HONORABLES MAGISTRADOS DE LA SALA CIVIL DEL

TRIBUNAL DE APELACIONES, CIRCUNSCRIPCION

CENTRAL, CON SEDE EN LA CIUDAD DE JUIGALPA.

Soy Emmanuel Mongalo Rubio mayor de edad, nicaragüense, soltero, Abogado y

Notario Público, identificado con cédula número: uno dos uno guion uno cero uno cero

siete nueve guion cero cero cero cero letra K (121-101079-0000K) y carné extendido por

la Excelentísima Corte Suprema de Justicia número: treinta mil ochocientos veintidos

(30822) con domicilio y residencia en la ciudad de Juigalpa, correo electrónico

upfiler00@gmail.com, ante Usted con el debido respeto comparezco, expongo y pido:

I. LEGITIMACIÓN PROCESAL.

Actuó en mi carácter de Apoderado General de Judicial del ciudadano Horacio Leyva

Zepeda, quien es mayor de edad, nicaragüense, casado, vendedor, portador de cédula de

identidad ciudadana número: uno dos uno guion uno seis uno cero ocho dos guion cero

cero cero cero letra G (121-161082-0000G) con domicilio y residencia en esta ciudad de

Chontales, según consta en las piezas certificadas (Testimonio) que adjunto, dentro de

las cuales se encuentra el AUTO dictado el 15 de marzo de 2016 a las 10:18 a.m. por el

Juzgado de Distrito Civil de Juigalpa, Así mismo, acredito mi postulación procesal con

Testimonio de Poder general judicial número cincuenta tres (53) autorizada en la ciudad

de Juigalpa a las 10:15 a.m. del 20 de marzo de 2016 , ante el oficio notarial de la

Licenciada Bruna Fidelina Quezada Zapata. Testimonio que adjunto al presente escrito

en fotocopia autenticada por la Notaría Pública María Fernanda González Godínez. Pido

que se me otorgue la intervención que en derecho corresponde.

II. ANTECEDENTES PROCESALES.

Me refiero a DEMANDA EN JUICIO ORDINARIO formulada por el Sr. Margarita Ortega

viuda de Matamoros, con acción de Pago en Juicio Ejecutivo Singular Hipotecario en

contra del Sr. Horacio Leyva Zepeda; proceso que se tramitó en primera instancia con el

número de expediente 000154-0427-2016 CV. En específico me refiero al proceso

ordinario en primera instancia el Juzgado de Distrito Civil de Juigalpa en donde dictó

Auto de Solvendo y Mandamiento, a las ocho de la mañana del veintinueve de junio del
año dos mil dieciséis, declarando con lugar la demanda y posteriormente embargando

los bienes de mi representado (ver folios 08).

III. . IDENTIFICACIÒN DE LA PARTE DEMANDADA Y DOMICILIO.

La parte demandada BANCO DIPROCREDIT (BANCPROCEDIT), SOCIEDAD ANÓNIMA

es una empresa mercantil, creada conforme las leyes de la República de Nicaragua, con

domicilio social en la ciudad de Managua. Constituida mediante Escritura Pública

Número tres (3) denominada constitución de sociedad anónima y estatutos, autorizada

en la ciudad de Managua, a las tres de la tarde del día veinticinco de enero de mil

novecientos setenta y siete, por la Notario Jackelin del Socorro Dávila. Testimonio fue

debidamente inscrito así: Número 12 ; páginas: doscientos cuarenta y cinco a doscientos

sesenta y cinco (245 a 265); tomo: ocho (8) Libro Segundo Mercantil; y bajo el número

(1234); páginas: doscientos ochenta a la doscientos ochenta y dos (280 a la 282); tomo:

20483, Libro de Personas; ambos del Registro Público de la Propiedad Inmueble y

Mercantil del Departamento de Managua. Con Registro Único de Contribuyente (RUC)

número J0192842624. Sitio web: http: www.bancodiprocredit.com.ni.

El domicilio de la empresa BANCO DIPROCREDIT (BANCPROCEDIT), SOCIEDAD

ANÓNIMA., sita: Calle hermanos Gutiérrez séptima calle 2/1 al sur frente a la Alcaldía

de Juigalpa Chontales.

