de tarifas fue eliminar los subsidios cruzados. En ese sentido la norma establece que en ningn caso los costos atribuibles al servicio prestado a un usuario o categora de usuarios podrn ser recuperados mediante tarifas cobradas a otros usuarios Los contratos de concesin a transportistas y distribuidores incluirn un cuadro tarifario que ser vlido por 5 aos y renovables por perodos quinquenales sucesivos. El mtodo que se utiliz para fijar la tarifa fue el del price cap (que actualmente no se est aplicando). Este mtodo buscaba incentivar la eficiencia en las empresas. El price cap estaba compuesto por: i) costos; ii) inversiones realizadas; iii) factor x (factor de eficiencia). La diferencia entre la tarifa mxima y los costos eran beneficios para la empresa. La tarifa se revisa en forma quinquenal: en la nueva revisin la tarifa mxima tendr en cuenta la eficiencia de los ltimos 5 aos (esto podra implicar una baja en las tarifas). Este mtodo tiende a la eficiencia y a que las tarifas mximas sean ms bajas. Creacin del ENRE: El art. 54 establece la creacin del Ente Nacional de Regulacin de la Electricidad, que deber llevar a cabo todas las medidas necesarias para cumplir los objetivos enunciados en el art. 2 de la ley (antes mencionados). Organizacin: Las distintas normas de creacin de los entes reguladores prescriben que su direccin y administracin se hallan a cargo de organismos colegiados que reciben el nombre de directorios. Las personas fsicas que desempean la titularidad de estos rganos se encuentran sometidas al rgimen de incompatibilidades de la funcin pblica (art. 59 Ley del ENRE). En el caso del ENRE, el directorio estar conformado por 5 miembros: 1 presidente, 1 vicepresidente y 3 vocales (art. 57, ley del ENRE). Los miembros del directorio sern seleccionados entre personas con antecedentes tcnicos y profesionales en la materia y designados por el Poder Ejecutivo, 2 de ellos a propuesta del Consejo Federal de la Energa Elctrica. Su mandato durar 5 aos y podr ser renovado en forma indefinida (art. 58, ley del ENRE). Se destacan dos aspectos en la composicin de los rganos directivos:
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i) la especializacin tcnica: la designacin de los miembros del directorio slo puede recaer en personas con antecedentes tcnicos y profesionales en la materia (art. 58, Ley del ENRE) y, en el caso del ENRE tambin se prev la seleccin a travs de un sistema abierto que garantice la mayor concurrencia posible de postulantes al cargo. ii) la independencia funcional: Es necesaria para impedir la indebida influencia de poderes polticos de turno. La principal garanta es la estabilidad o inamovilidad de los directivos, lo que respecta a los mecanismos de designacin y representacin y el mecanismo de remocin. Los directivos del ENRE pueden ser separados de su cargo por acto fundado del PE, previa comunicacin a la Comisin Bicameral (art. 59 Ley de ENRE). Pero el dictamen de la Comisin Bicameral no posee carcter vinculante, y en ese sentido, ha sido criticada la amplitud de la potestad de remocin del PE. Asimismo, otra caracterstica que le resta independencia es que la eleccin depende principalmente del PE. Funciones del Directorio: a) Aplicar y fiscalizar el cumplimiento de las normas legales y reglamentarias que rigen la actividad del ente; b) Dictar el reglamento interno del cuerpo; c) Asesorar al Poder Ejecutivo en todas las materias de competencia del ente; d) Contratar y remover al personal del ente, fijndole sus funciones y condiciones de empleo; e) Formular el presupuesto anual de gastos y clculo de recursos, que el ente elevar por intermedio del Poder Ejecutivo nacional para su aprobacin legislativa mediante la Ley Nacional de Presupuesto del ejercicio correspondiente; f) Confeccionar anualmente su memoria y balance; g) En general, realizar todos los dems actos que sean necesarios para el cumplimiento de las funciones del ente y los objetivos de la presente ley. Nota: Las relaciones con el personal del ENRE se regirn por la Ley de Contrato de Trabajo, no sindoles de aplicacin el rgimen jurdico bsico de la funcin pblica. Funciones y Facultades del ENRE (art. 56): a) Hacer cumplir la presente ley, su reglamentacin y disposiciones complementarias, controlando la prestacin de los servicios y el cumplimiento de las obligaciones fijadas en los contratos de concesin; b) Dictar reglamentos a los cuales debern ajustarse los productores, transportistas, distribuidores y usuarios de electricidad en materia de seguridad, normas y procedimientos tcnicos, de medicin y facturacin de los consumos, de control y uso de medidores, de interrupcin y reconexin de los suministros, de acceso a inmuebles de terceros y de calidad de los servicios prestados (facultad materialmente legislativa); c) Prevenir conductas anticompetitivas, monoplicas o discriminatorias entre los participantes de cada una de las etapas de la industria, incluyendo a productores y usuarios; d) Establecer las bases para el clculo de las tarifas de los contratos que otorguen concesiones a transportistas y distribuidores y controlar que las tarifas sean aplicadas de conformidad con las correspondientes concesiones y con las disposiciones de esta ley;
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e) Publicar los principios generales que debern aplicar los transportistas y distribuidores en sus respectivos contratos para asegurar el libre acceso a sus servicios; f) Determinar las bases y condiciones de seleccin para el otorgamiento de concesiones de transporte y distribucin de electricidad mediante procedimientos pblicos o privados cuando razones especiales debidamente acreditadas as lo justifiquen; g) Llamar a participar en procedimientos de seleccin y efectuar las adjudicaciones correspondientes, firmando el contrato de concesin ad referndum del Poder Ejecutivo el que podr delegar tal funcin en el rgano o funcionario que considere conveniente; h) Propiciar ante el PE, cuando corresponda, la cesin, prrroga, caducidad o reemplazo de concesiones; i) Autorizar las servidumbres de electroducto mediante los procedimientos aplicables de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 18 de esta ley, y otorgar toda otra autorizacin prevista en la presente; j) Organizar y aplicar el rgimen de audiencias pblicas previsto en esta ley; k) Velar por la proteccin de la propiedad, el medio ambiente y la seguridad pblica en la construccin y operacin de los sistemas de generacin, transporte y distribucin de electricidad, incluyendo el derecho de acceso a las instalaciones de propiedad de generadores, transportistas, distribuidores y usuarios, previa notificacin, a efectos de investigar cualquier amenaza real o potencial a la seguridad y conveniencia pblicas en la medida que no obste la aplicacin de normas especficas; l) Promover, ante los Tribunales competentes, acciones civiles o penales, incluyendo medidas cautelares, para asegurar el cumplimiento de sus funciones y de los fines de esta ley, su reglamentacin y los contratos de concesin; m) Reglamentar el procedimiento para la aplicacin de las sanciones que correspondan por violacin de disposiciones legales, reglamentarias o contractuales, asegurando el principio del debido proceso ( facultad materialmente legislativa); n) Requerir de los transportadores y distribuidores los documentos e informacin necesaria para verificar el cumplimiento de esta ley, su reglamentacin y los respectivos contratos de concesin, realizando las inspecciones que al efecto resulten necesarias, con adecuado resguardo de la confidencialidad de informacin que pueda corresponder; ) Publicar la informacin y dar el asesoramiento que sea de utilidad para generadores, transportistas y usuarios, siempre que ello no perjudique injustificadamente derechos de terceros; o) Aplicar las sanciones previstas en la presente ley, en sus reglamentaciones y en los contratos de concesin, respetando en todos los casos los principios del debido proceso; p) Asegurar la publicidad de las decisiones, que adopte, incluyendo los antecedentes en base a los cuales fueron adoptadas las mismas; q) Someter anualmente al Poder Ejecutivo y al Congreso de la Nacin un informe sobre las actividades del ao y sugerencias sobre medidas a adoptar en beneficio del inters pblico, incluyendo la proteccin de los usuarios y el desarrollo de la industria elctrica; r) Delegar en sus funcionarios las atribuciones que considere adecuadas para una eficiente y econmica aplicacin de la presente ley;
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s) En general, realizar todo otro acto que sea necesario para el mejor cumplimiento de sus funciones y de los fines de esta ley y su reglamentacin. Control Administrativo y Judicial. Comparacin entre Marco Regulador de la Energa (ENRE) y del Gas (ENARGAS): ENARGAS Ley 24.076 y ENRE Ley 24.065 y Decreto Decreto 1738/92 1398/92 Art. 65: En sus relaciones con los Art. 71: dem Relaciones particulares y con la con los Particulares administracin pblica, el ente se
regir por los procedimientos establecidos en la LPA y sus disposiciones reglamentarias, con excepcin de las materias contempladas expresamente en la presente ley. Art. 66: Toda controversia que se suscite entre los sujetos de esta ley, as como con todo tipo de terceros interesados, ya sean personas fsicas o jurdicas, con motivo de los servicios de captacin, tratamiento, transporte, almacenamiento, distribucin y comercializacin de gas, debern ser sometidas en forma previa y obligatoria a la jurisdiccin del ente. Las decisiones de naturaleza jurisdiccional del ente sern apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal de la Capital Federal. El recurso deber interponerse fundado ante el mismo ente dentro de los 15 das de notificada la resolucin. Las actuaciones se elevarn a la cmara dentro de los 5 das contados desde la interposicin del recurso y sta dar traslado por 15 das a la otra parte. El recurso previsto en este artculo ser concedido libremente y al slo efecto devolutivo.

