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Bolilla 4: Protección De Las Relaciones De Poder

Fundamento de las defensas

Hemos visto que uno de los efectos de la posesión es el de otorgar a los poseedores el derecho de defender ese
estado -hecho o derecho, según las distintas opiniones-. Esta defensa se realiza a través de las usualmente
denominadas en forma genérica "acciones posesorias", aunque ellas también se conceden al tenedor.
Las defensas pueden esgrimirse aun contra el mismo propietario, lo cual parece extraño, pero se comprende a poco
que se repare en que estas acciones se hallan enderezadas a satisfacer una de las finalidades de toda sociedad
jurídicamente organizada, cual es la de evitar la justicia por mano propia o justicia privada y las vías de hecho que
ella conlleva.
En efecto, si se tolerara que quien usurpa, por ejemplo, un inmueble y se instala en él, pudiera ser desapoderado
por el propietario actuando de propia autoridad para recuperar su cosa a través del ejercicio de una justicia privada
y se permitiera, a su vez, que el usurpador desapoderado por el propietario pudiera recuperar la cosa por sí y ante
sí y luego se tolerara al propietario el recupero de esta por vías de hecho privadas, y así sucesivamente, fácil es
concluir en que la vida comunitaria se tornaría imposible.
Por tal motivo es que -en el ejemplo planteado- el propietario despojado deberá recurrir a la vía judicial para
recuperar la cosa.

Ataques A Las Relaciones De Poder.

Principio Consagrado Por El Artículo 2239 Del Código Civil Y Comercial De La Nación.
Artículo 2239.- Acción para adquirir la posesión o la tenencia. “Un título válido no da la posesión o tenencia misma,
sino un derecho a requerir el poder sobre la cosa. El que no tiene sino un derecho a la posesión o a la tenencia no
puede tomarla, debe demandarla por las vías legales.”

Principio General: El artículo 2239 sienta un principio general propio de todo Estado de Derecho, se proscribe la
violencia privada, la justicia por mano propia, de propia autoridad, aun cuando provenga del titular de un derecho.

Legitimación Activa: el precepto se refiere a los que tienen un “título” a la posesión o tenencia de una cosa.
"Título válido" es todo acto jurídico como consecuencia del cual nace en el adquirente un derecho a la posesión o
la tenencia. La palabra título esta empleada en un sentido sustancial, y no formal, como aludiendo al acto o negocio
causal del cual se deriva la mentada obligación.
Ejemplo: Supongamos que A compra a B un campo. El contrato de compraventa debidamente formalizado en
escritura pública le da a A el derecho a obtener la entrega del campo (tradición), con la que adquirirá el dominio,
sin perjuicio de requerirse la debida publicidad para poder oponerlo a terceros interesados de buena fe. Si la entrega
no se realiza, A no podrá tomar posesión del campo de propia autoridad, sino que la tiene que reclamar por las "vías
legales".

Vías Legales: indudablemente, corresponde una acción personal por cumplimiento del contrato
Pero ¿existirán otras que permitan lograr la entrega, tal vez a través de un trámite más rápido que el de la acción
por cumplimiento de contrato?
Corresponde distinguir al respecto, siguiendo con nuestro ejemplo: si la cosa está en manos del vendedor o si está
en poder de un tercero. En el primer supuesto, se sostiene que, además de la acción emanada del contrato, el
comprador podría recurrir al proceso consagrado en algunos Códigos de Procedimiento: el interdicto de adquirir.
En el segundo caso, el comprador tendría contra el vendedor la acción por cumplimiento del contrato y también
estaría habilitado para requerir la entrega al tercero por medio de la acción reivindicatoria

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Diferentes Ataques Que Pueden Sufrir las Relaciones de Poder