Representada legalmente por el Dr. LUIS SANTIAGO NORORI PAGUAGA, quien es mayor

de edad, casado, abogado y del domicilio de Chontales, y se identifica con cédula de

identidad número 121-290664-0003C, y Carné de Registro de la CSJ No. 44764, en el

carácter de apoderado general judicial

IV. RELACIÓN DE HECHOS EN QUE SE FUNDA LA PRETENSION

Honorables Magistrados de la Excelentísima Sala Civil del Tribunal de Apelaciones,

Circunscripción Central, con sede en la ciudad de Juigalpa, fundamento la pretensión

de mi mandante en los hechos que expongo en forma precisa, en orden y con claridad;

todo conforme lo establecido en el artículo 420 inciso 5 del Código Procesal Civil de

Nicaragua (CPCN):

Señores Magistrados, el quince de marzo del año dos mil quince, mi cliente adquirió un

préstamo en dinero del BANCO DIPROCREDIT, SOCIEDAD ANÓNIMA

 (BANCPROCREDIT), hasta por la suma de SESENTA Y TRES MIL

DOLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA (U$

63,000.00), todo lo cual consta en Contrato de Crédito Garantizado

con Prenda, Hipotecas y Endoso de Seguro, otorgado en Escritura Número Doce, en la

Ciudad de Managua, a las siete de la mañana del once de febrero del año dos mil quince,

ante el oficio notarial del Dr. Francisco Gutiérrez Mondragón. En efecto, y entre otras

garantías a favor del BANCDIPROCREDIT, mi cliente constituyo hipoteca en primer

grado, sobre dos fincas de su propiedad, las que se describen así: 1).- FINCA UBICADA

EN LA COMARCA BULUM, JURISDICCIÓN DE SANTO DOMINGO, DEPARTAMENTO DE

CHONTALES, CON UNA EXTENSION DE SETENTA HECTAREAS, DENTRO DE LOS

SIGUIENTES LINDEROS GENERALES: NORTE Y OESTE: SANTIAGO CARRILLO

ROSALES, SUR: HILDA HERNANDEZ SEQUEIRA, ESTE: NATIVIDAD JIRON, E

INSCRITA CON NUMERO: ONCE MIL NOVECIENTOS OCHENTA Y SIETE, ASIENTO:

CUARTO, FOLIO: VEINTIOCHO, DEL TOMO: TRESCIENTOS VEINTISIETE. 2).- FINCA

UBICADA EN LA COMARCA BULUM, JURISDICCION DE SANTO DOMINGO,

DEPARTAMENTO DE CHONTALES, CON UNA EXTENSION DE SETENTA HECTAREAS,

DENTRO DE LOS SIGUIENTES LINDEROS GENERALES: NORTE: RESTO DE LA FINCA,

SUR: CERRO PELON, ESTE: SANTIAGO CARRILLO ROSALES, Y OESTE: NATIVIDAD

JIRON, E INSCRITA CON NUMERO: VEINTE MIL OCHOCIENTOS, ASIENTO: SEGUNDO,

FOLIO: VEINTINUEVE, DEL TOMO: TRESCIENTOS VEINTISIETE; AMBAS EN LA

COLUMNA DE INSCRIPCIONES, SECCIÓN DE DERECHOS REALES DEL LIBRO DE

PROPIEDADES DEL REGISTRO PÚBLICO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE DEL

DEPARTAMENTO DE CHONTALES. Monto adeudado que sería pagado en siete cuotas

anuales.

Pero, es el caso, Señores Magistrados, que por razones ajenas a mi representado y sobre

todo por problemas diversos de salud y pérdidas en la producción agrícola y ganado, no

pudo cancelar en tiempo y forma, ni siquiera una cuota de dicho crédito, por lo que a las

diez y cincuenta y seis minutos de la mañana del día veinticuatro de junio del año dos

mil dieciséis, fue demandado por el Banco Diprocredit, Sociedad Anónima

(BANCPROCREDIT), representado por el Dr. LUIS SANTIAGO NORORI PAGUAGA, quien

es mayor de edad, casado, abogado y del domicilio de Juigalpa, Chontales y se identifica

con cédula de identidad número 121-290664-0003C, y Carné de Registro de la CSJ No.

44764, en el carácter de apoderado general judicial, en el Juzgado de Distrito Civil de

Juigalpa, con Acción de Pago en Juicio Ejecutivo Singular Hipotecario, con Renuncia de

Trámites, hasta por la suma de SETENTA Y CUATRO MIL SEISCIENTOS VEINTINUEVE

DOLARES CON CINCO CENTAVOS DE DÓLAR (U$ 74,629.05), EQUIVALENTES EN

MONEDA NACIONAL A DOS MILLONES CIENTO TREINTA Y DOS MIIL OCHOCIENTOS

OCHENTA Y TRES CORDOBAS CON TREINTA Y DOS CENTAVOS DE CORDOBA (C$

2.132,883.32), MAS LOS INTERESES CORRIENTES Y MORATORIOS QUE SE

CONTINUARAN DEVENGANDO HASTA EL EFECTIVO PAGO, MAS UNA TERCERA

PARTE DE ESA CANTIDAD POR LAS COSTAS DE LA PRESENTE EJECUCION.

