1.

LA TENTATIVA**

Es el primer dispositivo amplificador del tipo y se concreta en la realización imperfecta de una

conducta punible (acción u omisión) en relación con el resultado pretendido por el sujeto agente por
causas propias o ajenas a su voluntad.

Sostiene sobre este tópico el Dr. ALFONSO REYES ECHANDÍA, que la “tentativa como fenómeno
jurídico se presenta siempre que el sujeto activo comience a realizar la conducta que habrá de
adecuarse a un tipo penal y tal adecuación no se verifica, al menos en forma directa e inmediata; como
cuando Pedro inicia los actos comportamentales orientados a producir la muerte de Juan y, sin
embargo, Juan no muere”1.

Nuestro ordenamiento punitivo consagra en el artículo 27 del Código Penal: “ El que iniciare la
ejecución de una conducta punible mediante actos idóneos e inequívocamente dirigidos a su
consumación, y ésta no se produjere por circunstancias ajenas a su voluntad, incurrirá en pena no
menor de la mitad del mínimo ni mayor de las tres cuartas partes del máximo de la señalada para la
conducta punible consumada.

Cuando la conducta punible no se consuma por circunstancias ajenas a la voluntad del autor o
partícipe, incurrirá en pena no menor de la tercera parte del mínimo ni mayor de las dos terceras partes
del máximo de la señalada para su consumación, si voluntariamente ha realizado todos los esfuerzos
necesarios para impedirla”.

2. TEORÍAS REFERIDAS A LA PUNICIÓN DE LA TENTATIVA

2.1. TEORÍA OBJETIVA DE LA PELIGROSIDAD

La punición de la tentativa se concreta en la puesta en peligro de un bien jurídicamente tutelado,

lo que significa que el desvalor del resultado depende de su afectación real; no siendo punibles los
actos preparatorios, como tampoco la tentativa inidónea o imposible.
Su posicionamiento en el ámbito jurídico ha permitido distinguir los siguientes aspectos:
a) La ideación y los actos preparatorios por regla general se consideran impunes.
b) La sanción aplicable al delito tentado es menor respecto de la que corresponde al injusto
perfecto o consumado.
c) Se consideran inocuas tanto la tentativa inidónea como la tentativa imposible.

La crítica que se formule a esta teoría proviene de los juristas alemanes, quienes consideran
válido sancionar la tentativa imposible, en razón al peligro que representa para la sociedad la persona
que intenta lesionar un bien jurídico.
Significa lo anterior que en el caso de que una persona dispare contra un inmueble donde cree que se
encuentra la víctima sin estarlo, el autor debe responder por una conducta intermedia, por ser este un
actuar peligroso desde el punto de vista de la seguridad individual y colectiva.

**VIVEROS CASTELLANOS , Yesid y Otros. C. Derecho Penal General Casuístico. Ediciones Doctrina y Ley / Universidad Libre. Bogotá
D.C. Págs. 219 a 232.
1
REYES ECHANDÍA, Alfonso. Tipicidad. Temis S.A. Bogotá: 1977, p. 147.
1
 2.2. TEORÍA SUBJETIVA
Resultante de las carencias de la teoría objetiva, deviene la teoría subjetiva expuesta por la
Escuela Positiva Italiana, que reprime sustancialmente la tentativa, atendiendo a la voluntad criminal
contraria a derecho (dolo) por parte del sujeto agente, lo cual permite castigar con una misma pena
los actos preparatorios, la tentativa y la consumación. Igualmente considera la necesidad de punir el
delito imposible.
Entre sus características se destacan:
a) Los actos preparatorios serían punibles.
b) Siendo que la voluntad criminal es la misma para los actos tentados consumados no habría
discriminación en la punibilidad para delitos perfectos e imperfectos (peligrosidad social).
c) Las conductas inidóneas o imposibles desde el punto de vista de la tentativa se hacen punibles
en razón de la persistencia y el principio de desarrollo de una actividad de peligro.

