HERMENÉUTICA JURÍDICA - 6E Docente: YESID VARGAS DIAZ
BOGOTA D.C., COLOMBIA
Este trabajo de interpretación y análisis se fundamenta en el libro de lecciones de hermenéutica jurídica y la respuesta y relación conforme a ciertas preguntas que vamos a indicar; y la respectiva interpretación conforme a la sentencia T-262-2022 y los métodos o herramientas que la corte constitucional utilizo para explicar el sentido de su decisión a un niño. Por lo tanto, iniciaremos con la siguiente pregunta para poder adentrarnos en el contenido que nos corresponde abarcar. 1. ¿Pueden existir varios niveles hermenéuticos? La respuesta es sí, y lo podemos clasificar de la siguiente manera: a). la pre- hermenéutica, no es objetiva ni neutral, obedece a intereses pragmáticos e ideológicos, también permite que las autoridades o las personas consideren obvia una lectura de la norma, pero, es necesario entender que la obviedad es enemiga de la verdad; b) la hermenéutica de primer orden, es la interpretación de textos frente a la parte determinada e indeterminada y su relación con el lenguaje; c) la hermenéutica de segundo orden, es la explicación racional y conceptual de lo que fue objeto del primer nivel de interpretación. Por consiguiente, podemos relacionar esta clasificación y la hermenéutica de tercer orden con la sentencia a tratar, donde se realizó una desconstrucción critica y luego una reconstrucción creativa de las diferentes controversias del caso para que el doctrinante pudiera tomar la decisión acorde basándose en que la interpretación no solamente indaga el silencio de la norma, si no la relación sistemática de las normas. 2. ¿El acceso a la justicia es un derecho? La respuesta es sí, ya que la primacía de la interpretación jurídica es la existencia del derecho y todas las personas tienen derecho al acceso a la administración de justicia y a la garantía del estado frente a la protección de sus derechos, La decisión de la sentencia T-262-2022 se fundamentó conforme al derecho de acceso a la justicia y a la responsabilidad del Estado como organismo garante, donde debe impartir su poder a todo aquel que acuda a él, con prontitud, eficacia, responsabilidad, legalidad, entre otros principios y olas de acceso a la justicia que permitan ser juzgado dentro de un plazo razonable y con los procesamientos pertinentes. 3. ¿El juez tiene poder discrecional? La respuesta es sí, cabe aclarar, que el juez no puede actuar arbitrariamente, pero si puede hacerlo discrecionalmente, sin tratarse de una discrecionalidad absoluta. Por lo tanto, el actuar del juez debe ser de forma imparcial, con respeto hacia la normal y la forma del proceso. Esta respuesta explica en parte la decisión del juez con relación a la solicitud del agente oficioso en (representación del menor) quien fue el que interpuso la acción de tutela contra Seguros Alfa S.A. por considerar vulnerados sus derechos fundamentales de petición, a la seguridad social y a la vida digna. Es por medio de la discrecionalidad del juez que procede a realizar un análisis de los hechos y de la norma para de esta manera poder dar respuesta a la solicitud y garantizar en debida forma la integridad y los derechos del infante. Lo anterior con ocasión de la negativa por parte de la accionada a cambiar la cuenta bancaria en la cual se consignaba el pago de la mesada pensional de sobrevivientes a la que tenía derecho el niño. El dinero se consignaba a la cuenta bancaria del padre. Sin embargo, a partir del proceso de restablecimiento de derechos a favor del niño, se le otorgó la custodia y el cuidado del niño la abuela). 4. ¿Puede existir varias soluciones posibles? La respuesta es sí, debido a que las normas pueden tener textura abierta por lo cual su interpretación en ocasiones puede ser ambigua o subjetiva, teniendo en cuanta la dificultad que se presenta para identificar la posible solución. En la sentencia se puede evidenciar que son aplicables dos o más principios que colisionan por tratarse de normas que parecen haber tomado una posición injusta con relación a las circunstancias de este caso en concreto, debido a que la madre del niño falleció en un accidente de tránsito el 26 de julio de 2015. Por consiguiente, el niño podía ser beneficiario de una pensión de sobrevivientes. Sin embargo, la agente oficiosa adujo que no eran claras las condiciones de la prestación porque no se había obtenido información por parte de la accionada. Lo que quiere decir, que al consultar el Sistema Integral de Información de la Protección Social (Sispro), la agente oficiosa señaló que el padre era beneficiario de una pensión de sobrevivientes de riesgo vitalicio común por parte de la accionada y Seguros de Vida Alfa S.A. (en adelante Seguros de Vida Alfa) desde el 3 de marzo de 2016. Por hechos como estos se hace necesario un cambio de precedente. 