En efecto, en dicho juicio (Asunto Principal No. 000154-0427-2016 CV), la judicial dictó

Auto de Solvendo y Mandamiento, a las ocho de la mañana del veintinueve de junio del

año dos mil dieciséis, en los que se despachaba ejecución en contra de mi representado

y se le mandaba a requerir para que en el acto de ser requerido, pagara la suma

demandada por el BANCPROCEDIT, y se le prevenía que si no pagaba, se procedería a

sacar a subasta los bienes hipotecados.

Sin embargo, Señores Magistrados, de dicho juicio y requerimiento él nunca se enteró,

sino hasta que el BANCPROCEDIT pretendía tomar posesión de los bienes

supuestamente adjudicados judicialmente en subasta. Ello, debido a que el día que

supuestamente llegaron a requerirlo (treinta de junio del año dos mil dieciséis, a las

nueve y treinta minutos de la mañana), él se encontraba enfermo, fuera del Municipio

de Santo Domingo. Ni siquiera se dio cuenta de los edictos que fueron publicados para

la publicación de la subasta, ya que en el Municipio donde reside, y menos en la Comarca

donde tiene su domicilio, no llega ningún periódico de circulación nacional. Por lo que

definitivamente fue privado de sus derechos fundamentales, sobre todo del derecho a la

defensa, ya que, al no ser requerido personalmente, no tuvo la oportunidad de oponerse,

ni siquiera de reservarse el derecho de ejercer las acciones ordinarias correspondientes,

ocasionándole un gran impacto a su economía al ser subastados los bienes que mi

representado ocupa para llevar el pan de cada día a su familia

 V. INTERPOSICIÓN DEL MEDIO EXTRAORDINARIO CON

ACCIÓN IMPUGNATORIA DE RESCISIÓN DE SENTENCIA

FIRME

Que siguiendo las instrucciones de mi representado procedo a interponer formal MEDIO

EXTRAORDINARIO DE ACCIÓN IMPUGNATORIA DE RESCISIÓN DE SENTENCIA

FIRME en contra del Auto dictado a las ocho de la mañana del veintinueve de junio del

año dos mil dieciséis. por el Juzgado de Distrito Civil de la ciudad de Juigalpa Chontales,

por el cual se despachaba ejecución en contra de mi representado y se le mandaba a

requerir para que, en el acto de ser requerido, pagara la suma demandada por el

BANCPROCEDIT, y se le prevenía que, si no pagaba, se procedería a sacar a subasta los

bienes hipotecados, Obviando la Juez A quo que mi Representado el señor Horacio

Leyva Zepeda nunca fue notificado del proceso que se llevó en su contra, pues lo deja

en total indefensión al dictar se despache ejecución en su contra, por razones ajenas a

su imperio de que no llegó a su poder la notificación por causa que no le es imputable,

además de que se deterioro su salud cayendo en estado de coma.

VI. PROCEDENCIA DEL MEDIO EXTRAORDINARIO CON ACCIÓN

IMPUGNATORIA DE RESCISIÓN DE SENTENCIA FIRME

ADMISIBILIDAD. - El presente recurso es admisible de conformidad con el artículo 586

CPC, el cual establece que, La parte demandada que haya permanecida constantemente

en rebeldía, podrá pretender la rescisión de la sentencia firme dictada en primera o

segunda instancia, En este sentido, el artículo 585 CPCN aplicable al caso en autos,

establece como causales del Medio Extraordinario con Acción Impugnatoria de Rescisión

de Sentencia Firme las siguientes:

Artículo 586. Causas para la rescisión de la sentencia firme dictada en rebeldía.

La parte demandada que haya permanecida constantemente en rebeldía, podrá pretender la rescisión de

la sentencia firme dictada en primera o segunda instancia, en los casos siguientes:

1) Por caso fortuito o fuerza mayor ininterrumpida, que le haya impedido comparecer en todo

momento, aunque haya tenido conocimiento del proceso por habérsele notificado en forma; y

2) Por desconocimiento de la demanda y el proceso, ya sea porque no llegó a su poder la

notificación por causa que no le sea imputable, o porque se haya comunicado por edictos y no
 haya estado en el país, justificando que no pudo tener acceso a los medios en que se difundió o

publicó la comunicación.