La cuantificación del peligro es una de las falencias mayúsculas de esta concepción, por no ser
fácil ni práctico establecer una linde entre los llamados actos preparatorios y actos de ejecución, en la
medida que el peligro potencial respecto de todo bien jurídico se inicia con la idea criminis.
Así, por ejemplo, la compra de un cuchillo impide determinar por parte de un tercero el propósito que
guía al adquiriente. Para que dicho acto interese al derecho penal se debe unir a otras manifestaciones
que permitan establecer claramente si existe o no un fin delictivo. Castigar por simples sospechas o
representaciones penales es atentar contra la seguridad jurídica y los derechos de los ciudadanos,
como lo pretende la teoría del derecho penal del enemigo, que busca rescatar e imponer estas teorías,
las cuales, dicho sea de paso, han sido objeto de rechazo, por la mayoría de legislaciones del orbe.
Otra crítica que se le suma a esta teoría consiste en hacer prevalecer la teoría del derecho penal del
autor (teoría peligrosista) sobre el derecho penal de acto.

Nuestro actual sistema punitivo se orienta por el derecho penal de acto, adicionado por la
antijuridicidad material: “Para que una conducta típica sea punible se requiere que lesione o ponga
efectivamente en peligro, sin justa causa, el bien jurídicamente tutelado por la ley penal”, en armonía
con el artículo 27 ib.: “El que iniciare la ejecución de una conducta punible mediante actos idóneos e
inequívocamente dirigidos a su consumación, y ésta no se produjere por circunstancias ajenas a su
voluntad, incurrirá en pena no menor de la mitad del mínimo ni mayor de las tres cuartas partes del
máximo de la señalada para la conducta punible consumada…”, lo que significa que de no existir una
lesión o una efectiva puesta en peligro de un bien tutelado, la conducta cae en el campo de la atipicidad.
Igual consecuencia se presenta en caso de no darse principio de ejecución de la misma.

2.3. TEORÍA MIXTA O ECLÉCTICA

Esta tercera corriente resulta de fusionar las teorías objetiva y subjetiva, atendiendo a la
voluntad criminal y a la puesta en marcha de actos que demuestran por su inmediatez íntima relación
con la conducta típica.
La razón de la punición de la tentativa, no está dada exclusivamente por la peligrosidad del autor que
defiende la teoría subjetiva, ni por la amenaza al bien jurídico tutelado para los objetivistas sino por el
binomio objetivo-subjetivo que produce un malestar relevante socialmente ante el peligro de
menoscabar o poner en riesgo bienes protegidos por el ordenamiento positivo.
Crítica:
1) La conducta es punible solamente respecto de aquellos comportamientos que generen
conmoción social.
2
 2) El concepto de alarma social es relativo y ambiguo atendiendo al tipo de sociedad en que se
aplique.
3) Su campo de aplicabilidad obligaría al juez en cada caso a medir o sopesar el impacto social que
genera una conducta ilícita.
4) La tentativa punible bajo esta teoría tiene la connotación de facultativa, según el desvalor que
de ésta haga el funcionario atendiendo al mayor o menor daño social.
5) Por ser las tentativas inidóneas o imposibles expresión de la voluntad criminal deben ser
castigadas penalmente en garantía de la seguridad y la confianza en la ley por parte de los
asociados.

2.4. ELEMENTOS DE LA TENTATIVA

1. Intención de llevar a cabo una conducta punible:

Este primer elemento se encuentra representado por la intención inequívoca en el agente de

querer realizar una conducta delictiva por acción u omisión.
La tentativa no opera respecto de los delitos culposos o preterintencionales, sino solo de los dolosos.