5. ¿Qué se entiende por lógica de las normas? Primero surgió la lógica de la matemática, luego la lógica de las normas que se relaciona con la lógica moderna; donde primero se relacionó lo lógico con el análisis de la sintaxis del lenguaje, después en con la filosofía matemática por su tenencia anti-metafísica, para poder entender los problemas éticos del hombre y su búsqueda de lo verdadero, lo falso y el error, y su posterior radicación con la teoría del discurso. Dicho de otro modo, en la sentencia se indica la situación de vulnerabilidad del infante debido a su edad (ocho años), a la condición social que afronta tras la pérdida de su madre y al presunto abuso sexual del que presuntamente fue víctima por parte de su padre. Del mismo modo, es beneficiario del 50% de una pensión de sobrevivientes con ocasión del fallecimiento de su madre. Sin embargo, está demostrado que, aun cuando el padre reclama dicho porcentaje de la mesada pensional, este no le entrega el dinero correspondiente a su manutención ni lo invierte en el niño. Esta situación ha empeorado la condición socioeconómica de niño quien depende económicamente de sus abuelos paternos. Estos últimos subsisten a través de la venta informal de arepas. Por lo tanto, es impertinente e ilógico que la norma otorgue beneficios o favorezca a quien vulnera y trasgrede derechos de otro, ya que la lógica formal puede ser ineficaz para resolver problemas jurídicos. 6. ¿Es conveniente apelar a diversas lógicas? La respuesta es sí, porque el intérprete está en la obligación de apelar otras lógicas según lo requiera el caso en concreto, ya sea según su objeto, su dimensión, su modalidad, su formalidad, su contradicción, su identidad, y su posición frente a lo verdadero o lo falso. Así como en la base del silogismo jurídico de la premisa mayor, la premisa menor y la conclusión. Un ejemplo es la sentencia en el momento en el que se confirmó como medida de restablecimiento de derechos la ubicación del niño al cuidado de su abuela; se restringió el régimen de visitas entre el padre y el niño y se le ordenó a la abuela no permitir el acercamiento y la comunicación a solas del niño con su padre. En igual sentido, se fijó una cuota alimentaria a cargo del padre y a favor del niño, la cual el padre no ha cumplido. Donde se evidencio la norma, el caso en concreto y la toma de la decisión en la sentencia. 7. ¿Qué es el test de razonabilidad? Requiere de razones constitucionales que fundamenten la razón de ser de la norma ya que la libertad que se tiene para legislar tiene un limite. Primero se identifica un supuesto elemental, luego se identifica si el fin perseguido por la norma es un fin legitimo a la luz de la constitución y la proporcionalidad entre los medios y fines perseguidos. En la sentencia que estamos tratando se evidencia que el medio tiene empleado (acción de tutela) fue adecuado, necesarios (frente a la situación de vulnerabilidad, violación de derechos y amenaza con su integridad física y psicológica) y proporcional conforme a los fines perseguidos, así como la presunción de constitucionalidad que existe sobre las decisiones legislativas. 8. ¿En qué quedo la búsqueda de la verdad? A través de la historia el hombre se ha movido en busca de la verdad, pero el positivismo jurídico se centró en la validez donde lo que se persigue es que no haya margen de error, lo cual abre cavidad a la duda razonable, bajo evidencias sometidas a revisión, técnicas, entre otras. Sin embargo, en la sentencia se precisa que, en atención al principio de verdad procesal, se incluyeron los argumentos invocados por el accionante dentro del recuento fáctico del presente asunto. Por lo cual, como se indicó anteriormente la valides de las pruebas genera un resultado propicio. 9. ¿Debe influir en la interpretación propia del Estado del Derecho Social de Derecho? La respuesta es sí, el Estado Social de Derecho es la cara humana de una nación; Colombia es un Estado Social de Derecho jurídica y políticamente constituido garante frente a los derecho sociales, económicos, culturales y los deberes de las personas conforme a la integridad y la prevalencia del interés general de la igualdad social. Asimismo, como se evidencia en la sentencia el tribunal reiterará la jurisprudencia relacionada con el marco normativo y jurisprudencial de la prevalencia de los derechos de las niñas, niños y adolescentes dentro del trámite de reconocimiento de sus derechos y la protección especial a quienes están en estado de subordinación o indefensión. 10. ¿La coherencia dinámica contribuirá o no para lograr un orden justo y el respeto a los derechos fundamentales? La respuesta es sí, la coherencia es fundamental de la teoría del discurso y la teoría de la argumentación, aclarando que la argumentación es indispensable frente a la interpretación y el compromiso con el orden justo y la garantía de los derechos fundamentales, así como lo es la seguridad social que adquiere carácter jusfundamental, pero hay quienes indican que los derechos sociales no son fundamentales porque hacen parte de los llamados derechos de segunda generación. La seguridad social es un derecho constitucional porque está consagrado en la constitución, es un derecho económico y social, pero también es un derecho humano que se imparte por medio del Estado como ente garante a través de la vigilancia, dirección y control; dentro de la seguridad social encontramos el sistema de pensiones que tiene como objeto garantizar a la población tras la contingencia de vejes, invalides o muerte. Del modo en el que se presenta en la sentencia donde se habla de una (pensión de sobrevivientes de riesgo vitalicio). 