EL DAÑO

RESARCIBLE…

El daño como presupuesto de la

responsabilidad.
 ¿Qué es el daño?
Precisiones conceptuales sobre el daño

Sentido Vulgar: Destrucción o menoscabo de un bien por

cualquier motivo, sea por la acción del hombre o por caso
fortuito.

Sentido jurídico: El daño interesa cuando atenta contra

intereses ajenos.
En sentido amplio, daño es la
pérdida o menoscabo o lesión
de un bien o interés
jurídicamente protegido.
En sentido estricto, hay un daño resarcible
(o la amenaza de que se configure) cuando la
lesión incide injustamente contra el interés
de una o más personas determinadas o
determinables, o sobre ciertos grupos, cuya
esfera jurídica ha sido invadida a resultas del
hecho.
 El daño en el Nuevo Código Civil y
Comercial de la Nación

Artículo 1.737. Concepto de daño.

Hay daño cuando se lesiona un interés
no reprobado por el ordenamiento
jurídico, que tenga por objeto la
persona, el patrimonio o un derecho de
incidencia colectiva.

El Código nuevo proporciona una definición comprensiva tanto del daño

individual como del colectivo. En el individual se afecta un derecho o un
interés lícito y no contrario a derecho que tiene por objeto el patrimonio o la
persona, en tanto que en el daño colectivo se afecta un derecho o un interés
que recae sobre un bien de incidencia colectiva.
 DEL DAÑO INJUSTAMENTE
CAUSADO AL DAÑO INJUSTAMENTE
SUFRIDO…

DAÑO DAÑO
INJUSTAMENTE INJUSTAMENTE
CAUSADO… SUFRIDO…

“DAÑADOR” VÍCTIMA DEL

RESPONSABLE… DAÑO INJUSTO…

O L U C I Ó N …
A N E V
LA GR
EL SISTEMA GIRA ALREDEDOR DEL DAÑO INJUSTO…

“El fundamento del fenómeno resarcitorio es un daño

que se valora como resarcible y no un acto que se
califica como ilícito, convirtiéndose de tal modo el
daño en el núcleo de todo el sistema de la
responsabilidad civil, en el centro de gravedad y en el
eje alrededor del cual gira aquel, siendo esencial su
presencia y su falta de justificación, para que
proceda la reparación del perjuicio…”

(CALVO COSTA, Carlos A., “Daño resarcible. Su concepción a la luz del Código
Civil y Comercial”, RCyS2015-IV, 81)
LA REPARACIÓN PLENA

Artículo 1740.- Reparación plena. La reparación del

daño debe ser plena. Consiste en la restitución de la
situación del damnificado al estado anterior al hecho
dañoso, sea por el pago en dinero o en especie. La
víctima puede optar por el reintegro específico,
excepto que sea parcial o totalmente imposible,
excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se
debe fijar en dinero. En el caso de daños derivados de
la lesión del honor, la intimidad o la identidad personal,
el juez puede, a pedido de parte, ordenar la publicación
de la sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del
responsable.
LA REPARACIÓN PLENA

“DEJAR “VOLVER
INDEMNE LAS COSAS
A LA AL ESTADO
VÍCTIMA…” ANTERIOR…”
SEGÚN MODIFICACIÓN DE LA LEY 17.711…
Art. 1.083 CODIGO CIVIL. El resarcimiento de
daños consistirá en la reposición de las cosas a su
estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuyo
caso la indemnización se fijará en dinero. También
podrá el damnificado optar por la indemnización
en dinero.
LA REPARACIÓN PLENA

LA OPCIÓN DE LA VÍCTIMA…

“…PUEDE OPTAR POR EL

REINTEGRO ESPECÍFICO…”

SEA IMPOSIBLE…

SEA EXCESIVAMENTE ONEROSO…

SEA ABUSIVO…
 EL DAÑO RESARCIBLE…
ARTÍCULO 1737.- Concepto de daño. Hay daño
cuando se lesiona un derecho o un interés no
reprobado por el ordenamiento jurídico, que tenga
por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de
incidencia colectiva.

ARTÍCULO 1744.- Prueba del

daño. El daño debe ser
acreditado por quien lo invoca,
excepto que la ley lo impute o
presuma, o que surja notorio de
los propios hechos.
 EL DAÑO RESARCIBLE…
Sentidos de la
palabra daño…

Daño en sentido Daño en sentido

naturalístico… estricto…

Lesión que recae Consecuencia jurídica ¿Y EN UN

sobre un bien. Visión de la lesión que, EJEMPLO
desde el punto de desde un punto de CÓMO
vista material o vista material recayó SERÍA?
físico…. sobre ciertos bienes….

Sólo es resarcible el daño al cual

el ordenamiento presta tutela a esos efectos...
 EL DAÑO RESARCIBLE…
El daño jurídico, por el contrario, consiste en la
lesión de un interés lícito, patrimonial o
extrapatrimonial (daño jurídico lato sensu), que
produce consecuencias en el espíritu o en
el patrimonio (daño jurídico stricto sensu).