Decisiones de Naturaleza Jurisdiccion al

Resolucione s del ente

Art. 70: Las resoluciones del ente podrn recurrirse por va de alzada, en los trminos de la LPA y sus disposiciones reglamentarias. Agotada la va administrativa proceder el recurso en sede judicial directamente ante la 130/148

Art. 72: Toda controversia que se suscite entre generadores, transportistas, distribuidores, grandes usuarios, con motivo del suministro o del servicio pblico de transporte y distribucin de electricidad, deber ser sometida en forma previa y obligatoria a la jurisdiccin del ente. Es facultativo para los usuarios, as como para todo tipo de terceros interesados el someterse a la jurisdiccin previa y obligatoria del ente (*). Art. 76: establece que las resoluciones del ente podrn recurrirse por va de alzada que sern resueltos en forma definitiva por la Secretara de Energa, en los trminos de la LPA y sus disposiciones reglamentarias. Agotada la va administrativa proceder el recurso en sede judicial directamente ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal. El control que el PE pueda ejercer sobre los entes se limita a los supuestos previstos en el art. 99 DDRLPA (manifiesta arbitrariedad, grave error o gruesa violacin de derecho), y en esos casos se suspende el curso de los plazos establecidos en el art. 25 de la LPA para la impugnacin judicial. Art. 76 DR: Los Recursos de Alzada que se interpongan contra las resoluciones del ENRE sern resueltos, en forma definitiva, por la SE, quedando agotada con su pronunciamiento la va administrativa.

ENARGAS Ley 24.076 y Decreto 1738/92


Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal. - Los Recursos de Alzada que se interpongan contra las resoluciones del ENARGAS sern resueltos, en forma definitiva, por el Ministerio de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios, quedando agotada con su pronunciamiento la va administrativa. - La interposicin del recurso de alzada no ser necesaria para que se considere agotada la va administrativa a los efectos del recurso judicial previsto en este artculo. Art. 71: Las violaciones o incumplimientos de la presente ley y sus normas reglamentarias cometidas por terceros no prestadores sern sancionados con: i) multa, ii) inhabilitacin especial de 1 a 5 aos, iii) suspensin de hasta noventa (90) das en la prestacin de servicios y actividades autorizados por el ente. Art. 78: Las violaciones o incumplimientos de los contratos de concesin de servicios de transporte o distribucin de electricidad sern sancionados con las penalidades previstas en los respectivos contratos de concesin. Art. 73: El Ente Nacional Regulador del Gas dictar las normas de procedimiento con sujecin a las cuales se realizarn las audiencias pblicas y se aplicarn las sanciones previstas en este captulo, debindose asegurar en todos los casos el cumplimiento de los principios del debido proceso. Las sanciones aplicadas por el ente podrn impugnarse ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal mediante un recurso directo a interponerse dentro de los 30 das hbiles judiciales posteriores a su notificacin. 131/148

ENRE Ley 24.065 y Decreto 1398/92


A los efectos de determinar los alcances del contralor de la SE, con respecto a cada uno de los actos del citado Ente que fueren recurridos, aqulla deber, previamente, caracterizar el acto, segn sea o no de naturaleza jurisdiccional.

Sanciones y Contravenci ones

Art. 77: Las violaciones o incumplimientos de la presente ley y sus normas reglamentarias cometidas por terceros no prestadores sern sancionados con: i) multa, ii) inhabilitacin especial de 1 a 5 aos, iii) suspensin de hasta noventa (90) das en la prestacin de servicios y actividades autorizados por el ente. [No especifica en la norma]

Art. 81: dem

Lo nico que establece el Decreto reglamentario del art. 81 al respecto es que: el ENRE deber elevar, a la SE, para su conocimiento y dentro

ENARGAS Ley 24.076 y Decreto 1738/92


Asimismo, el Decreto reglamentario establece las siguientes reglas para los actores del sistema y terceros no prestadores: - El acto sancionatorio firme en sede administrativa constituir antecedente a los fines de considerar configurada la reiteracin de la infraccin durante el plazo que fije la reglamentacin. - En la aplicacin de sanciones se seguir el procedimiento que al efecto establezca el Ente con el debido respeto del derecho de defensa del imputado. A tal efecto deber notificrsele la imputacin y otorgrsele un plazo no inferior a 10 das hbiles administrativos para la produccin del descargo pertinente. - El recurso previsto en el artculo 73 para sanciones tendr efecto suspensivo siempre que con su interposicin se acredite haber realizado a la orden del Tribunal un depsito dinerario en caucin, equivalente al monto de la sancin recurrida. De no cumplirse con dicho depsito el recurso ser al solo efecto devolutivo. - Toda multa deber ser pagada en dinero efectivo dentro de los 15 das de haber quedado firme en sede administrativa, bajo apercibimiento de ejecucin, no siendo admisible su compensacin.

ENRE Ley 24.065 y Decreto 1398/92


del trmino de los 120 das de su puesta en funcionamiento, un proyecto de reglamento que establezca el procedimiento que aplicar para intervenir y resolver mediante el Rgimen de Audiencias Pblicas. La inerposicin en la cmara no tiene efecto suspensivo, pero puede pedirse una medida cautelar para suspender la aplicacin de la sancin hasta su resolucin en sede judicial.

(*) En relacin a ello, es importante lo resuelto en el fallo CSJN ngel Estrada y Ca. S.A. v. Secretara de Energa y Puertos de la Nacin (04/05/2009) que resolvi lo siguiente: La CSJN excluy del mbito de competencia de los entes reguladores la facultad de dirimir controversias entre particulares, regidas por el derecho comn, originadas a raz de un reclamo de resarcimiento de daos y perjuicios fundado en el incumplimiento contractual de la empresa prestadora de servicio. La Corte establece que la atribucin de la jurisdiccin primaria a organismos administrativos se justifica cuando la resolucin de la controversia presuponga la familiaridad con hechos cuyo conocimiento haya sido confiado por la ley a cuerpos expertos, debido a que su dilucidacin depende de la experiencia tcnica de dichos cuerpos; o bien porque estn en juego los particulares deberes regulatorios encomendados por el
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Congreso a una agencia de la Administracin; o cuando se procure asegurar la uniformidad y consistencia en la interpretacin de las regulaciones polticas diseadas por la agencia para una industria o mercado particular.