Como en el Código de Vélez, también en el CCyC los ataques son el desapoderamiento o despojo y la turbación
a. Turbación: Según el artículo 2238, “hay turbación cuando de los actos no resulta una exclusión absoluta del
poseedor o tenedor”.
Si resulta la exclusión absoluta -aunque fuera parcial- habrá despojo y no turbación.
Ejemplos de turbación: La destrucción de alambrados utilizando armas y contra la voluntad de los
arrendatarios de un campo, realizada con el pretexto de reabrir un camino que se alega público y clausurado
ilegítimamente por aquellos. La extracción de pedregullo en terrenos del poseedor. O la introducción de
animales en terrenos del poseedor. O si se comienza a hacer una obra nueva utilizando explosivos para las
excavaciones, con los consiguientes perjuicios, peligros y molestias exageradas para el vecino.

b. Desapoderamiento: cuando los actos tienen el efecto de excluir absolutamente al poseedor o tenedor.
Ejemplos de desapoderamiento: Si un ladrón me empuja y arrebata mi cartera (se habrá producido un
despojo por violencia). Si una persona se instala en mi inmueble destruyendo la puerta de entrada o un
alambrado, impidiéndome entrar en él y se comporta como si fuera el dueño.
Advertimos -aunque la norma no lo consigne expresamente que la exclusión absoluta puede referirse a toda la cosa (despojo
total) o a una parte de ella (despojo parcial). Por tal motivo, no debemos confundir exclusión absoluta con exclusión total. La
exclusión es absoluta cuando el poseedor o tenedor se ven privados de ejercer por completo su relación de poder sobre todo
o parte de la cosa, de modo que un desapoderamiento parcial no constituye turbación, sino un despojo que habilita la defensa
contra este ataque.
Si los actos materiales son ejecutados sin intención de poseer, la acción será juzgada como acción de daños (si existieran estos).
Todo dependerá de las circunstancias concretas de cada caso, teniendo presente que la realización de actos materiales hace
presumir la intención de poseer, según dijimos. Ejemplos del último párrafo del artículo 2238: Si corto la reja de una casa para
apoderarme de algunas flores o recoger algún fruto. O si tiro piedras contra una ventana por diversión o por enemistad con el
dueño.

Las Acciones Posesorias

Las relaciones de poder son validas por si mismas, con independencia de si implican o no el ejercicio efectivo de un derecho
real o personal sobre uno o más objetos determinados.
Por eso, se instauran medios eficaces para su protección frente a distintas conductas. Se aspira a que, frente al conflicto, la
autoridad judicial restaure el orden quebrantado, volviendo las cosas al estado anterior.
Las acciones posesorias son los medios de excitar el órgano jurisdiccional, a los fines de obtener la protección del Estado para
mantener o recobrar una posesión que se ejerce o se ha ejercido, independientemente del derecho de poseer.
Según el articulo 2238, se otorgan ante actos materiales, producidos o de inminente producción, ejecutados con
intención de tomar la posesión, o contra la voluntad del poseedor o tenedor.

Defensa Extrajudicial. Art 2240

Defensa De Las
Relaciones De
Poder
Acción de Despojo Art. 2241

Defensa Judicial

Acción de Mantener. Art 2242

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Acción Posesoria de Mantener

Articulo 2242 - Acción de mantener la tenencia o la posesión. Corresponde la acción de mantener la tenencia o la posesión a
todo tenedor o poseedor sobre una cosa o una universalidad de hecho, aunque sea vicioso, contra quien lo turba en todo o en
parte del objeto. Esta acción comprende la turbación producida por la amenaza fundada de sufrir un desapoderamiento y los
actos que anuncian la inminente realización de una obra.
La sentencia que hace lugar a la demanda debe ordenar el cese de la turbación y adoptar las medidas pertinentes para impedir
que vuelva a producirse; tiene efecto de cosa juzgada material en todo cuanto se refiere a la posesión o a la tenencia.

