CLASE 29/10/2021

LA REGULACIÓN DE LOS TRATADOS

Para algunos autores le dan una posición privilegiada a los tratados, pero para otros
como NOVA le dan importancia a la costumbre.
Se ha visto que la costumbre es anterior al tratado y la alimenta.

Revisando ARTÍCULO 38,

llegamos a la conclusión de
que la convención de Viena
establece requisitos para los
tratados:

●
Establece que deben
ser escritos,
● Señala que solo va
tener vigencia para los
estados suscritos a
ella.
La convención de viena
establece todo ello para consolidar un marco general.

No se aplicará la convención cuando:

1. Las partes involucradas no son estados

2. El acuerdo fue celebrado antes de la vigencia del instrumento.

Ya que se rigen por la costumbre o en su defecto por lo establecido en el propio

tratado.

➢ tratado o acuerdo internacional: La denominación que puede recibir un

tratado la convención nos dice que es indiferente la denominación que le des lo
que interesa es la esencia o el contenido del tratado.
➢ Pacto o carta (solemnidad)
➢ Protocolo

“Etapas en el derecho internacional (resumen): Debemos diferenciar dos momentos: El

primero en el derecho internacional qué contiene tres etapas:

1. la negociación
2. El momento de la adopción
 3. La autenticación

Quién está legitimado para negociar este tratado en la convención nos habla acerca
del representante del estado el cual menciona en el artículo 1 literal c Se menciona a
las personas que están legitimadas. Es importante Resaltar de este artículo para
representar al estado en la negociación en la adopción y en la autenticación.

Artículo 7: Añade uno uno más "el consentimiento" este se encontraba en el derecho
interno

El segundo en el derecho interno:”

Ratificación es:
● acto posterior a la firma del tratado
● Confirmación formal
● Estado se obliga
● Acto jurídico qué irradia efectos en el plano internacional.
Ratificación de los tratados:
Es la aprobación dada al Tratado por los órganos competentes del Estado, qué hace
que esté quede obligado por el tratado.
La ratificación es un acto complejo que culmina con el intercambio de ratificaciones.
El efecto de la ratificación es hacer nacer un instrumento válido legalmente.
● Depósito del tratado: Se designa al organismo internacional qué se ha
originado a partir del tratado o se designa a un estado quién hace parte del
tratado, para para que sea el encargado de guardar el documento. Estos son
formalidades del derecho internacional qué son importantes.
En el Perú " la efectividad del tratado está condicionada a su aprobación por el órgano
legislativo y posterior ratificación por el poder ejecutivo"
Artículo 55.- tratados: “Los tratados celebrados por el estado y en vigor forman parte
del derecho nacional”.

La Constitución peruana divide a los tratados en dos grupos, dichos grupos hacen
parte de la legislación nacional, pero hablando de dos tipos de tratados.

De acuerdo a los procedimientos simplificados y complejos.

1. Acuerdos simplificados: Se trata de convenios ejecutivos

2. Acuerdos complejos: Se trató de convenios solemnes
Artículo 57.- tratados ejecutivos: "El presidente de la república puede celebrar o
ratificar tratados o adherir estos sin requisito de la aprobación previa del Congreso y
materias no contempladas en el artículo precedente (art. 56). Todos esos casos, dar
cuenta al congreso".

Si falta la aprobación del Congreso cuando se trata de tratados orientados a

determinados fines principalmente aquellos que tienen que ver con la economía,
estatales de connotación económica.

Se da un salto de una constitución un poco conservadora a una constitución más

liberadora, de esta forma dejando algunos derechos sociales.

Aprobación de los tratados

Para la aprobación de este tipo de tratados se establecieron algunas pautas

1. Canje de notas

2. Minuta aprobada

3. Memorándum de entendimiento

4. Resoluciones supremas: Es la que prima por sobre todas, pues el

Ejecutivo aprueba el tratado por resoluciones supremas sin la intervención
del poder legislativo.