UNIDAD IX. PODER DE POLICIA: Las bases constitucionales de este tema refieren al juego de los arts.14 y 28 CN, en cuanto a cuando las leyes pueden reglamentar el ejercicio de los derechos sin alterarlos. La competencia para el ejercicio del poder de polica es del Congreso de la Nacin exclusivamente, sin perjuicio de que a veces las leyes delegan el ejercicio de estas cuestiones. En la jurisprudencia de la Corte se ha visto una evolucin desde el concepto tradicional segn el cual es dable limitar los derechos por razones de salubridad, seguridad y moralidad (es decir, por este criterio se establecen prohibiciones para proteger esos bienes) hasta la introduccin de cuestiones econmicas o sociales. Conforme este criterio la limitacin puede ir ms all que el anterior; la injerencia en la reglamentacin es mayor. Concepto de razonabilidad: el poder de polica se relaciona estrechamente con la razonabilidad, dado que si la reglamentacin de derechos adolece de irrazonabilidad, tal limitacin es inconstitucional. Ver acepciones del concepto razonabilidad en finalidad del AA. Polica del estado: la diferencia de la polica con el poder de polica (facultad del PL), es que aquella se no se trata de la reglamentacin de derechos sino del ejercicio de la funcin administrativa. Actividad de fomento: es lo opuesto, la contracara de la actividad del poder de polica, de limitar, restringir o reglamentar ciertos derechos, obligar o prohibir (caso cine Callao). No se trata aqu de limitar los derechos sino de estmulos con el otorgamiento de beneficios o protecciones legales. La legislacin base referida a esta materia, que se vena utilizando desde 1950 para permitir la instalacin de industrias, fue derogada. Entre las tcnicas de fomento encontramos: Exenciones impositivas Diferimientos impositivos (P/e para pagarlos dentro de 10 aos) Desgravaciones (por porcentuales o directamente rubros que no se gravan) Crditos a baja tasa Facilidades con el IVA En el sistema de la Unin Europea se llama ayuda de estado, y est reglamentado. El tribunal de europeo, que cuenta con dos instancias, es competente para entender en los casos en que se ven violados esos parmetros en un pas miembro por los efectos en la competencia con los otros (ver ley de compra nacional; Constitucin de la CABA. Cumplimento del principio de igualdad?).
Constitucional: El Poder de Polica es la facultad del estado para restringir razonablemente los derechos de los individuos, con el propsito de armonizar la convivencia social. Consiste en limitar algunos derechos individuales con el fin de salvaguardar ciertos intereses de la sociedad. Esos intereses, pueden verse desde dos criterios: Criterio restringido (europeo): los derechos de los individuos slo pueden limitarse con el objetivo de defender la salubridad, moralidad y seguridad pblicas. Cualquier restriccin que no haga en base a estas razones, es ilegtima. P/e el estado clausura una fbrica que desprende gases txicos. Si bien restringe a los empleados su derecho a trabajar, lo hace para preservar la salubridad pblica. 133/148

Criterio amplio (norteamericano): no slo por razones de salubridad, moralidad y seguridad pblicas pueden restringirse los derechos de los individuos, sino tambin econmicas, de bienestar general y prosperidad. Ercolano, Agustn c/ Lanteri Renshaw, Julieta (28/04/1922): Hechos: el gobierno de Irigoyen, en el marco de las consecuencias de la primera guerra mundial haba impulsado la sancin de la ley 11.157 que congelaba los precios de las locaciones a los niveles de 1920, por el trmino de 2 aos, prohibiendo aumentarlos. Ello responda a una emergencia ocupacional u habitacional, debida al aumento de la poblacin (inmigracin europea) y al aumento de los alquileres, lo cual haca necesaria la intervencin del estado. Ercolano era inquilino de Lanteri, aunque no tena un contrato escrito sino un convenio de palabra, por lo que no haba un plazo ni un precio fijado a la locacin. Como el contrato se daba mes a mes no haba una expectativa de aos de contratacin por delante respecto al monto a cobrar y por tanto no haba un derecho adquirido realmente afectado. En la situacin preexistente el propietario poda ultrapasar con sus exigencias la capacidad econmica del inquilino, poda hacerse pagar cualquier alquiler por desproporcionado que fuese con el valor del inmueble, desde que haba desaparecido el juego regular de los factores econmicos respecto de ese negocio especial. Es esa opresin inevitable la que se ha propuesto impedir el legislador con una reglamentacin momentnea. Objeto: mientras la pretensin del actor, era ampararse en la ley para fijar el precio del alquiler, el demandado (la propietaria) quera fijar libremente el precio del alquiler, basndose en que era un contrato no escrito. La ley significaba una limitacin irrazonable que alteraba (art.28) al derecho de propiedad (arts.14 -usar y disponer de la propiedad- y 17), y a la libertad de contratacin de la locataria, porque obligaba a los particulares a fijar un precio, que no era producto de la libre voluntad de las partes. Y en virtud de ello, Lanteri pretenda se la declarara inconstitucional. Doctrina del fallo: ningn derecho es absoluto; hay circunstancias especiales en que el E debe intervenir con el poder de polica para proteger los intereses de la comunidad, siempre que sea por un tiempo y no a perpetuidad. La propiedad tiene una funcin social. - La proteccin de los intereses econmicos constituye para el estado una obligacin de carcter tan primario y tan ineludible como lo es la defensa de la comunidad amenazada por el aprovechamiento abusivo de una situacin excepcional. Si bien los precios de los alquileres deben fijarlos las partes, el derecho a usar y disponer de la propiedad, no es absoluto. Y si hay un inters pblico, ste debe prevalecer sobre el inters privado y por ello se justifica que el estado intervenga a poner el precio. El derecho de propiedad puede verse limitado por restricciones como el orden pblico, la salud, la moralidad, en uso del poder de polica del estado para reglamentar. - Transitoriedad de la medida: la ley es constitucional puesto que la imposicin de la ley es transitoria, y para la situacin de emergencia. Por ello, es razonable (arts.28 y 31). Si el PJ fuera ms all invadira la esfera de reserva del PL. La CSJN neg que la ley fuera desigualitaria, y a tal efecto se apoy en el carcter temporal de la medida, limitada al tiempo que se presume necesario para llegar a la normalidad de esas operaciones. Su finalidad, dijo, es impedir que el uso legtimo de la propiedad se convierta en un abuso perjudicial en alto grado, merced a circunstancias que transitoriamente han suprimido de hecho la libertad de contratar para una de las partes contratantes. A contrario, reconoci, la objecin de parcialidad tendra fundamento si se tratase de una reglamentacin permanente. - Poder de polica: citando jurisprudencia norteamericana, principalmente Munn v. Illinois, el fallo se enrola en el concepto amplio del poder de polica, conforme al cual la reglamentacin poda restringir los derechos de propiedad all donde concurriera un inters pblico intenso. La Corte entendi que el Congreso poda intervenir en la materia y regular el precio. - Disidencia: Bermejo se pronunci respecto a la transitoriedad de la medida, ya que la duracin ms o menos larga asignada a la vigencia de una ley no puede decidir de su constitucionalidad. Y respecto del poder de polica, y ratificando con 134/148

la concepcin restringida que la CSJN haba sentado anteriormente se afirma que la ley agraviaba la garanta constitucional de la propiedad (art.17 CN) pues no se concibe () cmo pueda decirse que todos los habitantes de la Nacin tienen el derecho de usar y disponer de su propiedad, que no goza de franquicia o privilegio alguno ni daa a terceros, si se admite que, por va de reglamentacin o de otra manera, otro habitante, que no es el dueo, pueda fijar por s y ante s el precio de ese uso o de esa disposicin . Si se reconoce la limitacin del estado para exigir un precio, no se respeta el uso y disposicin de la propiedad, que es inviolable y por ello no puede privarse a nadie de ella, salvo contadas excepciones. Adems, esta ley viola la libertad de contratar, alterndola mediante la reglamentacin. Cuando hay una emergencia, no pueden ampliarse los poderes del estado ms all de los que le asigna la CN, porque nada lo justifica. Para ampliar los poderes del estado es necesario que la CN lo permita expresamente, como en el caso del estado de sitio que restringe los derechos constitucionales. No puede decirse que se utilice el poder de polica en proteccin de terceros, porque en este caso no se perjudica a terceros, siendo un contrato privado, producto del uso de la libertad de las partes. La propiedad pasa a ser as un derecho nominal. En ese momento, el precio suba por la crisis, pero podra haber sobreabundancia, y en ese caso, el estado no protegera al propietario, y por ello no debe inmiscuirse arbitrariamente. Si esto es as, los derechos colectivos no son ms que la suma de los derechos individuales. El libre ejercicio de los derechos individuales por si solos llevan al bienestar pblico, sin necesidad de intervencin del estado, cuyo poder de polica debe usarse mnimamente. Podest, Santiago y Otros c/ Provincia de Buenos Aires (Saladeristas Barracas; concepto clsico del poder de polica): Hechos: despus de distintas gestiones administrativas, la Provincia de Bs As dict una ley que prohiba la faena de animales de los saladeros ubicados en la localidad de Barracas, provocando el cierre de la industria. El gobierno de la provincia consideraba que afectaba la salud de la poblacin. Si bien era una actividad lcita (nico lmite constitucional a la industria), afectaba el ambiente, la salud. Pretensin de la actora: los propietarios de los establecimientos reclamaron la indemnizacin de daos y perjuicios. Si esa industria haba sido habilitada por la provincia, los propietarios pretendan tener un derecho adquirido a explotarla, y por ello piden una indemnizacin por los perjuicios que le acarreaba la suspensin, en violacin al derecho de propiedad, y del ejercicio de una industria lcita. Doctrina del fallo: sostuvo que no hay derechos adquiridos que puedan prevalecer sobre derechos esenciales o fundamentales del hombre como la salud. Ante la colisin de dos derechos constitucionales (derechos econmicos vs derecho a la salud), deba prevalecer el de mayor jerarqua. Si se habilita una industria lcita, pero que se vuelve nociva, puede retirarse la habilitacin y tomarse medidas para que deje de ser nocivo. En este caso, la CSJN entiende el poder de polica en su alcance restringido, en que el estado slo poda intervenir para proteger la seguridad, la moralidad, y la salubridad pblica. La Corte entendi que la provincia se haba limitado a reglamentar esa industria por justificadas razones de salubridad; y que no caba la alegacin de derechos adquiridos puesto que los permisos (preexistentes) llevan la condicin implcita de que la actividad que se ejerza no sea nociva a los intereses generales de la comunidad. Para la Corte, las restricciones y limitaciones impuestas no configuraban agravio del derecho de propiedad y del ejercicio de una industria lcita porque, segn la CN, esos derechos estn sujetos a las leyes que reglamenten su ejercicio y por ello desestim el reclamo. Fallo CSJN Cine Callao (poder de polica amplio) 22/06/1960: Hechos: exista una emergencia ocupacional, una crisis de desempleo (como faltaban salas de teatro, los actores no podan trabajar). La ley 14.226, declar obligatoria la inclusin de espectculos de variedades, nmeros vivos, en los programas de las salas cinematogrficas para asegurar adecuados niveles de ocupacin a las personas dedicadas a cierto tipo de actividades artsticas ; es decir, para palear la desocupacin de los artistas. A su vez la ley impona los costos al cine, del empleo de los artistas y de la adecuacin de la sala, dado que haba sido 135/148