La mención al interés lesionado se

realiza en la norma en comentario,
mientras que la de las consecuencias
derivadas de él (que son propiamente lo
que se resarce) resulta de los arts.
1738 y 1741 del Código.
 EL DAÑO RESARCIBLE…
El interés es el valor relativo que un bien determinado tiene
para un sujeto. De esta forma, el perjuicio debe entenderse
desde el ángulo del individuo, de manera tal que si existen
diversos damnificados pueden existir diversos intereses
para cada uno de ellos. Es la posibilidad de que una o varias
personas puedan ver satisfechas sus necesidades mediante
un bien o bienes determinados.

El bien afectado (daño fáctico) es el objeto

que permite satisfacer una necesidad,
mientras que el interés (cuya privación
constituye el daño jurídico lato sensu) es la
posibilidad que tiene el individuo de ver
satisfecha la necesidad que le proporciona el
bien en cuestión.
 EL DAÑO RESARCIBLE…
El daño como detrimento de un bien
jurídico…

El daño como violación de un derecho

subjetivo...
Posturas en torno
al daño…

El daño como lesión a un interés jurídico.

El daño definido por sus trascendidos,

repercusiones o resultados.
SE LEE EN LOS FUNDAMENTOS DEL ANTEPROYECTO…

“Este anteproyecto distingue entre daño e indemnización sobre la base

de los siguientes criterios:
El daño causa una lesión a un derecho o a un interés que no sea
contrario al ordenamiento.
Cuando ese derecho o interés es individual recae sobre la persona o el
patrimonio, y esto significa que los derechos tienen un objeto, como se
señala en el título preliminar. También están incluidos los de incidencia
colectiva.
Esta caracterización hace que distingamos entre la definición del daño
lesión y la indemnización, lo que aporta más claridad en la redacción.
La responsabilidad es uno de los instrumentos de protección de los
mencionados derechos, siendo una de sus funciones la reposición al
estado anterior al hecho generador o la indemnización. Por lo tanto la
indemnización es una consecuencia de la lesión.
En síntesis, hay daño cuando se causa una lesión a un derecho o a un
interés que no sea contrario al ordenamiento, que comprende: a) el
interés individual del legitimado sobre su persona o su patrimonio; b) el
interés respecto de los derechos de incidencia colectiva…”
 LA CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS EN EL
CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL:

Derechos individuales y de incidencia colectiva…

Artículo 14.- Derechos individuales y de
incidencia colectiva. En este Código se
reconocen:

a) derechos individuales.

b) derechos de incidencia colectiva

La ley no ampara el ejercicio abusivo de los
derechos individuales cuando pueda afectar
gravemente al ambiente y a los derechos de
incidencia colectiva en general.

¿Desaparecieron los derechos individuales homogéneos…?

 Derechos individuales y de incidencia colectiva
Derechos subjetivo, interés simple

El Código nuevo proporciona una definición comprensiva tanto del daño

individual como del colectivo.

El daño puede ser individual o colectivo: en el individual se

afecta un derecho o un interés lícito y no contrario a Derecho
que tiene por objeto el patrimonio o la persona, mientras que
en el colectivo se afecta un derecho o un interés que recae
sobre un bien de incidencia colectiva…

Se protegen todos los intereses estimables positivamente, así no sean legales –

aunque no estén reconocidos en las normas, sino simples o de hecho con tal que
se los perciba como reales y se los valore como dignos.

Los intereses simples son aquellos que configuran meras expectativas lícitas de continuar
obteniendo el objeto de la satisfacción, que se encuentran en la esfera propia de las
personas, pero que carecen de un medio de protección legal que autorice su obtención
compulsiva a través del Derecho. Muchas veces hay intereses lesionados que – sin ser
sustratos de derecho subjetivo alguno y aun careciendo de protección legítima expresa
para asegurar su satisfacción – no resultan ser repugnantes al Derecho y su goce es
perfectamente licito, aunque su pretensión no es exigible.
LA NUEVA REGULACIÓN
DEL DAÑO RESARCIBLE…

Se contemplan los daños individuales tradicionales

1 (patrimonial o moral —ahora denominado "daño que
provoca consecuencias no patrimoniales-).

Se elimina la distinción entre daños de origen

contractual o extracontractual, aunque subsisten
2
algunas diferencias entre ambas órbitas de
responsabilidad.

Se incorporan los daños colectivos cuando se

lesionan derechos de incidencia colectiva, aunque
3
se eliminaron los daños a intereses individuales
homogéneos.
 EL DAÑO RESARCIBLE…
Artículo 1739.- Requisitos.
Para la procedencia de la
indemnización debe existir un
perjuicio directo o indirecto,
actual o futuro, cierto y
subsistente. La pérdida de
chance es indemnizable en la
medida en que su contingencia
sea razonable y guarde una
adecuada relación de causalidad
con el hecho generador.
 LOS REQUISITOS DEL
DAÑO RESARCIBLE…

Cierto ¿Debe tener

Cierta entidad?