Ataque: Esta acción se otorga para el caso de turbación en el objeto (cosa o universalidad de hecho), en todo o en parte de él.
En sentido amplio, cualquier molestia que no llegue a ser un desapoderamiento.
El segundo párrafo del artículo dice que esta acción comprende “la amenaza fundada de sufrir un desapoderamiento”.
En primer lugar, cabría concluir en que la amenaza se deberá vincular con un desapoderamiento inminente. En cuanto a la
"amenaza", pareciera no resultar necesario que se concrete en actos materiales sobre la cosa, sino que podría consistir, por
ejemplo, en el anuncio de un vecino que procederá en los próximos días a derribar un alambrado que considera indebidamente
existente. Tal comprensión ampliaría la caracterización de los actos de desapoderamiento o turbación como actos materiales,
contenida en el artículo 2238.

Legitimados Activos: son todos los tenedores y poseedores, aun viciosos.

Legitimados Pasivos: son quienes lleven a cabo los actos de turbación.

Sentencia: La sentencia debe ordenar el cese de la turbación y adoptar las medidas pertinentes para impedir que
vuelva a producirse, y si corresponde, condenar también al pago de los danos causados. Tiene efecto de cosa
juzgada material en todo cuanto se refiere a la posesión o a la tenencia.

Caso de la “Obra Nueva”: La acción comprende la turbación producida por la amenaza fundada de sufrir un desapoderamiento
y los actos que anuncian la inminente realización de una obra. En consonancia con el artículo 2238, según el cual las defensas
se otorgan ante actos materiales producidos o de inminente producción.
El último período transcripto parecería vincularse con la que en el Código de Vélez se denominaba "acción de obra nueva", en
la hipótesis de que la obra se comenzara a hacer en terrenos que no sean del poseedor.
Empero, el precepto no se refiere a una obra que se comienza a hacer, sino a "actos que anuncian la inminente realización de
una obra". Por ejemplo, colocación de carteles de oferta pública de venta de futuras unidades funcionales, o que publicitan
croquis de la distribución interna de las unidades del edificio a construirse.

La Acción Posesoria de Despojo

Articulo 2241.-Acción De Despojo. Corresponde la acción de despojo para recuperar la tenencia o la posesión a todo tenedor o
poseedor sobre una cosa o una universalidad de hecho, aunque sea vicioso, contra el despojante, sus herederos y
sucesores particulares de mala fe, cuando de los actos resulte el desapoderamiento. La acción puede ejercerse aun contra el
dueño del bien si toma la cosa de propia autoridad.
Esta acción comprende el desapoderamiento producido por la realización de una obra que se comienza a hacer en el
objeto sobre el cual el actor ejerce la posesión o la tenencia.
La sentencia que hace lugar a la demanda debe ordenar la restitución de la cosa o de la universalidad, o la remoción de
la obra que se comienza a hacer; tiene efecto de cosa juzgada material en todo cuanto se refiere a la posesión o a la tenencia.

Ataque: Se otorga cuando de los actos resulte el desapoderamiento, despojo o desposesión (cabe entender, sea total o parcial),
esto es la exclusión absoluta por cualquier medio (violencia, clandestinidad o abuso de confianza) del objeto (una cosa o una
universalidad de hecho), aun cuando provenga del dueño del bien, si toma la cosa de propia autoridad.

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Legitimados Activos: son todos los poseedores, aun viciosos y todos los tenedores.
Legitimados Pasivos: son el despojante, sus herederos y sucesores particulares de mala fe. Siempre que tengan la cosa en su
poder pues de trata esta acción de recuperar la relación de poder sobre la cosa.
Se detiene frente al sucesor singular de buena fe, sea que la sucesión haya sido a titulo oneroso o gratuito.
En cuanto a los herederos, obviamente la acción procederá contra ellos, pues continúan en la posesión de lo que el causante
era poseedor, ósea, con sus cualidades y vicios.

Sentencia: La sentencia favorable ordenará la restitución de la cosa o universalidad y tendrá efecto de cosa juzgada material
en cuanto se refiere a la posesión o la tenencia, es decir, respecto de los hechos juzgados en ese pleito: existencia o no de la
posesión o la tenencia y del ataque y fecha en que se produjo.