prohibido trasladarlos al precio de la entrada. El cine no cumpli y le iniciaron un sumario administrativo que impona multa e intimacin a cumplir bajo apercibimiento de clausura. El cine apel la decisin, pero la Cmara la confirm en su sentencia. Pretensin del cine: interpuso recurso extraordinario impugnando la constitucionalidad de la ley, que vulneraba la libertad de comercio, el derecho de propiedad, de trabajar y de ejercer libremente el comercio y la industria. El sistema le impona una especialidad comercial a la que no estaba dedicado y exiga cuantiosas inversiones destinadas a adecuar la sala a espectculos cuyo ofrecimiento no es propio de su actividad empresaria. El cine deba pagar las reformas dentro de las salas, que fueran necesarias para adecuarlas a los nuevos espectculos. Adems se vea obligado a realizar los gastos de la contratacin de artistas, violando su libertad de contratar, y no le era dable recuperar tales inversiones por la prohibicin, emergente de una resolucin ministerial, de trasladar el costo del nmero vivo al precio de las entradas. Tambin era violatorio del derecho de trabajar, de ejercer libremente el comercio o toda industria lcita, que no estn subordinados a otro requisito constitucional que al de la licitud (no contrario al orden, la moral pblica ni perjudique derechos de terceros). El fondo del caso resida en si el estado poda limitar esos derechos ms all del requisito de la licitud. Opinin del Procurador General de la Nacin (Soler): la exigencia es inconstitucional. No cuestiona el fin en que se justifica la ley, sino los medios empleados, en tanto haba consagrado para una categora de personas un verdadero privilegio cuya repercusin econmica incida perjudicialmente sobre otra. Para beneficiar un sector, perjudicaba a otro. Los nicos requisitos y lmites al derecho a ejercer libremente el comercio y a la libertad de contratar es la licitud. El estado se estara extralimitando, interviniendo por dems, lo cual no lo faculta la CN cuando le otorga poder de polica. La ley no es razonable. Doctrina del fallo: la CSJN confirm la sentencia recurrida, entendiendo que la ley era constitucional. - En la poca en que se pronuncia el procurador, no exista una resolucin posterior que variaba los hechos. La obligacin que se impona al cine tena un alcance limitado, en condiciones que hacan amortizable la inversin, de manera que la carga impuesta a los empresarios era de una ndole tal que no suprime ni altera el derecho a ejercer su comercio especfico en la sala destinada a ese efecto . Los perjuicios que le causaba al cine no eran tan graves, puesto que se haban amortizado los gastos e incluso obtenido beneficios. Los consumidores podan elegir entre ir a ver la pelcula o ir a ver el nmero vivo adems de la pelcula, pagando el precio aparte. - Poder de polica: es el poder para reglamentar derechos, ya que no son absolutos. El E puede restringirlos segn distintas circunstancias. En pocas de crisis su utilizacin es distinta y puede variar al reglamentar, respecto de situaciones de normalidad. Segn el criterio estricto (europeo) que haba sostenido la CSJN en el caso Saladeristas, el poder de polica se justificaba nicamente para casos de salubridad, moralidad y seguridad. En este caso, la Corte se enrola en el criterio amplio, norteamericano, segn el cual el poder de polica es adems de lo anterior justificado por razones econmicas, de bienestar, de educacin, confort y progreso; el criterio es comprensivo de la defensa y promocin de los intereses econmicos de la colectividad. - El PJ no puede pronunciarse sobre el mrito o eficacia de los medios elegidos por el legislador para alcanzar los fines propuestos (palear la desocupacin). Slo debe verificar que los derechos afectados no sean desnaturalizados por la reglamentacin de la ley, y que esta guarda cierta proporcionalidad con los fines a alcanzar. En este caso no se cumplan dichos requisitos. Disidencia: Boffi Boggero sigue la lnea argumental del Procurador, observando que El estado, en vez de resolver el problema con recursos propios, hace recaer la solucin en una categora de particulares, afectando esencialmente los derechos con que la CN los protege.

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UNIDAD X. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO: Teora General: las dificultades que se plantean en torno a la responsabilidad del Estado y sus agentes son, en nuestro derecho, de ndole muy diversa, agravadas en gran parte por la tendencia jurisprudencial a mantener los esquemas y soluciones provenientes del Derecho Civil. A efectos de determinar el rgimen aplicable, resulta necesario distinguir dentro de la responsabilidad patrimonial del Estado y sus entidades, aquellas situaciones reguladas por el Derecho Civil, es decir cuando la Administracin acta en el campo del Derecho Privado (P/e gestin de bienes de dominio privado del Estado; actos de comercio de bancos oficiales) dado que la responsabilidad emergente de esas actuaciones es extraa al Derecho Administrativo. Aunque no todo dao que ocasione la administracin sobre el patrimonio de los particulares debe regirse por el Derecho Civil. En definitiva se trata de encerrar al CC en sus lmites naturales, dejando a cada disciplina la regulacin de su mbito propio, en la medida en que se consagren soluciones justas. Desarrollo Histrico: la idea de soberana jug un papel fundamental en el mantenimiento, durante siglos, del principio de irresponsabilidad del Estado. Recin en el siglo XIX se lleg a reconocer la responsabilidad del Estado, cuando actuaba en ejercicio de sus prerrogativas de poder pblico. En el siglo XVI el triunfo del absolutismo agudiz la tendencia de considerar al Estado una entidad suprema, con una soberana sin restricciones. Con la Revolucin Francesa se sustituy la soberana del rey por la soberana del pueblo, pero las consecuencias terminaron siendo las mismas, acentundose el despotismo y la irresponsabilidad del Estado. Sin un Estado responsable, carecan de sentido las garantas que los ordenamientos constitucionales o supremos de cada pas estatuan para la proteccin de los derechos del hombre. En Francia, el proceso de hacer responsable al Estado se inicia y consolida con el Consejo de Estado, comenzando primero con la consagracin de la responsabilidad del Estado por faltas objetivas en la prestacin de servicios pblicos y culminando luego con la aceptacin de la responsabilidad del estado por actos legislativos y judiciales. En 1873 (casos Blanco y Pelletier) el Consejo de Estado francs perfil la responsabilidad del Estado sobre la distincin de la falta de servicio y falta personal, que desemboc en el abandono de la nocin de culpa como presupuesto inexcusable de la responsabilidad de la persona jurdica Estado, para hacerlo responsable siempre por la ejecucin irregular o defectuosa de la funcin administrativa, cuando ello ocasione perjuicios en los administrados. La doctrina y la jurisprudencia han sustentado la responsabilidad del Estado en el principio de la igualdad ante las cargas pblicas, corolario del principio general de igualdad frente a la ley. Falta de Servicio: - El concepto es extrao al Derecho Civil, donde la nocin de responsabilidad extracontractual por daos aparece configurada por la nocin de culpa. - Con este concepto se produce un desplazamiento y sustitucin de la nocin de culpa, donde no se pone el acento en el autor del hecho ilcito (no es necesario individualizar al autor), sino en el desequilibrio que produce el dao y en el servicio pblico: responsabilidad objetiva. - La responsabilidad del Estado por la falta de servicio se construye alrededor de la nocin amplia de servicio pblico, frente a la necesidad de