Afectar un
Daño
interés Subsistente
resarcible
simple…

Personal del
reclamante… ¿Relación causal
(directo o con el hecho?
indirecto)
Presupuestos del daño resarcible
 1. Que el daño sea injusto por
derivar de la lesión a un interés
merecedor de tutela.
 Doctrina tradicional y doctrina
moderna.
 Lo jurídico no se agota en lo legal: la
injusticia del daño no presupone
reconocimiento normativo del interés
lesionado.
O Y
H  Es suficiente, entonces, una lesión a un interés,
patrimonial o espiritual, no reprobado por el derecho,
esto es, un simple interés de hecho no ilegítimo.
 Derechos subjetivo, interés simple
Desde la visión clásica de la responsabilidad, se exigía que el daño afectara
necesariamente un derecho subjetivo; el tránsito hacia la visión actual del Derecho de
Daños ha hecho que resulten indemnizables daños que afectan intereses legítimos o
simples intereses, es decir, situaciones que no han merecido un expreso reconocimiento
jurídico en una determinada norma, siendo suficiente a los fines de la reparación que se
trate de meros intereses no reprobados por el ordenamiento jurídico considerado en su
integridad.
Se protegen todos los intereses estimables positivamente, así no sean legales –aunque no
estén reconocidos en las normas, sino simples o de hecho con tal que se los perciba como
reales y se los valore como dignos.
Los intereses simples son aquellos que configuran meras expectativas lícitas
de continuar obteniendo el objeto de la satisfacción, que se encuentran en la
esfera propia de las personas, pero que carecen de un medio de protección
legal que autorice su obtención compulsiva a través del Derecho. Muchas
veces hay intereses lesionados que – sin ser sustratos de derecho subjetivo
alguno y aun careciendo de protección legítima expresa para asegurar su
satisfacción – no resultan ser repugnantes al Derecho y su goce es
perfectamente licito, aunque su pretensión no es exigible.
Presupuestos del daño resarcible
 2. Que el daño sea suficientemente
cierto.
 La certeza del daño significa que
debe existir; es decir, ser real,
efectivo y no meramente posible,
conjetural o hipotético.
 ¿Daño cierto es sólo el daño actual?
¿Y el daño futuro? En materia de daño
futuro, siempre
existe un cierto grado
El daño es cierto cuando
de aleatoriedad,
cualitativamente resulta constatable mayor o menos según
su existencia, aún cuando no pueda los casos, que no es
determinarse su cuantía con incompatible con la
exactitud. idea de certeza.
 Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
Mercedes, sala I, “Lizzi, Juan Carlos y otros c. Buhl S.A.”,
30/09/2008, RCyS 2008, 1140; LLBA 2008 (noviembre),
11.

Hechos
Los padres de una menor demandaron a una sociedad, por el
cobro de una indemnización de daños y perjuicios fundados
en el agravio moral que ocasionó al menor la recepción de
una correspondencia a su nombre, en la cual se
promocionaba la calidad de los preservativos fabricados por
la demandada. El juez rechazó la demanda. Apelado el fallo,
la Cámara de Apelaciones lo confirmó.
 Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
Mercedes, sala I, “Lizzi, Juan Carlos y otros c. Buhl S.A.”,
30/09/2008, RCyS 2008, 1140; LLBA 2008 (noviembre),
11.

Es improcedente la demanda de daños y perjuicios iniciada

por los padres de una menor de edad a cuyo nombre la
empresa demandada remitió cierta correspondencia
promocionando la calidad de una marca de preservativos, en
tanto quedó acreditado que la niña no abrió ni leyó el
contenido de la carta y la cuestión parece no pasar de la
molestia que puede haber generado la circunstancia de que
la accionada tuviera en su poder el nombre y domicilio de
aquélla —lo cual no fue aclarado en la causa—, lo cual no es
suficiente para configurar un daño resarcible.
 “La certeza o realidad del daño atañe no sólo a su
existencia, sino también a su composición. Por
tanto, no basta la prueba de que se han producido
daños, si se ignora qué circunstancias, modalidades
y gravedad revisten... En otros términos, el
resarcimiento del daño supone que se conozca que
éste existe, pero también cómo existe, ya que el
ser no puede ser divorciado de su sustancia…”
Matilde ZAVALA DE GONZÁLEZ
 Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y
Contenciosoadministrativo de 1a Nominación de Río
Cuarto, “Pires, Néstor Omar c. Merlos, José Antonio y
Videla, Bernardo s/daños y perjuicios”, 02/03/2009, LLC
2009 (junio), 566.

Hechos
El juez de primera instancia admitió parcialmente la
demanda de daños y perjuicios interpuesta por el
propietario de un campo sembrado que fue dañado por
varios vacunos que entraron a pastar. El demandado se alzó
contra dicha sentencia y cuestionó que en el caso se
encontrara configurada la existencia de un daño cierto. La
Alzada revocó el fallo recurrido.
 Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y
Contenciosoadministrativo de 1a Nominación de Río
Cuarto, “Pires, Néstor Omar c. Merlos, José Antonio y
Videla, Bernardo s/daños y perjuicios”, 02/03/2009, LLC
2009 (junio), 566.