2. Principio de ejecución

Comprende la exteriorización clara y directa del autor de la ejecución de la conducta punible,

excluyendo los actos preparatorios.
Acertada se hace la enseñanza del tratadista LUIS CARLOS PÉREZ, cuando sostiene: “Nadie ingresa
clandestinamente y con armas a una casa para socorrer a un enfermo. El que es sorprendido en una
alcoba con las ganzúas que acaba de aplicar a la puerta, no lo hace generalmente para dar las buenas
noches a sus dueños. El que escala un muro, no intenta asustar o divertir. Estos actos se inclinan
corrientemente al delito, siendo, por eso mismo, ejecutivo del robo o del asesinato. No son simplemente
preparatorios. Ningún juez sensato los tomaría por tales”2.

3. Idoneidad y univocidad de la conducta

La idoneidad de la conducta es toda acción capaz y suficiente de producir un resultado típico,

según las reglas de la experiencia.
La conducta es inidónea cuando los medios empleados por el agente no tienen la capacidad o
efectividad de lesionar un bien jurídico tutelado, como sería el caso de quien con la intención de matar
dispara contra su enemigo distante ½ kilómetro, comprobándose técnicamente que el radio de acción
del proyectil es de cien metros.

Así mismo, cuando el accionar delictivo no se puede concretar por falta de objeto, siendo un
claro ejemplo, el caso de la mujer que creyéndose en estado de embarazo consume una píldora
abortiva, cuando lo que presenta es un retraso menstrual debido al estrés laboral.

La univocidad de la conducta va referida a la finalidad que acompaña al agente al momento de

la ejecución y se cristaliza en la producción del resultado antijurídico.

2
PÉREZ, Luis Carlos. Tratado de derecho penal. Tomo II, Editorial Temis, Segunda Edición. Bogotá: 1977, p. 296.
3
 4. No consumación de la conducta delictiva debido a circunstancias ajenas al agente.

La frustración del perfeccionamiento de la acción delictiva por causas adversas o ajenas a la

voluntad del sujeto agente, nos ubica en el contexto de la tentativa (quedarse encerrado el delincuente
dentro de la bóveda del banco que pretendía hurtar).
La tentativa difiere del arrepentimiento en cuanto en éste la voluntad de no concluir una acción ilícita
depende específicamente del agente, como acto libre, directo y espontáneo, comportamiento
denominado por la doctrina como tentativa desistida.
Respecto a este tema el jurista FERNANDO VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ sostiene que la “consumación no
debe llevarse a cabo por “circunstancias ajenas a su voluntad” –la del agente-, quedando claro que
solo se configura este dispositivo amplificador del tipo penal cuando la realización de las exigencias
típicas no se logra por factores extraños al querer expresamente manifestado por el autor; es más, de
allí se infiere que cuando el agente motu proprio pone fin a los actos realizados impidiendo la
consumación –el denominado desistimiento-, no se puede hablar de tentativa en el sentido en que la
entiende la ley penal”3.

JURISPRUDENCIA TENTATIVA

“La tentativa, entonces, supone un comportamiento doloso que ha superado las fases del iter
criminis correspondientes a la ideación y a la preparación del delito y que ha comenzado a ejecutarse,
sin conseguir la última etapa que es la consumación y, desde luego, tanto menos su agotamiento
(Sentencia de agosto 8 de 2007, radicado 25.974, M.P. Dra. María del Rosario González de Lemos).

2.5. CLASES DE TENTATIVA

a. Tentativa inacabada o incompleta

Se presenta cuando el autor, en desarrollo del principio de ejecución, lleva a cabo parte de los actos
idóneos para la consumación de la conducta punible, no logrando el perfeccionamiento por causas
ajenas a su voluntad, teniendo como marco de referencia el mayor o menor grado de aproximación al
momento consumativo, de conformidad con los dispuesto en el numeral 4º del artículo 61 del Código
Penal.

Requisitos:
1. Propósito de cometer una conducta punible.
2. Principio de ejecución.
3. Idoneidad y univocidad de los actos.
4. No consumación por circunstancias ajenas a la voluntad del agente.

Ejemplo: Gervasio es sorprendido en el momento en que se disponía a abrir la cartera de su víctima

con el fin de sustraer su billetera 4.