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conceder la reparacin patrimonial por los daos causados a los particulares por el funcionamiento irregular o defectuoso del servicio. - El dao: i) debe ser atribuido al funcionamiento irregular o defectuoso del servicio; y ii) debe reunir los caracteres de certeza, especialidad y anormalidad (siempre circunscripto a la responsabilidad extracontractual). Falta Personal: es una forma de responsabilizar a los agentes pblicos frente a los administrados y de delimitar as la responsabilidad del Estado que excede el margen de funcionamiento irregular o defectuoso del servicio pblico. Para su configuracin se tiene en cuenta la culpa o el dolo del agente pblico, y existe la posibilidad de acumular la responsabilidad por falta de servicio y por falta personal, siempre que la falta personal est provista de relacin con el servicio. Clasificacin de la Responsabilidad Patrimonial del Estado: 1) Civil o de Derecho Privado: cuando los daos provengan de la actuacin del Estado en el campo del Derecho Civil o Mercantil (P/e, bienes del dominio privado del Estado; actos de comercio de los bancos oficiales) la responsabilidad se rige segn las reglas del Derecho Privado, por el CC. Se trata de una responsabilidad basada principalmente en la nocin de culpa, siendo aplicables, entre otros, el art 43, 512 CC (responsabilidad contractual), y el 1109 (responsabilidad extracontractual). 2) De Derecho Administrativo: cuando la causa generadora de responsabilidad fuera la actuacin estatal dentro del campo de la funcin administrativa o en ocasin de ella, la reparacin se regir por los principios del Derecho Pblico, aun cuando pueda aplicarse para uno de los tipos especficos de responsabilidad, el art.1112. Contractual y Extracontractual: a su vez la responsabilidad de derecho administrativo puede dividirse en dos grandes grupos: contractual y extracontractual, aunque sobre bases diferentes al Derecho Civil, la restitucin obliga a reparar en proporcin a la cosa, restableciendo la igualdad alterada por la produccin del dao. No toda la responsabilidad extracontractual tiene idntica naturaleza y rgimen jurdico, y deben distinguirse los supuestos en que la actuacin del Estado sea ilegtima, de aquellos en que se trate de actuacin legtima. Cuando se trata de daos causados por la responsabilidad extracontractual del Estado por actuacin ilegtima, el concepto de ilegitimidad comprende tanto la ilegalidad objetiva como la irrazonabilidad, conforme a la idea similar a la de falta de servicio del derecho francs. El funcionamiento defectuoso puede configurarse por accin u omisin del Estado. En estos casos la reparacin debe ser integral (dao emergente y lucro cesante) ya que no es justo obligar a los administrados a que soporten todas las consecuencias perjudiciales de la actividad ilegtima del Estado. En estos casos al administrado no les impuesta la obligacin de soportar sacrificios ni de soportar el dao. Cuando se trata de daos causados por la responsabilidad extracontractual legtima del Estado existe un deber de los administrados de soportar sacrificios patrimoniales por razones de inters pblico o bien comn, pero no de soportar el dao y es justo que la reparacin deba limitarse al valor objetivo del derecho sacrificado y a todos los daos que sean consecuencia directa e inmediata de la actuacin estatal, con exclusin del lucro cesante, de las circunstancias personales y ganancias hipotticas. Esta solucin se justifica en virtud de que no parece justo que la restitucin de los dems conceptos deba ser soportada por la comunidad, produciendo un beneficio para el particular por causa de la utilidad pblica, porque si el inters pblico no debe ser objeto de ventajas
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para los particulares, la indemnizacin acordada para restaurar el equilibrio patrimonial debe limitarse al dao emergente. La obligacin de resarcir el perjuicio cometido tiene como fundamento el principio de correccin del desequilibrio causado al administrado de soportar un dao, desigualdad que requiere una justa restitucin que, si bien se grada de un modo distinto segn provenga de la actuacin legtima o ilegtima del Estado, responde a la necesidad esencial de reparar la injusticia que provoca la violacin de la igualdad, de impedir la subsistencia del desequilibrio. Esta obligacin no nace del dao sino de la alteracin del principio de igualdad, aun cuando se requiere concurrencia del dao. En resumen, la fuente de la responsabilidad del Estado se encuentra en la CN, principalmente en el principio de igualdad ante las cargas pblicas (art.16), al que cabe agregar otro principio constitucional, segn el cual todo sacrificio patrimonial impuesto por razones de utilidad pblica debe ser indemnizado por aplicacin del art.17. La Responsabilidad Extracontractual del Estado en el Campo del Derecho Administrativo: dentro de la clasificacin de la responsabilidad extracontractual del Estado en el campo del Derecho Administrativo en ilegtima y legtima, se debe hacer una subdivisin que tenga en cuenta la funcin que desarrolla el rgano que ocasiona el dao, sobre la base de la funcin material o actividad objetiva que desenvuelven los rganos estatales: i) por hechos y actos administrativos, ii) por actos normativos o legislativos y iii) por actos jurisdiccionales (que se ver aparte porque asume un carcter peculiar y de excepcin). La Responsabilidad Extracontractual Proveniente de la Actividad Ilegtima del Estado: i) La Responsabilidad del Estado por Hechos y AA Ilegtimos: Presupuestos que determinan la responsabilidad del Estado por hechos y AA ilegtimos: a) Imputabilidad material del acto o hecho administrativo a un rgano del Estado en ejercicio u ocasin de sus funciones; b) Falta de servicio por cumplir de manera irregular los deberes y obligaciones impuestos por la CN, la ley o el reglamento o por el cumplimiento defectuoso del servicio (ilegitimidad objetiva), sea el incumplimiento derivado de la accin u omisin; c) Existencia de un dao cierto en los derechos del administrado (excluye los daos puramente eventuales), puede ser dao actual o futuro y el derecho afectado puede ser un derecho subjetivo o un inters legtimo; d) Conexin causal entre el hecho o AA y el dao ocasionado al particular. Evolucin de las Soluciones de la Jurisprudencia de la CSJN: en el desarrollo de la evolucin de la jurisprudencia de la Corte se advierte un progresivo predominio de las concepciones predominantes en el Derecho Pblico que se reflejan en 3 aspectos bsicos: i) el fundamento de la responsabilidad; ii) la naturaleza objetiva del factor de atribucin que corresponde aplicar para resarcir los daos provenientes de faltas de servicio producidas por acciones u omisiones de los rganos estatales, y iii) el reconocimiento generalizado de la responsabilidad directa de Estado por actos ilegtimos o ilegtimos. Hasta 1933 las soluciones de la CSJN sobre la responsabilidad del estado por hechos y AA legtimos se resume de la siguiente manera: a) Se aceptaba la responsabilidad del Estado por incumplimiento de sus obligaciones convencionales, aplicndose, por lo general, las normas y principios del CC; b) Se consideraba que el Estado era responsable por los actos de gestin (relativos a su actuacin en el campo del derecho privado), sea que se
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tratare de actos de gestin de su patrimonio privado como de los referentes a la intendencia de los servicio pblicos (pero no se reconoca responsabilidad del Estado por actos de imperio, respecto de su actuacin en la esfera del derecho pblico como depositario de la soberana); c) No se reconoce la responsabilidad extracontractual del Estado, por delitos o cuasidelitos, debido a que los arts.36 y 43 impedan que personas jurdicas estuvieran obligadas a responder por los actos lcitos de sus representantes. Caso SA Toms Devoto y Compaa v. Gobierno Nacional (22/09/1933): en el campo que locaba la SA Toms Devoto en la provincia de Entre Ros, ocurri incendio, ocasionado por las chispas de un brasero que utilizaban empleados del Telgrafo Nacional que tenan el encargo de unir la lnea telegrfica que pasaba por el campo. El incendio provoc daos de considerable magnitud que llevaron a la sociedad perjudicada a entablar una demanda de daos y perjuicios contra el Gobierno Nacional. Para reconocer la responsabilidad extracontractual del Estado la Corte se bas en la configuracin de una responsabilidad indirecta, aplicando los arts.1109 y 1113. De este modo, la CSJN intent sortear la valla del viejo art.43 CC40 para el reconocimiento de la responsabilidad aquiliana de las personas jurdicas, ya que la doctrina de la ficcin slo aceptaba que las personas fsicas podan cometer delitos o cuasidelitos, en la inteligencia de que no caba suponer que un ser abstracto pudiera incurrir en dolo o culpa. El error fue intentar fundar la responsabilidad en normas enteramente inaplicables al Derecho Administrativo (pudiendo haber acudido al art.111241 que regla la responsabilidad del Estado por faltas de servicio). La aplicacin del art.1113 carece de sentido tratndose del Estado, al que no se lo puede equiparar al patrn, dado que los agentes pblicos son rganos de la persona pblica estatal. En el caso del art. 1109 CC, que consigna la responsabilidad sobre la base de la nocin de culpa, en lugar de utilizar la figura de la falta de servicio, con fundamento en un principio del Derecho Administrativo de base constitucional en relacin a la alteracin de la igualdad ante las cargas pblicas. Caso Ferrocarril Oeste v. Provincia de Buenos Aires (1938): la CSJN reconoci la responsabilidad de la provincia de BA por los daos causados por la prestacin defectuosa o irregular del servicio de expedicin de los certificados registrales, indispensables para realizar la escrituracin de inmuebles. Si bien este precedente contiene algunos errores, tiene el mrito de apoyarse, fundamentalmente en el art.1112, y en su fuente doctrinaria para establecer la responsabilidad de la provincia demandada por falta de servicio, aun cuando soslaya el fundamento de Derecho Pblico que anida siempre en la responsabilidad estatal por actos y hechos administrativos. Este fallo establece que a) cuando una provincia impone el deber de obtener un certificado registral como requisito para la escrituracin de inmuebles, ello presupone la obligacin de prestar un servicio regular que responda a las garantas que se procuran asegurar; y b) que en tales casos, la entidad no acta en el campo del Derecho privado
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Antes de la reforma de 1968, el art.43: No se pueden ejercer contra las personas jurdicas, acciones criminales o civiles por indemnizacin de daos, aunque sus miembros en comn, o sus administrados individualmente, hubieran cometido delitos que redundaran en beneficio de ellas. 41 Art. 1112 CC: Los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les estn impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este ttulo.