Debe rechazarse la demanda de daños y perjuicios

interpuesta por el propietario de un campo sembrado, a fin
de que se le reparen los daños provocados por varios
vacunos que entraron a pastar, toda vez que para que el
daño sea resarcible tiene que ser cierto, o sea que su
existencia debe ser constatada, y la prueba rendida en la
causa no ha logrado establecer la verdadera entidad de los
daños denunciados.
 Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y
Contenciosoadministrativo de 1a Nominación de Río
Cuarto, “Pires, Néstor Omar c. Merlos, José Antonio y
Videla, Bernardo s/daños y perjuicios”, 02/03/2009, LLC
2009 (junio), 566.

“…la norma atribuye al juzgador la facultad de fijar

prudencialmente la indemnización, cuando "la duda del
tribunal" recaiga únicamente sobre la cuantía del daño.
Aquí como se dijo, se sabe que algún daño existió, pero
no se conoce su verdadera entidad e importancia. Y si
no se conoce la verdadera importancia del daño a
indemnizar no es posible que el juez ejercite
correctamente las facultades excepcionales que le
acuerda la norma…”
Presupuestos del daño resarcible
 Existe pérdida de chance cuando se frustra una
oportunidad de obtener un beneficio, o de evitar un
menoscabo de índole patrimonial o espiritual.
 Lo frustrado no es el beneficio esperado, sino la
mera probabilidad de lograr lo que razonablemente
hubiese tenido el damnificado de no mediar el ilícito.

Se expresa en los Fundamentos…

 La pérdida de chance es indemnizable en la medida en que su contingencia sea
razonable y guarde una adecuada relación de causalidad con el hecho
generador. La referencia a la “contingencia razonable” es el equivalente a la
probabilidad objetiva, que debe concurrir con la relación de causalidad. Se
trata de dos requisitos: a) certeza de que, si no hubiera ocurrido el
incumplimiento o el hecho dañoso, el legitimado habría mantenido la esperanza
de obtener una ganancia o evitar una pérdida futura; b) relación causal
adecuada entre el hecho y la pérdida de chances.
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala
G, “C., G. A. c. G., S. C.”, 10/10/2008, La Ley
Online, AR/JUR/9819/2008.
Hechos
La damnificada por un accidente de tránsito
promovió un juicio de daños y perjuicios que culminó
con la declaración de caducidad de la instancia. Por
ello, la damnificada demandó a la abogada que la
asistió en dicho juicio, reclamándole el pago de una
indemnización por incumplimiento de las
obligaciones a su cargo. El reclamo fue admitido.
Apelada la sentencia, la Cámara de Apelaciones la
confirma.
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala
G, “C., G. A. c. G., S. C.”, 10/10/2008, La Ley
Online, AR/JUR/9819/2008.
Para determinar la indemnización reclamada en concepto de
pérdida de "chance" por quien vio frustrada la posibilidad
de obtener una reparación en un juicio por daños y
perjuicios con motivo de la negligencia evidenciada por su
abogado al haberse declarado la caducidad de la instancia,
debe tenerse en cuenta la probabilidad de prosperar que
tenía aquella acción, para lo cual es menester realizar un
minucioso análisis del reclamo trunco, no como una operación
matemática o un silogismo, sino en concreto.
 Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y
Contenciosoadministrativo de 1a Nominación de Río
Cuarto, “Rivarola Adrián Miguel Ceferino y Aldana Marina
Fogonza c. Ángel Marcelino Aguirre, Juan Andrés Allasia y
"J. y M. Repuestos" Soc. de Hecho s/demanda ordinaria”,
26/03/2012, LLC 2012 (mayo), 453.
Hechos
En primera instancia se admitió el reclamo indemnizatorio
promovido contra los propietarios de un local comercial por
los padres de un menor que falleció en un accidente, tras
ser aplastado por una pieza de máquina cosechadora que se
encontraba en la entrada del comercio. Frente a esto,
ambas partes interpusieron recursos de apelación. El
tribunal de alzada resuelve admitir parcialmente el remedio
deducido por la parte actora y, en consecuencia, modificar
la sentencia recurrida.
 Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y
Contenciosoadministrativo de 1a Nominación de Río
Cuarto, “Rivarola Adrián Miguel Ceferino y Aldana Marina
Fogonza c. Ángel Marcelino Aguirre, Juan Andrés Allasia y
"J. y M. Repuestos" Soc. de Hecho s/demanda ordinaria”,
26/03/2012, LLC 2012 (mayo), 453.
El fallecimiento de un hijo es un daño que debe resarcirse
como pérdida de una chance y no como daño consumado,
pues lo que se frustra a los padres es la esperanza de ayuda
y sostén en la vejez o en el momento de carencias
existenciales.
Presupuestos del daño resarcible
 3. Que el daño sea subsistente.
 Se requiere que subsista al
momento de dictarse la sentencia.
Nadie puede reclamar la
reparación de un perjuicio que ya
ha sido resarcido.