3
VELÁSQUEZ VELÁSQUEZ, Fernando. Manual de Derecho Penal, Editorial Temis S.A. Bogotá: 2002, pp. 430 y 431.
4
Artículo 27 del Código Penal. TENTATIVA. El que iniciare la ejecución de una conducta punible mediante actos idóneos e
inequívocamente dirigidos a su consumación, y ésta no se produjere por circunstancias ajenas a su voluntad, incurrirá en pena no menor
de la mitad del mínimo ni mayor de las tres cuartas partes del máximo de la señalada para la conducta punible consumada.
Cuando la conducta punible no se consuma por circunstancias ajenas a la voluntad del autor o partícipe, incurrirá en pena n menor de la
tercera parte del mínimo ni mayor de las dos terceras partes del máximo de la señalada para su consumación, ni voluntariamente ha
realizado todos los esfuerzos necesarios para impedirla.
Artículo 239 del Código Penal. HURTO. El que se apodere de una cosa mueble ajena, con el propósito de obtener provecho para sí o
para otro, incurrirá en prisión de…
4
Ejemplo: El reconocido violador Ordilio es capturado por la policía cuando intentaba desnudar a la
víctima para accederla carnalmente contra su voluntad5.
Ejemplo: Azanildo es capturado por agentes encubiertos que de tiempo atrás le seguían los pasos,
en el momento que le ofrecía un dulce envenenado a un menor, a quien deseaba matar en venganza
contra sus padres6.
Ejemplo: El padre denuncia a su hija al sorprenderla con gancho en la mano tratando de provocarse
el aborto, ante el abandono del esposo y padre de la criatura 7.

b. Tentativa acabada
El sujeto agente realiza todos los actos idóneos y necesarios encaminados a la consumación, no
logrando el objetivo por circunstancias ajenas a su voluntad.

Requisitos:
1. Propósito de cometer una conducta punible.
2. Ejecución de todos los actos idóneos y necesarios encaminados a la consumación de la conducta
punible deseada o pretendida.
3. Idoneidad y univocidad de los actos.

Ejemplo: Convencido de que su suegra le destruyó el hogar al inventarle una falsa amante,
Epaminondas, con la intención de matarla, le riega gasolina sobre las cobijas mientras dormía.
Iniciado el fuego, la víctima logra sobrevivir gracias a la inoportuna intervención de sus hijos que
lograron apagar las llamas, las cuales le causaron quemaduras de 2 y 3 grado 8.
Ejemplo: El reconocido ‘jalador’ de carros, Cleóbulo, es inmovilizado por el vigilante de un edificio,
quien con su arma de dotación lo obligó a apagar el motor del vehículo que pretendía sustraer de uno
de los parqueaderos haciéndose pasar por dueño9.
Ejemplo: Después de disparar su arma en repetidas oportunidades contra la humanidad de su
enemigo, Fidencio sale huyendo convencido de haberle dado muerte, enterándose días más tarde
que los médicos del Hospital lograron salvarlo 10.
Ejemplo: En el instante en que se aprestaba a salir de un domicilio ajeno por una ventana con un
saco repleto de electrodomésticos, Nepomuceno es capturado por la policía, ante el llamado de un
vecino de la residencia que lo vio ingresar de manera sigilosa 11 .