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sino dentro del Derecho Pblico, no siendo aplicable el art.43. Igualmente se sigue fundando en el art.1113, sustentndose en la tesis de responsabilidad indirecta (que sigui aplicando la corte hasta 1984). Caso Vadell (1984): la CSJN consider que la provincia era responsable por los perjuicios derivados del funcionamiento defectuoso e irregular del Registro de la Propiedad, sosteniendo que ello configuraba una falta de servicio de naturaleza objetiva, con fundamento en el art.1112. Esta nueva interpretacin declar que la responsabilidad indirecta o refleja del art.1113 CC resulta inaplicable a la responsabilidad del Estado que se desenvuelve en el mbito del Derecho Pblico, ya que la actividad de los rganos o funcionarios del Estado, realizada para el desenvolvimiento de las entidades de las que dependen, ha de ser considerada propia de stas y deben responder de modo principal y directo a sus consecuencias daosas. ii) La Responsabilidad del Estado por Actos Normativos o Legislativos declarados Ilegtimos por sentencia judicial firme (leyes inconstitucionales y reglamentos inconstitucionales o ilegales): la doctrina y la jurisprudencia de la CSJN han aceptado la posibilidad de hacer responsable al Estado por los daos causados a los particulares por actos normativos (leyes o reglamentos) declarados ilegtimos por sentencia judicial firme, rigiendo los requisitos establecidos como presupuesto de la responsabilidad estatal por acto y hecho administrativo en el punto de dao resarcible y a la conexin causal, sin perjuicio de que el juez acuda para determinar la responsabilidad a los requisitos que conciernen a la imputabilidad material e ilegitimidad objetiva. Acumulacin de la Responsabilidad Extracontractual y Contractual: en el Derecho Civil se ha estatuido un sistema basado en la separacin de las dos rbitas de responsabilidad estructurado en el art.1107, que admite slo en ciertos supuestos, la compatibilidad entre ambos tipos de responsabilidad (cuando el incumplimiento contractual configura, al mismo tiempo, un delito del derecho criminal). Este sistema NO es aplicable al Derecho Administrativo ya que en el mbito administrativo i) la responsabilidad no se funda en la culpa sino que tiene naturaleza objetiva; y ii) no es necesario formular distinciones en relacin a la prueba, pues en ambos casos hay que demostrar el incumplimiento material, la ilegitimidad objetiva y el dao cierto. Prescripcin: el criterio de la CSJN, cuando no media una vinculacin contractual, es que el plazo de prescripcin de la accin para demandar al Estado por los daos causados por hechos o actos administrativos de carcter lcito o ilcito es de 2 aos a tenor del art.4037. La intervencin de los rganos que posean competencia producen la suspensin de los plazos de prescripcin, cuyo plazo se reinicia a partir del momento que queda firme el acto que declara la caducidad del pertinente procedimiento administrativo. La Responsabilidad Extracontractual Proveniente de la Actividad Legtima del Estado: Para Marcer terminolgicamente es un error la utilizacin del vocablo responsabilidad en el caso de actividad lcita, porque en tal concepto se encuentra implcita la ilicitud, la violacin de un deber jurdico o la transgresin de una norma. Es ms propicio hablar de Indemnizacin por la Actividad Lcita del Estado. En este caso el Estado debe indemnizar
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por una actividad lcita que le es propia, tomando como fundamento el principio de igualdad de las cargas pblicas, sobre la base constitucional del art.16 CN. En el Derecho Civil existen 2 casos claros en los que se debe indemnizar como consecuencia de una actividad lcita: i) Art.1638: El dueo de la obra, puede desistir de la ejecucin de ella por su sola voluntad, aunque se haya empezado, indemnizando al locador todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener por el contrato. Empero, los jueces podrn reducir equitativamente la utilidad a reconocer si la aplicacin estricta de la norma condujera a una notoria injusticia. Es decir, que es lcito dejar sin efecto el contrato de obra privada por la sola voluntad del comitente, lo cual resulta una excepcin al rgimen de los contratos civiles. Al hacerlo, debe indemnizar los perjuicios, y si resultare una injusticia notoria el juez puede morigerarla. ii) Art.2556: El que halle un tesoro en predio ajeno, es dueo de la mitad de l. La otra mitad corresponde al propietario del predio . En este caso el dueo del fundo debe indemnizar al que encuentra un tesoro en su predio. Presupuestos que determinan la responsabilidad del Estado por hechos y actos administrativos legtimos42: a) La imputabilidad material del acto (hecho, AA, reglamento o ley) a un rgano del Estado; b) La existencia de un dao cierto en los derechos del particular afectado; c) La conexin causal entre el acto (individual o general) y el dao hecho al administrado; d) La legitimidad del AA, reglamento o ley (lo cual supone que el respectivo acto no adolece de vicio o defecto); e) La necesaria verificacin de un perjuicio especial en el afectado; f) La ausencia de un deber jurdico de soportar el dao. Responsabilidad del Estado por Hechos y AA Legtimos: algunos de los supuestos que originan perjuicios por los hechos y AA legtimos del Estado son: a) la ocupacin tempornea de un bien perteneciente a particulares; b) la expropiacin de bienes privados por causa de utilidad pblica o bien comn; c) la requisicin de bienes en tiempo de guerra; d) la revocacin por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, cuando ella fuere procedente y siempre que se observen las garantas constitucionales; e) la realizacin de obras pblicas que impliquen una disminucin en el valor de los inmuebles linderos de particulares, ya sea que provengan o no de una obra autorizada por ley. En todos los supuestos la responsabilidad del Estado es objetiva, sin vinculacin a la idea de falta de servicio, y se fundamenta en el principio constitucional de igualdad ante las cargas pblicas (art.16 CN), no siendo necesario que exista una ley que reconozca el derecho a la indemnizacin. Sin embargo, las reglas que gobiernan el rgimen de restitucin difieren de las aplicables a la responsabilidad del Estado por los daos causados por sus hechos o actos ilegtimos. Responsabilidad del Estado por Leyes o Reglamentos: en todos estos casos se trata de un dao que sobrepasa los sacrificios normales que puede
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Los puntos e) y f) fueron incluidos por jurisprudencia de la CSJN en el caso Columbia S.A. de Ahorro y Prstamo para Vivienda v. Banco Central de la Repblica Argentina (1992).