Caso de la “Obra Nueva”: Según el artículo 2241, la acción comprende el desapoderamiento producido por la realización de
una obra que se comienza a hacer en el objeto sobre el cual el actor ejerce la posesión o la tenencia.
Es la hipótesis que se conocía como "acción de obra nueva" en el Código de Vélez, cuyo artículo 2489 mandaba juzgar "como
acción de despojo". La sentencia, en caso de ser favorable, ordenará la remoción de la obra comenzada. La norma no contempla
la suspensión de la obra durante el juicio, la que -en todo caso- deberá perseguirse a través de las medidas cautelares
autorizadas por cada ordenamiento procesal.
Debe tratarse de una obra iniciada y no terminada, sea de construcción o demolición. Si la obra estuviese avanzada o terminada,
habrá que tener en cuenta lo dispuesto en el articulo 1963 para quien edifica en terreno ajeno.

Legitimaciones
Artículo 2245.- Legitimación. Corresponden las acciones posesorias a los poseedores de cosas, universalidades de
hecho o partes materiales de una cosa.
Cualquiera de los coposeedores puede ejercer las acciones posesorias contra terceros sin el concurso de los otros, y
también contra éstos, si lo excluyen o turban en el ejercicio de la posesión común. No proceden estas acciones cuando
la cuestión entre coposeedores sólo se refiere a la extensión mayor o menor de cada parte.
Los tenedores pueden ejercer las acciones posesorias por hechos producidos contra el poseedor y pedir que éste sea
reintegrado en la posesión, y si no quiere recibir la cosa, quedan facultados para tomarla directamente.

1. El objeto de las acciones posesorias: Las acciones posesorias están encaminadas a defender las relaciones
de poder (posesión o tenencia), que se establecen con las cosas, sean éstas muebles, muebles registrables
o inmuebles.
La norma admite también, la posibilidad de entablar las defensas para recobrar o exigir el cese de las molestias
respecto de partes materiales de ellas.
En cuanto a las universalidades de hecho (libros de una biblioteca; animales de un rebaño, abejas de una colmena),
esto es, conjunto de cosas, pueden ser recobradas en tal condición, sin que sea menester hacerlo una por una, en
la medida que todas y cada una de ellas correspondan en los hechos al mismo titular de la relación de poder
(poseedor o tenedor).

2. La legitimación activa: Las defensas posesorias se conceden con suficiente amplitud, como para que todos
los titulares de las relaciones de poder (con independencia de sus cualidades) tengan protección adecuada
frente a las diversas lesiones que en los hechos puedan sufrir.
Esto así, con la única excepción de los servidores de la posesión, que sólo cuentan con la defensa extrajudicial y que,
por ende, en los demás casos deberán poner en conocimiento del poseedor el ataque que padecen en su relación
con las cosas, para que sea éste quien active, en su caso, el juicio posesorio.
El tenedor, en cambio, pese a estar obligado a informar al poseedor de cualquier ataque a la relación de poder,
puede ante su inacción, esgrimir las defensas e incluso, obtener la restitución del objeto del que haya sido
desplazado, si aquél no quisiera recibirlo.

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a. Sujeto Plural: Cuando existen varios titulares de igual relación de poder sobre un mismo objeto (una o varias
cosas), que coexisten armónicamente sin excluirse los unos a los otros, hay coposesión o bien, cotenencia,
aunque no tengan respaldo en la cotitularidad de derecho real o personal algunos.
Por ende, corresponde indagar en estas circunstancias, cómo afrontar un ataque a dicha relación de sujeto
plural.
• Si la lesión proviene de un tercero ajeno a la comunidad de hecho, no es menester que todos y cada
uno de los cotitulares de la relación de poder insten la vía posesoria, ni que el actor, cuente a estos
efectos con la anuencia y autorización de los restantes interesados.
De prosperar la acción, se logrará el cese de las molestias, la restitución de la cosa en su totalidad, puesto
que la relación de poder se ejerce sobre toda ella.

• Si el ataque procede de otro coposeedor o cotenedor, la solución ha de ser equivalente.