5
Artículo 205 del Código Penal. ACCESO CARNAL VIOLENTO. El que realice acceso carnal con otra persona mediante violencia,
incurrirá en prisión de…
6
Artículo 103 del Código Penal. HOMICIDIO. El que matare a otro, incurrirá en prisión de…
Artículo 104 del Código Penal. CIRCUNSTANCIAS DE AGRAVACIÓN. La pena será de… años de prisión, si la conducta descrita
en el artículo anterior se cometiere:
7. Colocando a la víctima en situación de indefensión o inferioridad o aprovechándose de esta situación…
7
Artículo 122 del Código Penal. ABORTO. La mujer que causare su aborto o permitiere que otro se lo cause, incurrirá en…
8
Artículo 104 del Código Penal. CIRCUNSTANCIAS DE AGRAVACIÓN. La pena será de… años de prisión, si la conducta descrita
en el artículo anterior se cometiere:
1. En la persona del ascendiente o descendiente, cónyuge, compañero o compañera permanente, hermano, adoptante o adoptivo, o
pariente hasta el segundo grado de afinidad.
7. Colocando a la víctima en situación de indefensión o inferioridad o aprovechándose de esta situación…
9
Artículo 240 del Código Penal. HURTO CALIFICADO. La pena será de prisión de…, si el hurto se cometiere: …
La pena será de… cuando el hurto se cometiere sobre medio motorizado, o sus partes esenciales, o sobre mercancía o combustible que
se lleve en ellos. Si la conducta fuere realizada por el encargado de la custodia material de estos bienes, la pena se incrementará de la
sexta parte a la mitad.
10
Artículo 103 del Código Penal. HOMICIDIO. El que matare a otro, incurrirá en prisión de…
11
Artículo 240 del Código Penal. HURTO CALIFICADO. La pena será de prisión de…, si el hurto se cometiere: …
5
 c. Tentativa desistida
Se presenta en los siguientes eventos:
a) Cuando después de iniciada la acción delictiva del ejecutor desiste voluntariamente de su
perfeccionamiento o consumación, en cuyo caso y por política criminal no responde penalmente.
b) En el evento en que la actuación delictiva llevada a cabo por el agente, independiente al
desistimiento constituya por sí sola injusto penal, deberá responder por el delito remanente.

Requisitos:
1. Desistimiento de la voluntad delictiva del agente mediante manifestaciones externas.
2. Abandono definitivo de la idea criminal.
3. Abandono voluntario respecto de la consumación de la conducta punible iniciada.
4. Que el desistimiento impida la consumación, es decir, que sea eficaz.

Ejemplo: El atracado Ciriaco, amenaza e inmoviliza cuchillo en mano a Epaminondas con el fin de
hurtarle el dinero que porta. Ante el hecho, la víctima le manifiesta que esa suma está destinada para
comprar una medicina para su madre agonizante, enseñándole la fórmula. Compungido el delincuente
renuncia a su ilícita pretensión 12.
Ejemplo: Aprovechando que una de las ventanas de una casa se encuentra abierta, Úrsulo se
introduce con el propósito de hurtar, escogiendo un moderno televisor, el cual procede a desconectar,
siendo interrumpido por un menor discapacitado en silla de ruedas, quien le suplica dejarlo en su lugar
por ser su único distractor en sus largas horas de soledad. El ladrón acepta y se disculpa, reinstalando
el aparato siendo capturado por la policía cuando pretendía abandonar el inmueble por la puerta
principal13. (Delito remanente = violación de habitación ajena).
El inciso 2º del art. 27 del Código Penal señala como punible la conducta en aquellos casos en que el
sujeto agente, después de iniciada la ejecución de la conducta, “desiste” de su actuar mediante
manifestaciones serias y realiza todos los esfuerzos necesarios para impedir su resultado, sin que
finalmente el hecho se produzca por una causa ajena a su voluntad, como sería la oportuna intervención
de un tercero.
Ejemplo: Al enterarse que su primo hermano fue condenado por homicidio agravado con base en el
falso testimonio de un vecino, Ordilio, mediante la fuerza le coloca un collar bomba, advirtiéndole
decir la verdad ante los medios de comunicación y la justicia, so pena de hacer estallar el artefacto a
control remoto. Ante la súplica de familiares y amigos desiste de su intención dirigiéndose a la casa de
la víctima con el propósito de desactivarla, encontrándose con la sorpresa de que la policía minutos
antes lo había hecho.
Ejemplo: Con ocasión de sus bodas de plata Azanildo y Tiburcio, realizan un crucero por el Caribe,
sorprendiéndoles ver al hombre que con su carro atropelló y mató embriagado a uno de sus hijos, sin
que fuera sancionado por la prescripción de la acción penal. En venganza, lo inmovilizan y lanzan al
mar con el fin de que muera ahogado. Pasada un tiempo se arrepiente y avisan al capitán para que lo