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imponer una ley o un reglamento o la fijacin de precios mnimos. Entre los supuestos que pueden mencionarse para este caso estn los siguientes i) Leyes que consagran el monopolio estatal de actividades, lesionando el derecho de los particulares que tenan a su cargo dichas actividades y que debieron cesar en la fabricacin o comercializacin de los respectivos bienes; ii) Leyes que consagran la prohibicin de fabricar o comercializar determinados productos en beneficio de otros intereses particulares o de un inters general; iii) Reglamentos que estatuyen la prohibicin de importar determinadas mercaderas con el objeto de desnivelar la balanza de pagos y proteger la industria nacional. Reglas que gobiernan la Restitucin. Evolucin de la Jurisprudencia: para determinar la medida de la restitucin se aplican, en esta materia, las reglas atinentes a la indemnizacin debida por los daos provocados por los actos ilegtimos, con exclusin del lucro cesante. La razn de la exclusin (que tiene fundamento analgico en la ley de expropiaciones) radica en la circunstancia de que la situacin del administrado no es igual en ambos casos. Mientras que en la responsabilidad por acto legtimo el particular soporta un dao en virtud de los deberes o cargas impuestos por la justicia legal o general, en la responsabilidad por acto ilegtimo, l no debe contribucin o servicio alguno al Estado, ya que nadie est obligado a soportar la actividad daosa e ilegtima y menos an sin indemnizacin. Por esa causa, el Estado le debe al particular perjudicado por un acto ilegtimo una reparacin integral, mientras que en la responsabilidad por acto legtimo la restitucin no comprende el lucro cesante , aunque no por ello deja de regirse por la justicia conmutativa, que realiza la igualdad de objeto a objeto. La jurisprudencia de la CSJN no ha seguido una lnea uniforme ya que en algunos fallos consider que la indemnizacin no comprenda al lucro cesante, en otros consagr el principio de responsabilidad integral. Fallo Laplacette v. Provincia de Buenos Aires (26/02/1943): la CSJN reconoci la responsabilidad estatal por actos legtimos del poder pblico, sosteniendo que al afectarse el uso de una propiedad privada los daos deban repararse aplicando por analoga el criterio positivo que estableca la anterior ley de Expropiaciones que, al igual que la actual (21.499), exclua la indemnizacin por lucro cesante . Precedentes posteriores siguieron esta corriente: Fallo Corporacin Inversora Los Pinos S.A. c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires (1975): trata sobre la revocacin de un permiso por el cual haba resultado autorizada a explotar, como albergue por horas, un hotel alojamiento de su propiedad. Siendo la revocacin un acto legtimo de la administracin, la CSJN entiende que slo puede ser atendible el inters negativo, que limita el resarcimiento a los daos que sean consecuencia directa e inmediata de la confianza del actor en que el acto revocado sera mantenido (dao emergente), pero que excluye todo valor o ganancia frustrada (lucro cesante). Que consecuentemente, aun cuando se trate de un acto que afecta a elementos de un fondo de comercio, la indemnizacin debida nicamente podr comprender aquellos daos que guarden una relacin directa e inmediata con la revocatoria dispuesta. Este fallo se basa en la naturaleza expropiatoria del acto de revocacin para la exclusin del rubro lucro cesante.
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Fallo Cantn, Mario Elbio c/Gobierno Nacional (1979): el Gobierno Nacional dict el Decreto 2118/71 que, al prohibir la importacin de determinados productos con el objeto de nivelar la balanza de pagos y en defensa la industria nacional, estableci fuertes restricciones a la libertad econmica. En el caso, tales limitaciones afectaron una compraventa internacional de mercaderas instrumentada mediante un contrato de crdito documentado, concluido antes del dictado de la norma. La CSJN dijo que la actividad del Estado era legtima pero como causaba un dao a los derechos de propiedad (art.17 CN), el actor deba ser indemnizado. Aplic por analoga para establecer el monto de la indemnizacin la Ley Nacional de Expropiaciones, y se pago el dao emergente, con exclusin del lucro cesante y todas las ganancias que pudo haber obtenido de la reventa. Fallo Motor Once SACI c/Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires (1987) : en este caso la cuestin debatida era el alcance del resarcimiento que corresponda otorgar, en virtud de la responsabilidad de la Administracin Municipal, derivada de la aplicacin de una norma general de polica de seguridad, a travs de actos individuales de ejecucin, que estableci la prohibicin de seguir ejerciendo una actividad (expendio de combustible) en el establecimiento comercial que explotaba la actora. As el Tribunal no reconoci el derecho a reclamar resarcimiento por el lucro cesante, en base a distintos fundamentos: - En este caso, consiste en un acto imperativo, que se produce en el mbito de una relacin de supremaca general, justificado por el poder de polica de seguridad; - El Art.18 LPA vigente en el orden municipal por imperio de la Ley 20.261 se limita a establecer que la revocacin de un AA regular como lo era la habilitacin para el expendio de combustibles resulta legtima indemnizando los perjuicios que causare a los administrados, sin precisar los alcances del resarcimiento debido. - El examen de las normas que fijan pautas indemnizatorias y que guardan mayor analoga con la situacin discutida en autos, conduce irremediablemente a encontrar la solucin en la Ley Nacional de Expropiaciones, es decir, en la norma legal tpica que autoriza intromisiones del Estado en la propiedad de los administrados, cada vez que el inters pblico las exija; pues sin esas intromisiones, el Estado no es capaz de cumplir sus funciones. NOTA: Antes del fallo Motor Once, la CSJN conden a la Direccin Nacional de Vialidad a resarcir los daos resultantes de la revocacin unilateral de un contrato de obra pblica por razones de oportunidad, sosteniendo la inaplicabilidad en tal supuesto, de la limitacin del lucro cesante establecido por el art.10 de la Ley de Expropiaciones. Igualmente, la Corte limit al lucro cesante por razones de equidad, aplicando el art.1638 CC. Fallo Eduardo Snchez Granel Obras de ingeniera c/ Direccin Nacional de Vialidad (1984): Hechos relevantes: la DNV revoca un contrato administrativo por razones de oportunidad, mrito o conveniencia. Snchez Granel reclama una indemnizacin. Holding de mayora: No hay solucin para el caso en el derecho administrativo que comprenda el caso. El art.18 LPA no dice el quantum de la indemnizacin.
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Por principio general del derecho privado, la indemnizacin debe ser integral y por tanto comprensiva del lucro cesante, aunque no fundamenta esta postura en ninguna norma jurdica ni doctrina legal. Acude al art.1638 CC sobre locacin de obra, para restringir la indemnizacin (el juez puede hacerlo cuando el comitente deja sin efecto la obra por su sola voluntad y la indemnizacin lleva a una injusticia notoria). Holding de disidencia: la ley de obras pblicas es aplicable al caso porque se trata de un contrato de obra pblica. All se limita el alcance de la indemnizacin (arts.53, 54) para el caso de revocacin por culpa de la administracin. En ese caso la consecuencia jurdica no es el pago del lucro cesante. Es incongruente que para el caso de actuar ilcito de la administracin no sea necesario pagar lucro cesante y que el actuar lcito tenga una consecuencia ms gravosa. Conclusiones: en este caso se ve el peligro de traer el derecho privado al derecho administrativo. La aplicacin supletoria de las normas de fondo en el derecho administrativo es inadmisible. Ante la ausencia de normas, en la aplicacin analgica, es necesario previamente ver la coherencia de las normas a traer con las suplidas. Marcer en nota Contratos administrativos en la CABA: en cuanto a la cuestin del lucro cesante, sea en materia de rescisin por culpa de la administracin o por revocacin por oportunidad, mrito o conveniencia, su pago en concepto de indemnizacin resulta improcedente. Cuando se trata de rescisin rigen el Artculo 54 inciso f) de la Ley N 13.064 y el inciso 88 de la Reglamentacin del Art.61 de la Ley de Contabilidad y en los casos de revocacin por razones de oportunidad, mrito o conveniencia el Art.18 de la LPA.