Por ende, si uno de ellos de manera inconsulta, altera el estado de hecho preexistente o el destino de la
cosa objeto de la relación de poder, cercenando los derechos de los demás, puede plantearse la acción
posesoria para que terminen dichas actividades y se restablezcan las cosas a su estado inicial, con la
indemnización por los daños y perjuicios irrogados en el caso concreto.
Si los conflictos entre los coposeedores o cotenedores no se derivan de la ejecución de actos materiales con
intención de provocar la exclusión de uno o más de ellos de su relación con la cosa, sino a la extensión y
condiciones con que deben ejercerse las prerrogativas sobre el objeto común, el tema es ajeno a la tutela
posesoria.
En consecuencia, deberán instarse las acciones de corte personal que correspondan (incluso, las derivadas
del acto o negocio que dio origen a la entrega de la cosa a los polemistas).

Prueba
Articulo 2243. Prueba: Si es dudoso quién ejerce la relación de poder al tiempo de la lesión, se considera que la tiene quien
acredita estar en contacto con la cosa en la fecha más próxima a la lesión. Si esta prueba no se produce, se juzga que es poseedor
o tenedor el que prueba una relación de poder más antigua

En todos los procesos instados a partir de las acciones posesorias, el actor debe justificar su relación de poder con la cosa motivo
del pleito (posesión o tenencia), y también la lesión inferida a ella (turbación o desapoderamiento).

Procedimiento
Articulo 2246. Proceso: Las acciones posesorias tramitan por el proceso de conocimiento más abreviado que establecen las
leyes procesales o el que determina el juez, atendiendo a las circunstancias del caso.

Conversión
Articulo 2244. Conversión: Si durante el curso del proceso se produce una lesión mayor que la que determina la promoción de
la acción, el afectado puede solicitar su conversión en la que corresponda a la lesión mayor, sin que se retrotraiga el
procedimiento, excepto violación del derecho de defensa en juicio.

Se postula a petición del damnificado la posibilidad de convertir la acción posesoria esgrimida en otra diferente, si durante la
sustanciación se agravan las lesiones sufridas. Esta directiva será operativa especialmente cuando los actos de turbación, pese
al inicio del juicio posesorios, logren su cometido, cual es la exclusión absoluta del actor de la cosa motivo del pleito.
Por ende, cabe en estas circunstancias y antes de obtener el dictamen judicial, rogar que se convierta la petición de marras en
acción de despojo, para lograr así una sentencia con visos de ejecución y cumplimiento posible en el caso concreto.
Ello así, sin necesidad de retrotraer la instancia procesal o desistir del proceso.

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Prescripción
Art. 2564. Plazo de prescripción de un año. Prescriben al año: Inc. B. Las Acciones Posesorias
Para establecer cuando empieza a correr el referido curso de la prescripción, puede seguirse lo establecido en el art. 2197 del
Proyecto de 1998 que, aunque refiriéndose a un plazo de caducidad, disponía que éste se contaba " desde que se produjo la
lesión".

Simples Inquietamientos
No constituyen un ataque a la relación real, pero pueden existir personas que ejerciesen actos materiales pero que sean sin
interés de poseer, estos son los simples inquietamientos y la persona que se crea perjudicada no va a estar facultada para
entablar acciones posesorias, a lo sumo podrá entablar acciones de daños y perjuicios.

La Defensa Extrajudicial
Principio General Aplicado
Pese a erradicar la justicia por mano propia y la violencia como modo de responder a los ataques, se admite la
defensa extrajudicial de la persona cuando se ejercita como legítima defensa. Debe mantenerse incólume el bien
superior de la defensa humana frente a la ilicitud de la actitud del agresor, siempre que la razonabilidad y proporción
de la respuesta sea la adecuada a la provocación por vía de hecho.
Al igual que el artículo 2479 del Código de Vélez, el artículo 2240 admite con carácter excepcional la defensa
extrajudicial que pueden ejercer el poseedor, el tenedor y los servidores de la posesión.
Se trata de una solución de carácter especial y el legislador indica claramente las circunstancias en las que es factible
acudir a las vías de hecho para resguardar las relaciones en jaque.