 Si el propio responsable es quien ha indemnizado el daño, su

obligación queda extinguida por pago, o por alguno de los otros
modos de extinción previstos en el ordenamiento. Si, por el
contrario, el menoscabo es solventado por la víctima, entonces
el perjuicio subsiste en su patrimonio y debe ser reparado.
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala M,
“Z., V. G. c. Transporte Automotor La Plata S.A.”,
30/12/2008, La Ley Online, AR/JUR/22179/2008.

Hechos
La pasajera de un colectivo sufrió lesiones cuando, mientras
intentaba descender de la unidad, cayó al asfalto debido a
que el chofer reinició intempestivamente la marcha antes
de concretarse el descenso. Promovida demanda de daños y
perjuicios debido a las lesiones que presentó la víctima,
incluida la pérdida de un embarazo de tres meses, el juez de
primera instancia la admitió parcialmente. Apeló la actora.
La alzada confirma la sentencia en lo principal y otorga una
indemnización en concepto de pérdida de chance por la
interrupción del embarazo.
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala M,
“Z., V. G. c. Transporte Automotor La Plata S.A.”,
30/12/2008, La Ley Online, AR/JUR/22179/2008.

La incapacidad, para ser resarcible, debe ser permanente y

subsistente al momento de resolver, pues los daños a que
pudiera dar lugar una incapacidad transitoria o
definitivamente revertida están contemplados en otros
rubros indemnizatorios, como el daño moral o el lucro
cesante, siendo que lo contrario implicaría reconocer una
doble indemnización por un mismo daño, provocando un
enriquecimiento sin causa que agraviaría el derecho de
propiedad de la contraria protegido en el art. 17 de la
Constitución Nacional.
En sentido semejante…
Cámara de Apelaciones de Trelew, sala A, “Velasquez
Garrido, Oscar Aarón c. Reynoso Esteve, Leandro
Iván s/daños y perjuicios”, 05/04/2013, LLPatagonia
2013 (junio), 1016.
De los propios dictámenes periciales surge que la
incapacidad temporal que padeciera el actor ha
desaparecido por completo, lo que aleja el reclamado pago
de indemnización por incapacidad del segmento de lo
resarcible, dado que lo temporal de la incapacidad hizo que
ella no perdurara en el tiempo; por ende, no debe resarcirse
en tanto no se tenga una prueba científica de que ella existe
en algo más tangible que la voluntad del actor.
Presupuestos del daño resarcible

 4. Que sea personal del reclamante.

 El daño debe ser personal de quien lo
invoca: sólo puede reclamar la
reparación la persona que ha sufrido
el perjuicio.

Únicamente la persona que sufrió el menoscabo puede

requerir su resarcimiento, resultando inadmisible reclamar
la reparación de daños ocasionados a terceros. Sólo aquél
cuyo interés haya sido afectado a raíz de la lesión de un
interés propio puede reclamar su reparación.
 UNA CRÍTICA AL NUEVO CÓDIGO…
OMITE EL REQUISITO DE LA PERSONALIDAD…

Para que exista legitimación es necesario que se haya

lesionado un interés propio del reclamante, y dicha exigencia
no solo se encuentra presente en los casos de daño directo,
esto es, cuando el titular del interés lesionado es la víctima
del acto ilícito; sino también cuando se trata de un daño
indirecto (mismo art. 1739), o sea, cuando el interés lesionado
se aposenta en bienes jurídicos ajenos (v.gr. supuesto de
homicidio). Del mismo modo cuando se reclama indemnización
por afectación de bienes de goce colectivo, pues ello supone
necesariamente la lesión a un interés personal. (MEZA, Jorge
Alfredo - BORAGINA, Juan Carlos, “El daño extrapatrimonial
en el Código Civil y Comercial”, RCyS2015 – IV, 104)
 ¿ESTÁ CONSAGRADO EL
REQUISITO DE LA PERSONALIDAD
DEL DAÑO?

Este presupuesto no se encuentra enumerado en el art.

1739 del Código. Sin embargo, surge del art. 1741 del
mismo cuerpo, que prevé que los damnificados
indirectos únicamente tendrán legitimación para
reclamar el daño a título personal, y que la acción sólo
se transmite a los sucesores universales del legitimado
si es interpuesta por éste en vida.
 Presupuestos del daño resarcible
 5. Que sea directo o indirecto.
 ¿Qué se entiende por daño directo o
indirecto?

Se llamará directo al daño que ha inferido inmediatamente en el patrimonio de la

víctima, es decir, en las cosas de su dominio o posesión, mientras que será
directo o indirecto del daño…

indirecto el perjuicio que recaiga sobre sus bienes jurídicos extrapatrimoniales.