3. Mediante penetración o permanencia arbitraria, engañosa o clandestina en lugar habitado o en sus dependencias inmediatas, aunque
allí no se encuentren sus moradores.
12
Artículo 240 del Código Penal. HURTO CALIFICADO. La pena será de prisión de…, si el hurto se cometiere: …
2. Colocando a la víctima en condiciones de indefensión o inferioridad o aprovechándose de tales condiciones…
13
Artículo 240 del Código Penal. HURTO CALIFICADO. La pena será de prisión de…, si el hurto se cometiere: …
3. Mediante penetración o permanencia arbitraria, engañosa o clandestina en lugar habitado o en sus dependencias inmediatas, aunque
allí no se encuentren sus moradores.
Artículo 189 del Código Penal. VIOLACIÓN DE HABITACIÓN AJENA. El que se introduzca arbitraria, engañosa o clandestinamente
en habitación ajena a sus dependencias inmediatas, o que por el cualquier medio indebido, escuche, observe, grabe, fotografíe o filme,
aspectos de la vida domiciliaria de sus ocupantes, incurrirá en…
6
rescate, siendo informados que a los pocos minutos de su caída, un barco pesquero había hecho lo
propio, encontrándose a salvo.
Esta forma de desistimiento malogrado nos ubica dentro de las siguientes hipótesis jurídicas,
desarrolladas por la jurisprudencia nacional y foránea:
Una posición sostiene que por la política criminal se debe reconocer al autor o partícipe una causal
eximente de responsabilidad penal.

Una segunda posición plantea una eximente de punibilidad, de conformidad con el artículo
3º de nuestro ordenamiento sustantivo penal.
La tercera y última posición, reinante en la doctrina patria, contempla la atenuación de la
pena con fundamento en el citado inciso 2º del artículo 27 del Código Penal.
Finalmente, no se debe confundir la tentativa desistida con el arrepentimiento posterior del autor, el
cual puede conllevar al reconocimiento de una circunstancia de menor punibilidad, a voces de lo
preceptuado en el numeral 5º del artículo 55 del Código Penal.

Ejemplo: Molesto porque su esposa lo piensa abandonar debido a su adicción al alcohol,

Ciriaco le suministra un mortífero veneno. Al verla convulsionar se arrepiente, llevándola de inmediato
al hospital, donde los médicos después de ingentes esfuerzos no logran salvarle la vida14.

JURISPRUDENCIA DE TENTATIVA

En el Código Penal del 1936 se distinguían la tentativa acabada, inacabada, imposible o inidónea
y la desistida. En el estatuto penal del 1980 solo aparecían las dos primeras, y en la ley 599 de 2000
se consagraron tres clases, la tentativa acabada, la inacabada y la desistida (que guarda ciertos matices
respecto de la así denominada en el Código de 1936, pero que no tiene la mismas características).
Pues bien, para el asunto objeto de estudio resulta útil señalar que la tentativa acabada se presenta
cuando el agente ha realizado todos los actos que de conformidad con su plan son suficientes para
conseguir la producción del resultado pretendido, pero este no se reproduce por causas ajenas a su
voluntad, como cuando dispara en múltiples ocasiones contra su víctima y consigue herirla, pero una
oportuna y adecuada intervención médica logra salvarla.
Por su parte, la tentativa inacabada ocurre cuando el autor ha dado comienzo idóneo e inequívoco a
la ejecución del delito, pero no ha realizado todos los actos que de acuerdo con su planeación son
necesarios para que el resultado se produzca, momento en el cual el iter criminis se ve interrumpido
por una causa ajena a su voluntad que le impide continuar. (Sentencia de agosto 8 de 2007, radicado
25.974, M.P. Dra. María del Rosario González de Lemos).