TEMPORALIDAD. - De conformidad con el art. 587 CPCN., el presente Medio está siendo

interpuesto dentro del plazo de 3 meses contados desde el día siguiente al de la

notificación de la sentencia por cédula o por edicto.

Artículo 588. Plazo de interposición.

Procederá la rescisión de la sentencia firme dictada en rebeldía, cuando la solicitud se haga dentro de

tres meses contados desde el día siguiente al de la notificación de la sentencia por cédula o por edicto, si

no se utilizaron los recursos ordinarios. Este plazo podrá prolongarse si subsiste el caso fortuito o la

fuerza mayor que hubiera impedido al rebelde la comparecencia, pero sin que sobrepase el plazo de doce

meses.

FORMALIDAD. - El presente recurso está siendo interpuesto ante la Honorable Sala Civil

del Tribunal de Apelaciones, Circunscripción Central Chontales, con sede en la ciudad

de Juigalpa, órgano judicial competente de conformidad con el art. 590 CPCN. Así

mismo, el presente escrito contiene los requisitos exigidos en los artículos 420 y 421

CPCN.

Artículo 590. Demanda de rescisión de sentencia firme y alegaciones de las demás partes.

El proceso de rescisión de sentencia firme comenzará por demanda; si ésta fuera admitida, se solicitará la

remisión de todas las actuaciones del proceso cuya sentencia se pretenda rescindir y se emplazará a

cuantos hubieran litigado o a sus causahabientes, para que dentro del plazo de quince días la contesten.

La demanda y la contestación se adaptarán a los requisitos y formalidades previstos en este Código.

VII. FUNDAMENTOS DE DERECHO

Honorables Magistrados de la Excelentísima Sala Civil del Tribunal de Apelaciones, Circunscripción

Central, con sede en la ciudad de Juigalpa, El fundamento de este MEDIO EXTRAORDINARIO DE

IMPUGNACIÓN, es un medio que tiene por objetivo principal la de remediar situaciones de

indefensión de aquellos demandados, que hayan permanecido permanentemente inactivos durante

el proceso por razones ajenas a su voluntad. La acción impugnatoria de rescisión de sentencia firme,

sólo está pensada para una situación de rebeldía, aquella que tiene un carácter involuntario. Bajo estos

supuestos establecidos en el Artículo 586. Inciso 2) del CPCN que expresa:

Artículo 586. Causas para la rescisión de la sentencia firme dictada en rebeldía.

 La parte demandada que haya permanecida constantemente en rebeldía, podrá pretender

la rescisión de la sentencia firme dictada en primera o segunda instancia, en los casos

siguientes:

1) Por caso fortuito o fuerza mayor ininterrumpida, que le haya impedido comparecer en todo

momento, aunque haya tenido conocimiento del proceso por habérsele notificado en forma; y

2) Por desconocimiento de la demanda y el proceso, ya sea porque no llegó a su poder la

notificación por causa que no le sea imputable, o porque se haya comunicado por edictos y no

haya estado en el país, justificando que no pudo tener acceso a los medios en que se difundió o

publicó la comunicación.

Honorables Magistrados, la Sentencia, hoy recurrida, causa agravios a mi representado, por los

siguientes fundamentos jurídicos:

• En este sentido, resulta importante señalar que bajo el principio de Tutela Judicial

Efectiva en las actuaciones del Juez Aquo quebranto, lo estatuido en el Codigo Procesal

Civil señalando en el artículo 8 lo siguiente “Toda persona tiene derecho a obtener de las

autoridades judiciales civiles, siempre que concurran todos los presupuestos procesales establecidos

en este Código, una sentencia debidamente razonada, motivada y fundamentada, en tiempo, en la que

se resuelvan las pretensiones que han sido objeto de debate entre las partes y al efectivo cumplimiento

de lo resuelto.”.

• Artículo 10. Igualdad, contradicción, defensa e imparcialidad.

“Las autoridades judiciales civiles garantizarán la igualdad de derechos, facultades y condiciones de

las partes en el proceso. También se garantizará la aplicación de los principios de contradicción,

defensa e imparcialidad.