Ejemplo: El tratado de Singapur sobre el derecho del mar.

Diferencia entre ratificar y adherir un tratado

➢ Ratificar: Cuando el estado sí participa en el tratado

➢ Adherir: Cuando el estado no participó en el tratado, pero ahora se adhiere.

Artículo 56.- aprobación de los tratados: Los tratados deben ser aprobados por el
congreso antes de su ratificación por el presidente de la república siempre que verse
sobre las siguientes materias:

1. Derechos Humanos

2.Soberanía, mínimo integridad de estado.

3. Defensa nacional
 4. Obligaciones financieras del Estado.

En la Constitución de 1979 los tratados tienen jerarquía constitucional, explícitamente

así lo mencionaba el artículo 105

Artículo 105. Los preceptos contenidos en los tratados relativos a derechos humanos,
tienen jerarquía constitucional. No pueden ser modificados sino por el procedimiento
que rige para la reforma de la Constitución. DEROGADA

➔ La Constitución de 1993 no menciona y no hace referencia a ello

➔ En la Constitución de 1979 tenía una regulación preferencial:

Era bastante protectora de los Derechos sociales y muy poco de los

Derechos civiles

Razones:

● El rango constitucional genera mayor seguridad jurídica a los ciudadanos.

● Refleja frente a la comunidad internacional la voluntad de dar preferencia a los
Derechos Humanos.

Dicha Norma fue suprimida. Justamente porque el artículo 106 de la constitución 1979
podría generar problemas de responsabilidad internacional a cargo del Estado
peruano, por no cumplir este, (con rango de ley) por contravenir una norma relativa a
un tratado de Derechos Humanos(rango constitucional) Entonces se optó por
retirarla.

Convención de Viena

Artículo 27. El derecho y la observancia de los tratados: Una parte no podía invocar
las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un
tratado. Está Norma se entenderá sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 46

EJEMPLO: Esto quiere decir que si yo hubiera firmado un tratado no podría sacar una
disposición que contravenga dicho tratado.

LAS RESERVAS

Artículo 19. Las Reservas son permitidas: " un estado podrá formular una reserva en el
momento de firmar, ratificar, aprobar un tratado o se adhiere al mismo"
Está posibilidad de reservas se da al inicio de la manifestación de la voluntad, el
sometimiento de los estados. No podemos hablar de una reserva posterior a la
ratificación de un tratado.

"La reserva es una de las más complejas y discutidas figuras del derecho internacional
contemporáneo, originando polémicas en los círculos académicos y polémicas en la
práctica de los estados" (Novack)

● Lado positivo: Deja a discrecionalidad del estado el interés de incluir algunos

artículos dentro de su legislación, en líneas generales si no hubieran reservas
los tratados tendrían pocos países adheridos, pues muchos de ellos se
adhieren haciendo las reservas.

Las reservas son criticadas por que busca modificar el equilibrio natural entre
derechos y obligaciones que buscan todo acuerdo tradicionalmente concebido. La
reserva es Cómo sacarle la vuelta a lo que se estipula. es decir me haré merecedor de
los derechos, pero no voy a cumplir con mis obligaciones

IMPORTANTE: Al momento de aceptar la reserva se pone en una balanza la unidad

de las reglas del tratado junto con todo lo que busca proteger y la extensión del
número de participantes.

El tratado tiene un objetivo general que busca proteger un bien.

Estos dos generan un aprovechamiento por parte de algunos estados para qué gocen
de los beneficios pero no asuman las obligaciones, aprovechándose de la necesidad
de una extensión de número de participantes para dicho tratado.

La convención de Viena nos dice que, se entiende por reserva una declaración
unilateral cualquiera que sea su enunciado o denominación hecha por un estado al
firmar, ratificar un tratado con la finalidad de adherirse a dicho tratado con el objeto de
excluir o modificar los efectos jurídicos.