11. ¿La analogía es un principio de la interpretación? La respuesta es sí, cuando no haya ley exactamente aplicable al caso en concreto, se aplicarán leyes que regulen casos semejantes, y en su efecto la doctrina constitucional y las reglas generales de derecho. De este modo también podemos contemplar el artículo 230 de la constitución política de Colombia, el cual reza de la siguiente manera: “Los jueces, en sus providencias, sólo están sometidos al imperio de la ley. La equidad, la jurisprudencia, los principios generales del derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la actividad judicial.” A modo de ejemplo, dentro de la sentencia que estamos tratando T-262-2022, se menciona la Sentencia C-507 de 2004 sostuvo que es imperativo adoptar medidas para garantizar la efectividad de sus derechos fundamentales. Es por ello que: “la salvaguarda de los menores de edad no es ‘tan solo una garantía objetiva sino la expresión de un derecho subjetivo fundamental a recibir protección”. En igual sentido se pronunció la Sentencia T-307 de 2006. 12. ¿La interpretación constitucional es diferente a la interpretación jurídica? La respuesta es que las dos interpretaciones tienen que ir de la mano, debido a que debe interpretarse la lectura del contrato social de acuerdo con el actual modelo de Estado Social de Derecho. Existen dos posiciones, que son diferentes, pero tienen amplias similitudes, la primera dice que la interpretación constitucional tiene sus características propias y que el papel del juez es hacer respetar el Estado Social de Derecho; la segunda es la interpretación jurídica global de la constitución de producir argumentos inminentemente jurídicos. En la sentencia se evidencia la interpretación constitucional y jurídica, la Ley 1098 de 2006: “consagra el interés superior del menor como un mandato dirigido a que las autoridades administrativas o judiciales adopten decisiones y garanticen la efectividad de la prevalencia de los derechos de los niños, niñas y adolescentes”. En efecto, la mencionada ley fija como protección integral de las niñas, niños y adolescentes: “el reconocimiento como sujetos de derechos, la garantía y cumplimiento de los mismos, la prevención de su amenaza o vulneración y la seguridad de su restablecimiento inmediato en desarrollo del principio del interés superior”. Lo anterior se traduce en el deber de todas las personas para garantizar la satisfacción integral y simultánea de todos sus derechos humanos, que son universales, interdependientes y prevalentes. 13. ¿Es preferible la retroactividad o la irretroactividad de la norma? Es preferible la retroactividad de la norma, ya que o se puede congelar la legislación ni limitar la decisión del legislador con relación a una sociedad que está en continuo crecimiento, transformación y cambio, cabe aclara que: primero, como mandato para los jueces, magistrados y funcionarios administrativos las leyes no tiene efecto retroactivo, salvo que dispusiere lo contrario o interviniese el principio de favorabilidad; segundo, para el legislador, conforme a la competencia de los parlamentos para crear las leyes puede dar efecto retroactivo a las normas, siempre y cuando respeten los derecho adquiridos protegidos constitucionalmente; tercero el legislador si evidencia que un derecho no tiene la connotación de adquirido, puede establecer un régimen de transición. En la sentencia T-262-2022 evidenciamos como el legislador conforme a la solicitud de la acción de tutela interpuesta, y frente a los sucesos presentados toma una decisión en la cual modifica el derecho adquirido de la pensión de sobrevivientes sobre la cual gozaba el padre del niño, pasando está a favor de la abuela Esta solicitud se motivó en que el niño estaba bajo su cuidado y custodia como consecuencia de las órdenes proferidas dentro del proceso administrativo de restablecimiento de derechos. 14. Que sigue el respeto de los derechos adquiridos? En Colombia, por derecho adquirido se entiende tanto en la teoría y las sentencias judiciales como aquel derecho que ha entrado en el patrimonio de una persona natural o jurídica y qué hace parte de él, y que por lo mismo no se le puede quitar o vulnerar por quién lo creo o reconoció de manera genuina. Es por tanto la ventaja o el beneficio cuya conservación o integridad está garantizada en favor del titular del derecho por una acción o por una excepción. En que los derechos adquiridos son afirmaciones intangibles y se han visto en la necesidad de ser protegidos legalmente con la condición de que una nueva ley no los puede lesionar o desconocer, mientras qué, las meras o simples expectativas como su nombre lo indica son apenas aquellas probabilidades o esperanzas que se tienen de obtener algún día el derecho y pueden ser susceptibles de ser modificadas por el legislador.