Considerando la dualidad de posiciones, todas las partes tienen derecho a ser oídas por el órgano

jurisdiccional, antes de adoptar cualquier decisión que afecte directa o indirectamente a la resolución

final, bien en la instancia, bien en los recursos, en cualquier proceso ordinario o especial; así mismo

se les oirá para la adopción de medidas cautelares y en la fase de ejecución, salvo que voluntariamente

se coloquen en situación de rebeldía, o que sea contraria la audiencia a la propia finalidad del acto, lo

que deberá estar expresamente previsto. En ningún caso se puede producir indefensión a las partes

del proceso, a quienes se les garantiza el acompañamiento de abogado o abogada que les asista o

represente, elegido libremente por las partes o designado por el Estado, en los términos previstos por

este Código..”.
Si bien reside en el derecho a la tutela judicial efectiva que ha de garantizar siempre el libre acceso de

los ciudadanos al proceso, así como en su derecho de defensa o a no ser condenados sin haber tenido

la posibilidad de haber sido oídos, se trata ademas de evitar que sea condenado, quien no ha tenido

siquiera la oportunidad procesal de ejercitar su derecho de defensa. Como MEDIO establecido en el

Artículo 586. De las Causas para la rescisión de la sentencia firme dictada en rebeldía. Solicitamos la

rescisión de sentencia firme dictada a las ocho de la mañana del veintinueve de junio del año dos mil

dieciséis. Por encontrarnos que el presente escenario cabe en las causales para la rescisión de la

sentencia firme en su inciso 2).

VIII. PROPOSICION DE MEDIOS DE PRUEBAS

Propongo como prueba necesaria para ser practicada en este juicio, la siguiente:

Prueba testifical:

1.- ALEXANDER MATEO KNIGHT LÓPEZ, mayor de edad, casado, agricultor, con

domicilio en la Comarca Bulum Número Dos, del Municipio de Santo Domingo del

Departamento de Chontales, y se identifica con cédula de identidad nicaragüense

número: 127-120395-0001P. Con quien se acreditará el estado de salud en que

se encontraba el señor FREDY LEONEL OBANDO RAMOS, el treinta de junio del

año dos mil dieciséis, y el lugar donde este se encontraba.

2.- CHESTER NIMIZ GUTIERREZ OTERO, mayor de edad, casado, agricultor, con

domicilio en la Comarca Bulum Número Dos, del Municipio de Santo Domingo,

Departamento de Chontales, y se identifica con cédula de identidad nicaragüense

número: 127-200174-0000G, con quien se acreditará la forma cómo se dio cuenta el

señor FREDY LEONEL OBANDO RAMOS, de la demanda que el BANPRO le había hecho,

y con la que el banco se adjudicó las fincas del demandado

IX. SOLICITUD DE ADMISIÓN Y TRAMITE

Es por lo antes expuesto, honorables Magistrados, que vengo

ante ustedes a interponer ACCION IMPUGNATORIA DE

RESCISION DE SENTENCIA FIRME, en contra del Banco

Diprocredit, Sociedad Anónima (BANCPROCREDIT) representado por el señor

ARCADIO MIGUEL SCOTTO HALLESLEVENS, gerente del Banco Diprocredit Sociedad

Anónima, (BANCPROCREDIT) – con Sucursal en el Municipio de La Libertad,

Departamento de Chontales, quien es mayor de edad, ingeniero, y se identifica con

cédula de identidad nicaragüense número: 121-050280-0006E, para que con

fundamento en la disposición antes transcrita, y a la vista de las pruebas que rendiré, y

por sentencia firme, declaréis:

1º.- Ha lugar a la acción intentada y en consecuencia, declárese la rescisión de la

sentencia firme, ordenando se reabra el proceso anterior conservándose la demanda

original.

2º.- Líbrese certificación de las presentes diligencias para agregarla al proceso anterior.

Pido que de conformidad al Artículo 590 CPCN, admitáis la Demanda y en efecto,

solicitéis la remisión de todas las actuaciones del proceso cuya sentencia se pretenda

rescindir, y se emplace a cuantos hubieran litigado o a sus causahabientes, para que

dentro del plazo de quince días la contesten.

X. DOMICILIO PARA NOTIFICACIONES.

• DEMANDADO: Para notificar a la parte que representa a la parte demanda: en el

Barrio Jalceva, de la Pulpería Pachico media cuadra al este, casa rosada, o de la

Farmacia Mendoza media cuadra al Este, casa de verjas blancas, Barrio Germán

Pomares, en el municipio de Santo Domingo. Para lo cual, pido se gire Exhorto al

Juzgado Local Civil del Municipio de Santo Domingo.

• DEMANDANTE: Señalo para notificaciones en esta Ciudad de Juigalpa, en la casa de

habitación del señor Teodoro Ruiz, que sita en la Zona No. 7, Barrio Héctor Ugarte,

contiguo al Hospedaje Chele Vargas.

Juigalpa, dos de mayo del año dos mil dieciséis.-

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Emmanuel Mongalo Rubio
Carnet C.S.J (30822)