Entonces estamos hablando de dos tipos de reserva:

1. Las que buscan excluir los efectos jurídicos

2. Los que buscan modificar los efectos jurídicos

Un estado puede hacerse parte o no, la versión de Viena eso lo deja discrecionalidad
de los demás estados quienes deben aceptar al nuevo estado para que se adhiera a
dicho tratado.

Si los estados voluntariamente no lo aceptan no habría una institución donde

interpondría su reclamo, prácticamente el estado queda desprotegido. Por ello existen
los llamados bloques entre Estados por cierta afinidad. Ejemplo: Bloques económicos.

Un estado ratifica un tratado porque tiene un interés, el estado va a otorgar algo pero
también espera recibir algo a cambio.

Una de las supuestas exclusiones es cuando la reserva sea incompatible con el objeto
y el fin del tratado entonces es ahí cuando debo sustentar de porque mi reserva no es
incompatible con el objeto y el fin del tratado.

Otro punto también es cuándo en un tratado se establece que del artículo uno al diez
no pueden ser materia de reservas. Del 11 al 15 si acepta reservas. Este es un tema
más formal que estricto.

Se puede hacer una reserva y luego dejarla sin efecto, simplemente con el
conocimiento de las partes y ello está permitido en el propio tratado.

Declaración unilateral: En algunos casos se habría necesita de una declaración en

algunos casos no habría necesidad de dicha declaración. La unilateralidad no es tan
cierta. Eso mucho depende del propio documento habiendo dos posibilidades de
reserva:

● La reserva excluyente:
● La reserva modificatoria:

La reserva se puede ver bajo todos estos parámetros sin embargo existen límites

LÍMITES A LA RESERVA

El artículo 19 que nos habla de la formulación de las reservas menciona excepciones

“a menos que”:

1. Qué la reserva esté prohibida por el tratado: No se puede dar está reserva
en ningún estadio del proceso de la evaluación del tratado cuándo se
manifiesta la voluntad.
Ejemplo: De Roma artículo 120 respecto a las reservas nos dice que no sé admitirá
reservas en el presente estatuto.

Por ello depende de lo que el documento señala.

2. Qué el tratado disponga que únicamente pueden hacerse determinadas

reservas, las cuales no figuran la reserva de que se trate:

EJEMPLO: El protocolo sobre el estatuto de los refugiados

Artículo VII: Reservas y declaraciones: Al tiempo de su adhesión todo estado podrá

formular reservas con respecto al artículo IV del presente protocolo y en lo que
respecta a la aplicación, conforme el artículo 1 del presente protocolo, de cualquiera
disposiciones de la convención que no sean las contenidas en los artículos 1, 3, 4,
16(1), 33; Puedes plantear tu reserva cómo sigue artículos en los cuales no te puedes
adherir.

3. Que, en los casos no previstos en los apartados 1 y 2 la reserva sea

incompatible con el objeto y el fin del tratado.

Este es uno de los PUNTOS más antes y que tiene mayor controversia

Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la

mujer.

Artículo 1 discriminación contra la mujer "(...)" podemos definir a partir de esto que el
objeto del tratado es eliminar toda forma de discriminación contra la mujer.

Esta es la conversión que tiene mayor número de adhesiones, solamente para la

convención sobre los derechos del niño

Contrario sensu es el instrumento que recibió el mayor número de reservas por parte
del Estado

Uno de los artículos también que tiene mayores reservas es el artículo 16

Las principales reservas igualdad entre el hombre y mujeres en la familia su

justificación tiene concepciones religiosas y Morales

Quién determina que dicha reserva está en contra de lo que se estipula de “no
reservas en los artículos mencionados” son los estados que son partes del tratado.
Artículo 22: El retiro de las reservas y de las objeciones a las reservas

1. Salvo que el tratado disponga otra cosa, una reserva podrá ser retirada en
cualquier momento y no sé exigirá para su retiro el consentimiento del estado
que la haya aceptado.