15. Por que existe dificultad para el manejo de la ley en el tiempo?
Toda ley tiene un ámbito temporal de vigencia, que significa que la misma solo produce efectos por un tiempo determinado. La regla general en esta materia es que la norma jurídica se aplica a todos los hechos que se produzcan durante su vigencia. Pero qué sucede cuando: 1. ¿Un hecho ha ocurrido bajo la vigencia de una ley antigua, pero las consecuencias jurídicas de este hecho se producen bajo la vigencia de una ley nueva?; o 2. se concreta un hecho jurídico y la ley nueva fija nuevas condiciones o suprime o modifica los aspectos relacionados con los hechos anteriores? ¿Qué ley se debería aplicar en estos casos? ¿La ley antigua o la nueva? A continuación, encontrará las respuestas a las dudas principales que existen sobre la aplicación de la ley en el tiempo. 16. Cuáles son las dimensiones que la jurisprudencia constitucional le ha dado al estado social de derecho? Estado fundado en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del interés general". La dignidad se establece como resultado del reconocimiento mínimo de derechos y garantías. El trabajo es el medio adecuado para que los seres humanos mantengan su dignidad en los núcleos de su desarrollo. La solidaridad es una responsabilidad de orden social: los que tienen colaboran con los que no tienen, pero hacerlo es una obligación y no una mera facultad. Interés social, interés público, interés colectivo, interés de la Nación, lo social por encima de lo individual, sin desconocerlo más bien los realiza, pero de manera armónica y solidaria en la sociedad. “El estado social de derecho lo componen tres dimensiones básicas a saber: La dimensión de la vinculación social del Estado. Esto es la obligación de los poderes públicos de velar por la distribución e igualación de bienes materiales. La dimensión de la referencia social de los derechos Fundamentales. Impone la obligación de interpretar estos derechos. La dimensión de la obligación del Estado de articular la sociedad desde bases democráticas.” (Corte Constitucional. Sentencia T 406 de 1992.) “Los derechos fundamentales deben derivarse de los principios constitucionales. Algunos derechos fundamentales no están expresamente nombrados en la Constitución, pero su conexión con los derechos nombrados es tal que, sin su protección, los derechos fundamentales nombrados no estarían garantizados. El establecimiento de estos derechos a través de la interpretación de la Constitución de la Corte les da eficacia inmediata, y su protección no depende de la reglamentación legislativa. Al declarar los derechos fundamentales, la Corte debe tener en cuenta la realidad económica del Estado y mantener el objetivo final de construir una sociedad más justa, democrática y libre, según lo establecido en el preámbulo de la Constitución. La Corte consideró que debería tomar decisiones que no mantengan simplemente el statu quo ni impongan órdenes que serían imposibles dada la realidad económica del Estado. Cuando se declara un derecho fundamental y se encuentra una violación, los jueces deben formular un remedio que, en primer lugar, sirva para proteger el derecho y también tenga en cuenta las condiciones financieras de las entidades públicas.”