Requisitos del Artículo 2240 del CCC

Articulo 2240.-Defensa extrajudicial. Nadie puede mantener o recuperar la posesión o la tenencia de propia
autoridad, excepto cuando debe protegerse y repeler una agresión con el empleo de una fuerza suficiente, en los
casos en que los auxilios de la autoridad judicial o policial llegarían demasiado tarde. El afectado debe recobrarla sin
intervalo de tiempo y sin exceder los límites de la propia defensa. Esta protección contra toda violencia puede
también ser ejercida por los servidores de la posesión.

Legitimación Activa: esta defensa se concede por igual a poseedores de cualquier clase (aun los ilegítimos, de mala
fe y viciosos), a los tenedores y a los servidores de la posesión.
Legitimación Pasiva: puede aplicarse respecto de todo aquel que proceda de manera violenta e instantánea, por lo
que se excluye si la turbación o el desapoderamiento se pretenden concretar de manera clandestina o por abuso de
confianza.

Requisitos para su ejercicio

a. Su aplicación se circunscribe a los casos en que el auxilio de la autoridad judicial o policial llegaría tarde para
impedirla.
b. No debe mediar intervalo de tiempo entre el ataque y la defensa. Es decir, se trata de una reacción
inmediata a la agresión sufrida.
c. No se deben exceder los limites de la propia defensa, lo que supone que exista proporción entre los medios
empleados en el ataque y los utilizados para la defensa.

Acción de Obra Nueva

Se trata de una acción autónoma a la cual el Código Civil legislaba haciendo remisión según el caso de que se trate, a la
acción de mantener o a la de despojo. El código Civil y Comercial la regula con la acción de despojo y la de mantener.
Podíamos distinguir dos situaciones:

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Obra nueva en terrenos del poseedor afectado
Si la obra nueva se realiza en terrenos del poseedor
accionaste, esto significa una intromisión en su
propiedad o posesión.
La obra nueva puede consistir tanto en construcción
comenzada en terrenos e inmuebles del poseedor, como
en destrucción de las obras existentes.
Es irrelevante que la obra cause un perjuicio al
poseedor o un beneficio al innovador.
Se aplica solamente para inmuebles
Objeto de la Acción: Restablecimiento de las cosas al
estado anterior.
Legitimación activa: Poseedor de un inmueble.
Obra nueva en terrenos que no son del poseedor.
La situación es distinta a la anterior, en este caso quien
construye en su propio terreno afecta con la obra la
posesión de otra persona.
Recae sólo sobre inmuebles
Los requisitos son:
✓ obra iniciada pero no terminada
✓ realizada en inmueble que no sea del
accionante
✓ que resulte un perjuicio o menoscabo para la
posesión
✓ que implique un beneficio para el agente
Objeto de la Acción:
✓ suspensión de la obra durante el juicio y eventual
sentencia de deshacer si se triunfa.

Legitimación pasiva: Persona que ha comenzado la

obra o destruido la existente. Legitimación activa: Poseedor de un inmueble.
Legitimación pasiva: Autor de la obra, sea o no
poseedor del terreno donde la realiza.

Obra Nueva. Obra Iniciada: Hay Acción de Despojo

CCCN Desapoderamiento

Obra de Inminente
Producción: Hay Turbación Acción de Mantener

La Prevención Del Daño

Artículo 1710.- Deber De Prevención Del Daño. Toda persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa, de:
a. evitar causar un daño no justificado;
b. adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para evitar que se produzca
un daño, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la magnitud de un daño del cual un
tercero sería responsable, tiene derecho a que éste le reembolse el valor de los gastos en que incurrió,
conforme
a. a las reglas del enriquecimiento sin causa;
b. no agravar el daño, si ya se produjo.

Artículo 1711.- Acción Preventiva. La acción preventiva procede cuando una acción u omisión antijurídica hace
previsible la producción de un daño, su continuación o agravamiento. No es exigible la concurrencia de ningún factor
de atribución.

