Las fuentes del Derecho

Alumna: María Fernanda Sulca Ceferino.

Correo UPN: N00319119@upn.pe

Curso: Introducción al Derecho.

Facultad: Derecho.

Profesor: Javier Ángel Sotomayor Berrocal.

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 Las fuentes del Derecho

Según su origen etimológico, la palabra fuente significa fundamento u origen de algo. En el

Derecho, se usa esta misma palabra en sentido metafórico, haciendo referencia así, que fuente
del Derecho es el origen del Derecho, es decir evoca su nacimiento.

Existen numerosas clasificaciones sobre las fuentes del Derecho, pero la tradicional, las
clasifica en 3 grupos: fuentes formales, materiales e históricas. En el presente texto, abordaré
las fuentes formales en su división más común: ley, jurisprudencia, doctrina y costumbre.

1. La ley: Según el jurista Aníbal Torres V. "La ley es una prescripción dictada por el
órgano competente del Estado, según formas prefijadas en la Constitución, que
manda, prohíbe o autoriza algo en consonancia con la justicia y para el bien de todos
los miembros de una comunidad."
Como ejemplo, puedo mencionar el artículo 51° de la Constitución que señala: “La
Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior
jerarquía, y así sucesivamente. (…)”
Este es un claro ejemplo de ley, ya que es una prescripción de gran jerarquía
(constitucional) dictada por el Poder Constituyente y además presenta las
características de toda ley: es obligatoria, general, abstracta, justa, etc.

2. La jurisprudencia: Para Marcial Rubio C. "...la jurisprudencia es siempre fuente del

Derecho para las partes y lo resuelto es de cumplimiento obligado para ellas. Sin
embargo, la jurisprudencia puede tener un rol normativo adicional en el Derecho, que
es el de precedente vinculatorio para casos futuros en el sentido de que, cuando
estemos ante circunstancias similares a las anteriores ya resueltas, la resolución
posterior debe ajustarse a los términos de lo resucito anteriormente para dicho caso."
Por ejemplo, en el Exp. N.° 349-2004-AA/TC, María Cotrina (la demandante),
cuestiona la instalación de rejas (por parte de sus vecinos) en la intersección de las
calles que dan acceso a su vivienda y las cercanas al lugar en que reside, considerando
que aquel sistema de seguridad viola su libertad de tránsito. Además, tal decisión se
tomó sin el conocimiento de todos los involucrados y a espaldas de la autoridad
municipal (no tenían ningún permiso). El TC resolvió declarar fundada, en parte, la
demanda y que la Municipalidad de Los Olivos proceda a evaluar el sistema de
seguridad implementado y en caso, de no cumplir con lo establecido en la ordenanza
N° 690, proceder al retiro inmediato de aquel sistema de seguridad.

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 Al resolver este caso, el TC establece precedente vinculante, por el cual queda
determinado que en futuros casos similares la solución jurídica será la misma.

3. La doctrina: Aníbal Torres V. dice que "La doctrina comprende el conjunto de

opiniones y argumentos de los estudiosos del Derecho. La doctrina no es fuente
formal de Derecho, salvo que la ley se remita a ella, porque no crea normas jurídicas,
sino que las interpreta, describe, explica y sistematiza para su mejor utilidad y
aplicación y contribuye al perfeccionamiento del ordenamiento jurídico vigente. (...)
Si bien es cierto que la doctrina no constituye una fuente autónoma de Derecho
propiamente dicha, tiene sin embargo un valor descollante en la formación de la ley,
de la jurisprudencia y de algunas costumbres. El legislador, cuando elabora una nueva
ley, tiene muy en cuenta la doctrina de los autores sobre los defectos de la ley que se
deroga y las necesidades normativas futuras. Los jueces basan sus decisiones en las
soluciones consagradas por la doctrina; es difícil que ellos puedan apartarse de las
opiniones vertidas por los más autorizados juristas sobre un específico punto del
Derecho; las críticas formuladas por los juristas provocan cambios en la
jurisprudencia...".
Por ejemplo, la Constitución de 1933, artículo 84, planteaba: "Son ciudadanos los
peruanos varones mayores de edad, los casados mayores de 18 años y los
emancipados."
Pero, gracias a doctrinas de juristas como David J. Duarte, Andrés Belaunde y
muchos más, que, en sus posturas defendían tenazmente el sufragio irrestricto de la
mujer (sin desestimar el esfuerzo de muchas peruanas), los próximos legisladores los
tomaron en cuenta, para en 1955 por fin otorgarle el derecho de sufragio a las mujeres.

4. La costumbre: Marcial Rubio C. nos plantea "...Costumbre: es una manera de

comportarse, de relativa antigüedad, probablemente aprendida a través de la vida
cotidiana o de la enseñanza de las normas para interrelacionarnos con los demás, y
que se espera, normalmente, que sea cumplida por todos. (…) El tema de la costumbre
como fuente del Derecho, toma prestado este concepto general de costumbre, pero lo
enriquece y particulariza al convertirlo en costumbre jurídica. Esto quiere decir que
le añade requisitos más estrictos que los de la costumbre general (tomada en sentido
social) y lo trata de distinguir de ella. Al mismo tiempo, al determinar que la
costumbre produzca normas jurídicas, tiene que dar a su cumplimiento el respaldo de
la fuerza del Estado (...) Por lo tanto, dos elementos distinguen a la costumbre en

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 general de la costumbre jurídica: sus requisitos (uso generalizado, conciencia de
obligatoriedad y antigüedad) y el respaldo de la fuerza del Estado a su cumplimiento
como norma jurídica."
Por ejemplo, la Ley Nº 30407:
Artículo 22: Prohibiciones generales:
Se prohíbe toda práctica que pueda atentar contra la protección y el bienestar
animal, tales como:
C. La tenencia, caza, captura, crianza, compra y venta para el consumo humano de
especies animales no definidas como animales de granja (...)
Entonces, ¿por qué sí se puede matar, por ejemplo, a las aves y no a los gatos?
Simplemente por costumbre, nuestra costumbre estableció que las aves son para
comer y los gatos mascotas. Pero, no sería lo mismo si viajamos a un país africano
donde el gato sí es un alimento, ahí estaría bien visto su consumo, todo ello porque
es parte de su costumbre. Este artículo es claro ejemplo de que muchas de nuestras
leyes fueron creadas tomando en cuenta nuestra costumbre.

En conclusión, las fuentes del Derecho son aquellas donde se originan las normas jurídicas.
En el Perú, se toman en cuenta diversas fuentes al momento de crear leyes, esto con el
propósito de crear normas justas que garanticen el bien común.