La exclusin de la indemnizacin por lucro cesante se aplica en principio para la responsabilidad extracontractual del Estado por su actividad legtima, pero, justificando esta tendencia de la Corte de resarcir el lucro cesante, Alterini sostiene que el punto de equilibrio de la cuestin en el criterio de la Corte sera el siguiente: i) La responsabilidad estatal por actos lcitos abarca nicamente a las consecuencias inmediatas; ii) Dentro de las categoras de daos resarcibles, el lucro cesante queda excluido cuando se trata de actos estatales imperativos, de carcter general; pero esa exclusin -en tanto el dao sea consecuencia inmediata- no rige en el caso de relaciones especiales de ndole convencional del Estado con el particular. Fallo Jucaln, Forestal Agropecuaria S.A. c/Provincia de Buenos Aires (1989): en este caso la propietaria de un establecimiento de campo en la Provincia de BA le solicita al Estado la indemnizacin por los daos causados en su propiedad por el accionar legtimo del Estado en ocasin de inundaciones, como consecuencia de los trabajos realizados por la Direccin de Hidrulica provincial en el canal aliviador construido para encauzar los caudales de Ro Quinto, consistentes en la apertura de brechas para desviar las aguas. La CSJN (voto de Barra) sostuvo: i) Que la exclusin del resarcimiento por lucro cesante no debe ser aplicado mecnicamente y sin tener en cuenta las caractersticas particulares de cada caso; ii) Que reconoce al resarcimiento por lucro cesante a razn de que el principio que est en juego es el da la intangibilidad del
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patrimonio, por lo tanto la exclusin del lucro cesante llevara a resultados claramente violatorios de la garanta constitucional de propiedad (art.17); iii) Que tambin est en juego el principio de igualdad ante las cargas pblicas (art.16 CN); y iv) Que en el caso particular el lucro cesante se debe asimilar al dao emergente porque excluir dicho rubro significara otorgar al actor una indemnizacin tan nfima que llevara al despojo de su derecho de propiedad. La conclusin de este caso es que el criterio para medir la extensin de la indemnizacin por el accionar legtimo del Estado responde al mandato constitucional y legal de reparar la disminucin patrimonial que sufre el valor objetivo del bien o derecho por razones de utilidad pblica , que, en cada caso, puede estar representado tanto por el dao emergente como por el lucro cesante incorporado al patrimonio , convirtindose en un valor objetivo indemnizable, ya sea con la evolucin normal u ordinaria de los acontecimientos, con una valoracin ponderada o prudencial, o mediante la utilizacin de ratios de proporcionalidad. A partir del ao 2000 se han dictado un conjunto de normas que, en materia de revocacin en razn de oportunidad de actos y contratos administrativos, han restringido el alcance de la indemnizacin al dao emergente y excluyen el resarcimiento del lucro cesante (art. 96, decreto 436/2000; art. 26, Ley 25.344, art. 11, ley 25.453, art. 12, Decreto 1023/2001). Opinin de Marcer: el lmite del resarcimiento por lucro cesante en los casos de indemnizacin por la actividad lcita del Estado depender de la institucin del mismo derecho ms cercana que sea aplicable, porque no se puede aplicar el principio establecido en la Ley Nacional de Expropiaciones para todos los casos, admitiendo que ello conlleve a un resultado injusto para el administrado. En ese sentido, Marcer no est de acuerdo con el resultado que dio la Corte al caso Snchez Granel, pero s comulga con lo vertido en el fallo Jucaln, donde una indemnizacin limitada al dao emergente, hubiera afectado el derecho de propiedad del administrado, dadas las caractersticas del caso. Responsabilidad del Estado por Omisin La responsabilidad del Estado es siempre objetiva y su fundamento el principio de igualdad (extensivo a todo el mbito de la responsabilidad estatal). Por tanto se aplican los requisitos que determinan la responsabilidad del Estado por accin, sobre la base de la nocin de falta de servicio, que acoge el art.1112 CC. La clave para determinar la falta de servicio, y la procedencia de la responsabilidad estatal por un acto omisivo se encuentra en la configuracin de una omisin antijurdica. Esta ltima se perfila slo cuando sea razonable esperar que el Estado acte en determinado sentido para evitar los daos en la persona o en los bienes de los particulares. Para que se configure la omisin antijurdica es requisito que i) el Estado o sus entidades incumplan una obligacin legal expresa o implcita, lo que significa que debe existir un deber jurdico que consagre la garanta o la obligacin de obrar del Estado en determinado sentido (ej.: las omisiones vinculadas con el ejercicio de la polica administrativa; el incumplimiento que puede hallarse impuesto por otras fuentes del derecho); y
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ii) Para que se genere la obligacin de responder, resulta necesario que se trate de una obligacin (deber concreto) y no de un deber que opere en direccin genrica o difusa. Responsabilidad del Estado por Actos Judiciales: El ejercicio de la funcin jurisdiccional por parte de los rganos del Estado (que pertenezcan tanto al PJ o que sean tribunales administrativos) puede tambin dar origen a la responsabilidad estatal, cuando ocasionen daos a los particulares. Se trata de una responsabilidad de carcter excepcional dado que en toda comunidad jurdicamente organizada todos sus componentes tienen el deber o carga genrica de someterse a las decisiones que adopten los procesos jurisdiccionales , lo cual lleva consigo la carga de soportar los daos ocasionados por una sentencia desfavorable a los derechos de propiedad y libertad . Supuestos de Responsabilidad por Acto Judicial: la responsabilidad del Estado por sus actos jurisdiccionales puede darse en el proceso penal (donde es aceptada generalmente por la doctrina), como en el proceso civil o comercial, sin que sea necesario el dictado de una ley especial que la consagre, en virtud del fundamento del art.16 CN. La responsabilidad del Estado se justifica cuando por error o dolo de los rganos jurisdiccionales y mediante la revisin del respectivo proceso, se modifica la cosa juzgada formal y material de sentencia definitiva. i) Revisin de condena por error judicial en un proceso criminal o correccional: para la procedencia de la responsabilidad del Estado por error judicial es indispensable que la sentencia que origina el dao se declarada ilegtima y dejada sin efecto (Fallo Vignoni, Antonio c/Estado de la Nacin Argentina 1988). ii) Cuando a raz de medidas cautelares y otras similares dictadas en los procesos (embargos, inhibiciones, secuestros) se ocasionan daos en el patrimonio de los particulares , siempre que las medidas respectivas no se hubieran decretado bajo la responsabilidad de alguna de las partes del proceso, y en tanto la medida pertinente sea arbitraria y sea dejada sin efecto por sentencia definitiva o equiparable a definitiva. En estos casos la restitucin debe ser integral , aplicndose los criterios que rigen en materia de responsabilidad del Estado por su actividad ilegtima. Opinin de Marcer: para que corresponda el resarcimiento por un acto judicial deber existir una declaracin judicial que tipifique la resolucin judicial como ilcita: que la conducta haya sido contraria al ordenamiento jurdico y que el acto haya sido declarado irregular y no equivocado . El nico caso de error admitido que puede dar lugar al resarcimiento es el error judicial administrativo. Fallo CSJN Hotelera Ro de la Plata c/ Pcia. de Buenos Aires s/restitucin de dlares (1985): la Hotelera Ro de la Plata promueve demanda contra la Provincia de BA por restitucin de dlares. Haba sido demandada ante el Tribunal del Trabajo N1 de Mar del Plata, proceso en que se la conden al pago de una suma determinada en pesos. Para acceder a los recursos extraordinarios ante el superior tribunal local, en cumplimiento de normas procesales locales deposit a embargo tal suma, a lo que el tribunal dispuso librar oficio al Banco de la Provincia para que efectuara su depsito y guarda. Tres aos despus recibi la notificacin del traslado de un informe del Banco de la Provincia ante el cual manifest que no adverta su relacin
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con el depsito realizado y el monto informado por el banco. Cuando requiri informe del Banco sobre el destino de los fondos, se enter de que haban sido convertidos a moneda argentina en virtud de oficio librado por el presidente del Tribunal, lo que no estaba ordenado por el actor. Ese acto constituy una disposicin de bienes de cuya propiedad no se haba desprendido, sealando la diferencia entre la suma depositada en la cuenta abierta y el valor que se obtendra de la negociacin actual de los bonos. La Corte resolvi que la Provincia de BA deba pagar a la Hotelera en concepto de indemnizacin la diferencia del monto en dlares ms intereses que haban sido depositados originalmente en el Banco Provincia a razn de error en la administracin judicial.

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