JURISPRUDENCIA TENTATIVA DESISTIDA

No obstante, la teoría tradicional desistida dejó por fuera la hipótesis en la cual el agente ha
manifestado su voluntad de revocar el peligro ya creado, haciendo todo lo necesario para evitar la
consumación, que no obstante se ha frustrado por circunstancias ajenas a su voluntad, vacío que se
pretendió zanjar con la previsión introducida en el inciso 2º del artículo 27 del Nuevo Código Penal,
que en la exposición de motivos se explicó por el ponente en los siguientes términos: “En el

14
Artículo 104 del Código Penal. CIRCUNSTANCIAS DE AGRAVACIÓN. La pena será de… años de prisión, si la conducta descrita
en el artículo anterior se cometiere:
1. En la persona del ascendiente o descendiente, cónyuge, compañero o compañera permanente, hermano, adoptante o adoptivo, o
pariente hasta el segundo grado de afinidad.

7
desistimiento, cuando la conducta no produce ningún resultado, por razones político-criminales se
prescinde de la pena… “El fenómeno regulado en el inciso segundo es diferente. El mismo apunta a
que, a pesar de haber manifestado el agente la voluntad de revocar el peligro ya creado y hacer todo
lo necesario para evitar la consumación; ya por razones ajenas a su voluntad se ha evitado la
consumación…” Desde el punto de vista político criminal tal situación, donde el agente ha mostrado
volver a los cauces del derecho, debe ser tenida en cuenta; toda vez que, si ello no fuera así, en todos
los eventos en que el sujeto estime la posibilidad que ya por razones diferentes a su voluntad el peligro
ha podido ser revocado, no tendría un estímulo que lo moviera hacia la desactivación del curso causal
que ha originado… Así, a la luz de la nueva normatividad, incurre en menor punibilidad quien desiste
voluntariamente de la consumación de la conducta típica querida inicialmente, así el resultado no se
produzca por circunstancias ajenas a su voluntad… De otro lado, el desistimiento no puede tener su
fundamento en circunstancias exteriores, ajenas a la voluntad del actor; debe surgir de un motivo
autónomo, independientemente de que sea éticamente valioso. Pero para efectos de la aplicación de
la atenuante, debe considerarse además si la modalidad de desistimiento deja o no subsistente un
delito remanente, porque en caso negativo lo correcto es predicar la impunidad en el actuar del agente,
tal como sucede en la tentativa desistida tradicional, como lo imponen los principios de acto y
culpabilidad. En cambio, si subsistiere delito remanente, la pena imponible en caso de desistimiento
voluntario será la señalada en el referido inciso 2º del artículo 27 del nuevo Código Penal… no se puede
confundir el desistimiento con el arrepentimiento, puesto que éste solo opera cuando el
comportamiento ya ha sido consumado, caso en cual el sujeto se hará beneficiario de algunas
atenuantes o eximentes punitivas, según el caso”. (Sentencia 18768 de 17 de Julio de 2003. M.P. Dr.
Jorge Aníbal Gómez Gallego).

d. Tentativa imposible o inidónea

Se tiene como un fenómeno jurídico de atipicidad de la conducta desde tres puntos de vista:
1. Inidoneidad de los medios empleados por el sujeto agente en el momento de intentar transgredir
uno o varios bienes tutelados bajo sanción penal.
2. Ausencia del objeto pretendido ilícitamente por el sujeto agente.
3. Ausencia del sujeto pasivo de la conducta.