En el Código de Vélez las acciones preventivas prácticamente no existían. Un ejemplo era la cautio damni infecti del
art. 1132. El codificador cordobés decía:" La admisión de una acción preventiva en esta materia, da lugar a pleitos

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de una resolución más o menos arbitraria " y que, en todo caso, los vecinos preocupados por la potencial ruina de
un edificio deben acudir a las municipalidades para que ejerzan su poder de policía.
La ley 17.711 cambió totalmente el panorama, a tal punto, que si bien no derogó expresamente el mencionado art.
1132, la doctrina lo consideraba tácitamente sin vigor, por el segundo párrafo agregado al 2499: " quien tema
que de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes, puede denunciar al juez a fin de que se adopten las
oportunas medidas cautelares ". Si bien en su origen estuvo pensado para los daños que se pudieran sufrir en
edificios, la mención " otra cosa " llevó a que la doctrina y la jurisprudencia lo hicieran extensivo a todas aquellas
situaciones en las cuales se pudieran sufrir daños.

Legitimaciones
Articulo 1712. Están legitimados para reclamar quienes acreditan un interés razonable en la prevención del daño.

Denuncia De Daño Temido

Esta acción fue introducida en el Código de Vélez por la Ley 17.711, que agregó como segundo párrafo del artículo
2499 la posibilidad de que, quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un daño a sus bienes puede denunciar
este hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares.

El nuevo Código no contiene disposición análoga al artículo 1132 del Código de Vélez. Pero, al regular la defensa de
la posesión y la tenencia, parece haber atestado un golpe mortal al instituto que nos ocupa. En efecto, esta acción
ha desaparecido de la constelación de las defensas de las relaciones de poder desenvueltas en el CCyC.
Pues no parece ser posible encuadrar el supuesto de "daño temido" entre los ataques generadores de las defensas
que allí se contemplan porque:
a) no existen en él "actos materiales ejecutados con intención de tomar la posesión" (artículo 2238);
b) no media desapoderamiento en los términos de los artículos 2238 y 2241;
c) no se trata de "obra que se comience a hacer en terrenos del poseedor" (artículo 2241);
d) no concurren "amenazas fundadas de sufrir un desapoderamiento" (artículo 2242), en tanto el
temor de sufrir un daño en el objeto de la relación de poder no tiene por qué implicar amenaza de
desapoderamiento.

Empero, en los artículos 1710 al 1715 podría encajar la situación descripta del daño temido. En efecto, el artículo
1710, inciso b) impone a toda persona el deber de adoptar de buena fe y conforme a las circunstancias las medidas
razonables para evitar que se produzca un daño o disminuir su magnitud.
Y el artículo 1711 autoriza la "acción preventiva", que procede cuando una acción u omisión antijurídica hace
previsible la producción de un daño, su continuación o agravamiento. No es exigible la concurrencia de ningún factor
de atribución.

Conclusión: En las jurisdicciones regidas por el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación -o por los
ordenamientos que siguen sus aguas-, el supuesto se podrá canalizar a través de la "denuncia de daño temido"
contemplada en el artículo 623 bis y similares. En las jurisdicciones que no la regulan, o al efecto de descartar el
impedimento o la clausura que desencadena la intervención de la autoridad administrativa, podría encauzarse la
protección inmediata a través de las medidas cautelares admitidas en cada una de ellas, con fundamento sustancial
en los artículos 1710/1715 CCyC.

Bibliografía: Mariani de Vidal, Marina Derechos reales en el Código Civil y Comercial 1 Marina Mariani de Vidal;
Adriana Abella. -la ed. Ciudad Autónoma de Buenos Aires: Zavalia, 2016 - Kiper, Claudlo Tratado de derechos reales
1 Claudia Kiper -11 ed. revisada-Santa Fe. Rubinzai-Culzoni, 2016. – Código Civil y Comercial de la Nación comentado;
Julio C. Rivera. Cord: Mariano Esper. Editorial La Ley 2014 – Código Civil y Comercial de la Nación comentado; Ricardo
Luis Lorenzetti; 1 ed. Santa Fe Rubinzai – Culzoni, 2015. -