(Art. 1.068 CC)
Sentidos del carácter

La distinción se sustenta en la relación causal que el menoscabo guarda con el

hecho ilícito, es decir, que serán daños directos los perjuicios que son
consecuencia inmediata del evento dañoso, mientras que serán indirectos los
perjuicios que resultan de la conexión del evento con un hecho distinto…

Puede entenderse la distinción del daño entre directo e indirecto partiendo del
punto de vista de quiénes son los legitimados activos para reclamar el resarcimiento
del perjuicio que se les ha ocasionado. Desde esta acepción, será daño directo el
que padece la víctima, mientras que el daño indirecto será el que sufre —como
consecuencia del daño directo— otra persona.
Presupuestos del daño resarcible
¿QUÉ POSTURA DEBERÍAMOS ADOPTAR?
La norma consagra la legitimación activa tanto del damnificado directo como
del indirecto para reclamar el perjuicio que le fue ocasionado. Ello así pues,
en primer lugar, no existe en el Código una norma equivalente al actual art.
1079 que, en materia de daño patrimonial, establezca en forma expresa
la legitimación de los damnificados antes enumerados para reclamar el
perjuicio patrimonial padecido.

El perjuicio propio
El titular del interés invocado por el demandante
afectado deriva de una lesión
es la propia víctima a bienes de un tercero.
 ¿Quién es damnificado
indirecto…?
 La figura del damnificado indirecto exige la concurrencia de
los siguientes requisitos:

a) un hecho ilícito civil o penal que afecte directamente la

esfera jurídica de una persona (damnificado directo);
b) b) existencia de otra persona (tercero) que sufre un daño
propio como consecuencia del hecho ilícito que afecta a la
víctima inmediata;
c) c) vínculo legal o contractual entre damnificado directo o
indirecto;
d) d) una relación de causalidad adecuada entre el hecho ilícito
y el daño sufrido por la persona indirectamente afectada.
Cámara De Apelaciones En Lo Civil Y Comercial
De Morón, Sala II, “Muebles La Sorpresa De
Isaac Goldfinger S.R.L. C. Sivori, Guillermo Y
Otros”, 11/09/2001, LLBA 2002, 526.

Hechos
Una sociedad propietaria de una mueblería demandó la
reparación del daño sufrido al haber tenido que
abonar salarios a un dependiente que se vio impedido
de prestar tareas debido a las lesiones sufridas con
motivo de un accidente de tránsito. El juez de
primera instancia rechazó la demanda. La alzada
revoca la sentencia.
Cámara De Apelaciones En Lo Civil Y Comercial De
Morón, Sala II, “Muebles La Sorpresa De Isaac
Goldfinger S.R.L. C. Sivori, Guillermo Y Otros”,
11/09/2001, LLBA 2002, 526.

Es procedente la acción resarcitoria entablada por

el empleador que debió abonar salarios a su
dependiente durante el tiempo en que éste no
prestó servicios a raíz de una licencia motivada en
un accidente -en el caso, de tránsito- del que es
responsable el demandado, pues en ese lapso el
actor se vio privado de contar con los beneficios
económicos que importaba tener a su disposición la
capacidad laborativa del dependiente.
Cámara De Apelaciones En Lo Civil Y Comercial
De Morón, Sala II, “Muebles La Sorpresa De
Isaac Goldfinger S.R.L. C. Sivori, Guillermo Y
Otros”, 11/09/2001, LLBA 2002, 526.

El daño resarcible al empleador que demanda a un tercero

responsable del hecho ilícito que impidió a su dependiente
prestar servicios -en el caso, accidente de tránsito-, es el
lucro cesante consistente en la pérdida de beneficios
derivados del trabajo del empleado.
El empleador está legitimado para reclamar la restitución
de lo abonado a su dependiente en los plazos en que éste no
prestó servicios a raíz de una licencia motivada en un
accidente inculpable -en el caso, de tránsito- provocado
por un tercero, pues se trata de un damnificado indirecto
en los términos del art. 1079 del Cód. Civil.
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A,
“M., H. R. y otro c. AMX Argentina S.A. y otro
s/ daños y perjuicios”, 31/08/2015, RCyS 2016 -
I, 223.

Hechos
Se condenó a una empresa de telefonía móvil, a una
agencia oficial de venta de celulares y a un vendedor a
resarcir a un presunto cliente que fue acusado por
este último del hurto de un aparato en el
establecimiento. Asimismo, se admitió un
resarcimiento a favor del padre de la víctima que
presenció el hecho. Llegado el caso a la Cámara, se
modificó el decisorio y se liberó de responsabilidad a
la primera de las empresas mencionadas.
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A,
“M., H. R. y otro c. AMX Argentina S.A. y otro
s/ daños y perjuicios”, 31/08/2015, RCyS 2016 -
I, 223.

Un hombre que, días después de presenciar

que su hijo era víctima de una requisa policial
en una agencia oficial de venta de celulares por
ser acusado falsamente de hurto, sufrió un
infarto de miocardio, debe ser indemnizado por
el daño físico padecido —en el caso, por el
vendedor y su empleadora—, en virtud de que
ese suceso tuvo entidad suficiente para obrar
como factor concausal en el daño.
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A,
“M., H. R. y otro c. AMX Argentina S.A. y otro
s/ daños y perjuicios”, 31/08/2015, RCyS 2016 -
I, 223.