Ejemplo: Debido al desdoblamiento de la personalidad que regularmente sufre Gervasio

cuando ingiere bebidas embriagantes, tornándose agresivo en exceso, su esposa reemplaza las balas
de su revólver por unas de salva. Comportamiento que impidió la muerte de Cesáreo, cuando éste le
disparó en repetidas oportunidades con el fin de matarlo en una acalorada discusión.
Ejemplo: Ante el deseo de ultimar por celos a su bella en infiel esposa, Fredemiro pone en su
taza de café una pócima del brebaje “mortífero” que le prepara un reconocido brujo, el cual no generó
efecto nocivo alguno, pues según el dictamen forense se trataba de manzanilla mezclada con miel de
abejas.
Ejemplo: Con el propósito de hurtar las pertenencias que supuestamente existen en una casa
de campo, Azanildo ingresa por la puerta trasera, encontrándose con la sorpresa de que el inmueble
se encuentra totalmente vacío, en razón de que sus antiguos moradores se mudaron meses antes a
otra localidad.
Ejemplo: Al ver la ventana abierta de la alcoba donde habita su enemigo, Ordilio, con la
intención de matarlo, dispara en repetidas oportunidad hacia su interior, convencido de que la víctima
se encuentra descansando, no logrando su objetivo, en razón a que la víctima había salido de la
residencia quince minutos antes, olvidando cerrar la ventana.
Ejemplo: Al ingresar a un bar y observar a su mayor enemigo tendido sobre una mesa donde,
por espacio de varias horas había estado ingiriendo bebidas embriagantes, Epaminondas, convencido
8
de que se encuentra dormido, le asesta dos puñaladas por la espalda con el fin de herirlo. Llevadas a
cabo las pesquisas se comprobó que la supuesta víctima había muerto de un fulminante infarto
aproximadamente dos horas antes de la acción reprochable.

2.6. CONDUCTAS PUNIBLES QUE NO ADMITEN TENTATIVA

Existen conductas punibles que no admiten la modalidad tentada, dentro de las que se destacan
las referidas a la omisión propia, a saber: omisión de socorro (131), omisión de medidas de socorro y
asistencia humanitaria (152), omisión de medidas de protección a la población civil (161), omisión de
control (325), omisión del agente retenedor o recaudador (402), abuso de autoridad por omisión de
denuncia (417), omisión de apoyo (424) y omisión de denuncia del particular (441).
Al contrario, las conductas de omisión impropia sí admiten la modalidad tentada (delitos contra la vida
e integridad personal, la libertad individual y la libertad y formación sexuales).
En las conductas formales, de mera conducta o de peligro, no es posible conjugar la tentativa, como
se presenta, a manera de ejemplo, en los tipos penales de: apología del genocidio (102), abandono
(127), manipulación genética (132), injuria (220), concusión (404), cohecho propio (405), cohecho
impropio (406), cohecho por dar u ofrecer (407), soborno transnacional (433) asociación para la
comisión de un delito contra la administración pública (434), menoscabo de la integridad nacional
(455), hostilidad militar (456), actos contrarios a la defensa de la Nación (460), etc.

2.7. PARÁMETROS GENERALES PARA VALORAR LA TENTATIVA

La doctrina y la jurisprudencia han señalado pautas, no definitivas, que permiten al juzgador evaluar
la figura de la tentativa, entre las que se destacan:
1. El tipo penal imputado
2. Las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que se desarrolla la conducta delictiva
3. El motivo o móvil de la conducta
4. Las condiciones socio-físicas del sujeto activo
5. La gravedad o magnitud de la lesión producida al bien jurídico

2.8. PUNIBILIDAD EN LA TENTATIVA

Siguiendo el artículo 27 del Código Penal en la punición de la tentativa se maneja dos parámetros.
1. El que iniciare la ejecución de una conducta punible mediante actos idóneos e inequívocamente
dirigidos a su consumación, y ésta no se produjere por circunstancias ajenas a su voluntad,
incurrirá en pena no menor de la mitad del mínimo ni mayor de las tres cuartas partes del
máximo de la señalada para la conducta punible consumada.

2. Cuando la conducta punible no se consuma por circunstancias ajenas a la voluntad del autor o
partícipe, incurrirá en pena n menor de la tercera parte del mínimo ni mayor de las dos terceras
partes del máximo de la señalada para su consumación, ni voluntariamente ha realizado todos
los esfuerzos necesarios para impedirla.