Una empresa de telefonía móvil y el titular de una

agencia oficial de venta de celulares no deben
responder por los daños padecidos por una persona
al presenciar que su hijo era acusado de hurto en
ese establecimiento, pues, si bien días después
sufrió un infarto de miocardio, en el mejor de los
casos configuró una consecuencia causal de lo
vivido, no resarcible en los términos del art. 905
del Código Civil (del voto en disidencia parcial del
Dr. Picasso).
 CATEGORÍAS DE DAÑOS…
DAÑO EMERGENTE LUCRO CESANTE

C
 ARTÍCULO 1738.- Indemnización. La H
indemnización comprende la pérdida o disminución A
del patrimonio de la víctima, el lucro cesante en N
el beneficio económico esperado de acuerdo a la C
E
probabilidad objetiva de su obtención y la S
pérdida de chances. Incluye especialmente las
consecuencias de la violación de los derechos
personalísimos de la víctima, de su integridad
personal, su salud psicofísica, sus afecciones
espirituales legítimas y las que resultan de la
interferencia en su proyecto de vida.

¿DAÑO MORAL? ¿DAÑO UNA NOVEDAD…

EXTRAPATRIMONIAL?
 LA GRAN DISCUSIÓN
¿EL DAÑO ES PATRIMONIAL O
NO PATRIMONIAL O EL
CÓDIGO INTRODUCE NUEVAS
CATEGORÍAS DE DAÑO
ADEMÁS DE LAS
TRADICIONALES?

SE DICE EN LOS FUNDAMENTOS DEL ANTEPROYECTO…

“La comisión ha discutido si es necesario clasificar el daño
patrimonial, extrapatrimonial o moral, distinguiendo
distintos supuestos, pero se ha considerado que es una
tarea que corresponde a la doctrina y la jurisprudencia, ya
que una norma general no podría dar cuenta de la enorme
variedad de casos que se presentan.”
LAS CATEGORÍAS DE DAÑOS EN LAS XXI
JORNADAS NACIONALES DE DERECHO
CIVIL, LOMAS DE ZAMORA 2.007…
Posición A: Daño es la consecuencia perjudicial que deriva de la lesión a un
interés jurídico patrimonial o extrapatrimonial. Las lesiones a la
estética, a la psique, al proyecto de vida, etc., no constituyen
categorías autónomas y se reconducen necesariamente en las dos
únicas categorías que admite el derecho argentino, que son el daño
patrimonial
y moral. Sin perjuicio de reconocerse que el daño se subdivide en
patrimonial y moral, a los efectos de la cuantificación se tendrán en cuenta
los menoscabos incluidos en cada uno de los dos primeros rubros, a la
estética, a la psique, a la vida de relación, etc. (MAYORIA).
Posición B: La clasificación de los daños a la persona no se agota en el
daño patrimonial y extrapatrimonial, sino que admite otros supuestos con
basamento en la Constitución Nacional (Messina de Estrella Gutiérrez).

UN ANTECEDENTE RELEVANTE…
TRADICIONALMENTE SE DECÍA…

El daño moral lesiona lo

que el sujeto es,
mientras que el daño
patrimonial afecta lo
que el individuo tiene.
 ¿SE ELIMINÓ LA NOCIÓN DE
DAÑO MORAL?

ARTÍCULO 744.- Bienes

excluidos de la garantía común.
Quedan excluidos de la garantía
prevista en el artículo 743:
“f. las indemnizaciones que
corresponden al deudor por daño
moral y por daño material derivado
de lesiones a su integridad
psicofísica;...”
ACÁ SE MENCIONA
EL DAÑO MORAL…
ÚNICA MENCIÓN EN TODO EL CÓDIGO NUEVO…
 LA OPINIÓN DE LA DOCTRINA…

"El Código Civil y Comercial de la Nación sigue manteniendo un

doble régimen: patrimonial —"lo que la persona tiene, o podría
tener"— y un daño no patrimonial —con varios componentes, que
deberán ser probados de manera independiente unos de otros,
objeto de reparaciones autónomas; el daño moral es solo uno de
ellos—. El monto del resarcimiento abarca la "reparación plena"
por mandato codificado, ya sea mediante la restitución de la
situación del damnificado al estado anterior al hecho dañoso —
pago en especie o en dinero—, como también ponderando las
satisfacciones sustitutivas y compensatorias que pueden
procurar las sumas reconocidas".
(BERGER, Sabrina M., “La clasificación de los daños en el nuevo
Código Civil y Comercial de la Nación”, RCyS2015-X, 34)
La jurisprudencia reciente…
Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de
Azul, sala II, “D. B., A. c. A., L. C. y otros s/
derechos personalísimos y acumulada”,
08/09/2015, RCyS 2016-I, 145.

Tanto en el régimen del Código Civil derogado

como en el Código Civil y Comercial los daños se
subsumen en dos grandes esferas, a saber,
material o patrimonial y moral o extrapatrimonial;
ello supone excluir una tercera categoría de daños,
particularmente cuando se analizan los daños a las
personas.
 PARA TENER EN CUENTA…
“…no debe perderse de vista que 'la guerra de
etiquetas' o debate acerca de la denominación que
corresponde dar a tales o cuales daños, así como la
'guerra de autonomías' o debate sobre si esos daños
integran la categoría de los morales o patrimoniales,
o, por el contrario, si tienen autonomía o forman un
categoría propia, distinta, es un quehacer menor,
que no hace al fondo de la cuestión y en el cual se
pierde muchas veces la contemplación del tema
central…” (Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Civil, sala H, 30/11/2006, "O., M. C. c. Ciudad de
Buenos Aires" La Ley Online)
UNA NOVEDAD: LA INCORPORACIÓN DEL
DAÑO AL PROYECTO DE VIDA…
El proyecto de vida se relaciona con las personas, casi sin excepción, y sus
derechos más elementales. Todo ser humano tiene forzosamente, dado su
libertad y esencia, que ir forjando su existencia, construyéndola con
pequeñas o grandes cosas, en un cuadro único, irrepetible y exclusivo que
irá llenando a su modo.
Existen personas que quizás no tengan firme y definidamente, en concreto
decidido que es lo que quieren o planean hacer; sin embargo aún así
deberán llevar adelante su vida de relación, en sociedad y en familia.
Con mayor razón se vuelve tangible la existencia de un "proyecto de vida",
cuando la persona va desarrollando actividades y creando vínculos a lo
largo de su existencia, que conducen a la construcción de una dirección que
se le imprime a la vida. De tal modo, la reparación de este daño tiene que
ver con la pérdida total o parcial de ese proyecto por la "interferencia" en
ese "destino del sujeto, frustrando, menoscabando o postergando su
realización personal" (FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos, “El daño al
proyecto de vida en una reciente sentencia de La Corte Interamericana de
Derechos Humanos", LA LEY, 2005-D, 987).
UNA NOVEDAD: LA INCORPORACIÓN
DEL DAÑO AL PROYECTO DE VIDA…
El daño al proyecto de El daño al proyecto de vida es el
vida no refiere a impedimento, grave menoscabo o
"derechos que se extrema dificultad impuesta en la
confunden con la construcción de la subjetividad
existencia de la personal.
persona" sino a la
fehaciente posibilidad El proyecto de vida
de desarrollo de las no es sino la
preferencias ejecución de una
personales. elección personal
viable.
Es resarcible el daño "al" proyecto de vida y no "a los"
proyectos de vida. La existencia del proyecto de vida dañado
debe probarse suficientemente.
 A PARTIR DE LA NOCIÓN
DE ATIPICIDAD DEL DAÑO…
Quedan abiertas las puertas para que los intérpretes
extraigan nuevas categorías de daños del ordenamiento, con
el correr del tiempo, por las múltiples y mudables
posibilidades que les proporciona una interpretación
funcional del derecho. Ello exigirá de los magistrados,
atenerse a los siguientes criterios generales: a) el respeto a
los principios constitucionales; b) el respeto a los principios
generales del ordenamiento jurídico; y c) conformidad del
juicio valorativo a la naturaleza del hecho, es decir, a las
circunstancias del caso… (CALVO COSTA, Carlos Alberto,
“Las nuevas fronteras del daño resarcible”, LA LEY2005-D,
1413 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo II,
01/01/2007, 205)
UNA NORMA SOBRE LA PRUEBA DEL
DAÑO…

Artículo 1744.- Prueba del daño. El daño

debe ser acreditado por quien lo invoca,
excepto que la ley lo impute o presuma, o que
surja notorio de los propios hechos.

La prueba del daño implica

acreditar los elementos que lo
La víctima que tornan resarcible: que es personal
pretende el de quien acciona, subsistente a la
resarcimiento debe fecha de la sentencia y que
acreditar los presenta un grado de certeza
perjuicios que ha suficiente que amerita su
sufrido… resarcimiento…
 LA PRUEBA DEL DAÑO…
EXCEPCIONES:
El damnificado no debe acreditar el daño
si la ley imputa o presume la producción
del mismo…

Supuestos en que el
Presunciones iuris et
Presunciones iuris daño surge notorio de
de jure de daño
tantum de daño los propios hechos
(cláusula penal – art.
(indemnización por (presunciones judiciales
794 - , seña – art.
fallecimiento del perjuicio y casos en
1,059 – y obligaciones
prevista en el art. que el perjuicio se
de dar sumas de
1.741) encuentra acreditado in
dinero - art. 768 -).
re ipsa).
 “En el Código Civil y Comercial se establece un diálogo de
fuentes entre la Constitución nacional, los tratados
incorporados al ordenamiento jurídico, y en especial los
de derechos humanos y todas las normas inferiores,
como así también un ida y vuelta entre las distintas
normas del propio Código. En el futuro, la
responsabilidad civil no podrá estar ajena a este cruce
de normas que tienen por centro a la "persona humana".
Y así las riberas se mojarán con las mareas de estas
nuevas aguas constituidas por los Principios Basales de
una mutante responsabilidad civil, que toma de su crisis
las oportunidades para mejorar y afincarse en la
persona, piedra constituyente de todo el ordenamiento
jurídico…” (Sagarna, Fernando Alfredo , “Principios de
responsabilidad civil en el Código Civil y Comercial”,
RCyS 2015-V, Tapa )