17. Cuál ha sido la conducta de la corte constitucional en cuanto al derecho
de los conflictos que plantea el modelos de estado? En materia de democracia participativa pluralista la Corte ha identificado dos etapas en las relaciones electores y elegidos. La primera, referida al acto de elección a través del ejercicio del sufragio, es decir, cuando los ciudadanos escogen y confieren legitimidad democrática a sus representantes. La segunda, se concreta en el derecho de la ciudadanía a participar en la conformación, ejercicio y control del poder político, para lo cual el ordenamiento constitucional dispone de diversos mecanismos para su efectividad. En la sentencia C-579 de 2013 la Corte identificó la participación política en el marco de una justicia transicional como un elemento esencial para el fortalecimiento de la democracia, destacando que la reconciliación busca superar las fuertes divisiones sociales no solo con el imperio de la ley, sino también con la recuperación de la confianza social, bajo niveles básicos de solidaridad y confianza que permita fortalecer una cultura política democrática hacia el futuro. l Congreso de la República está facultado para imponer límites a la competencia de las agrupaciones políticas, a condición que “1. se trate de restricciones genéricas, que no incidan en la determinación concreta de su estructura y funciones; y 2. estén unívocamente dirigidas a mantener la vigencia del sistema político democrático representativo”. Además, afirmó la Corte, el grado de regulación constitucional de los partidos y movimientos políticos se encuentra ligado a las condiciones históricas del régimen político, por lo que el margen de intervención resulta “dinámico” debiendo situarse los derechos políticos en los mínimos históricamente sostenibles en un momento dado 18. Ha surgido algo nuevo por la información de la tutela? Según el proyecto, la decisión judicial o administrativa “deberá adaptarse e individualizarse a las necesidades y capacidades de la persona en el caso concreto, privilegiando párrafos cortos, evitando lenguaje técnico y conceptos abstractos. La autoridad judicial o administrativa se apoyará en formatos audiovisuales, sistemas de lectura y escritura basados en signos, imágenes y ejemplos ilustrativos”. Convendría preguntarse la real necesidad de una ley para estos efectos. De hecho, en aplicación de los estándares en materia de protección y garantía de derechos humanos, las autoridades pueden adaptar el formato de sus decisiones a las capacidades de las personas que intervienen y son parte dentro de los procesos. Serían de utilidad lineamientos provenientes del Consejo Superior de la Judicatura, el Ministerio de Justicia o el Ministerio del Interior, que contengan los estándares mínimos. Las sentencias en formato de lectura fácil constituyen una herramienta de garantía para el acceso a la justicia y a la administración. Su implementación hace parte de las obligaciones internacionales de los estados en materia de protección de los derechos humanos en relación con la infancia, la adolescencia, las personas con discapacidad, personas migrantes o pertenecientes a comunidades étnicas. Adoptar esta visión comporta una democratización de la justicia y de la administración 19. Que se denomina nuevo derecho? Cuando se habla de derechos nuevos se hace en referencia a derechos fundamentales, de ineludible presencia en cualquier ordenamiento jurídico que se precie, y no de los que puedan ser fruto coyuntural de alguna peripecia legal. Y aunque el listado de garantías fundamentales definidas en la Constitución es bastante amplio, las palabras no se reflejan en los hechos. La elevada cantidad de acciones de tutela que reciben a diario los despachos judiciales da cuenta del desconocimiento permanente tanto de derechos civiles y políticos, como de los económicos, sociales y culturales. A pesar de eso, en los últimos años, ha tomado fuerza la idea de constitucionalizar nuevas garantías, como los derechos al agua, a la alimentación y el acceso a internet. Sin embargo, los obstáculos que se han generado en torno a esa meta han impedido su concreción en el ordenamiento constitucional. la consagración positiva de nuevos derechos en el sistema jurídico colombiano es incierta. La posibilidad de sean una realidad tangible, con un contenido mínimo que se debe respetar, queda en manos del Congreso y del Gobierno. Los derechos fundamentales son solo promesas: “Si los recursos financieros e institucionales del Estado se mantienen constantes, es evidente que cuantos más derechos fundamentales haya, menores serán las posibilidades que tiene el Estado de satisfacerlos en un nivel adecuado”, concluye. 20. ¿Han cambiado nuestros fundamentos hasta el punto de que puedan surgir nuevos derechos fundamentales? aunque el listado de garantías fundamentales definidas en la Constitución es bastante amplio, las palabras no se reflejan en los hechos. La elevada cantidad de acciones de tutela que reciben a diario los despachos judiciales da cuenta del desconocimiento permanente tanto de derechos civiles y políticos, como de los económicos, sociales y culturales, En el 2008, se presentó un proyecto de referendo constitucional con el fin de que el acceso al agua potable se convirtiera en derecho fundamental. La iniciativa se hundió, pues no fue aprobada en el término correspondiente. De todas formas, las propuestas no terminaron allí. El año pasado se radicaron dos proyectos de acto legislativo que buscaban consagrar nuevos derechos. De un lado, el Proyecto de Ley 128/11C-005/11S pretendía elevar a rango constitucional el acceso a internet. Como no obtuvo suficiente apoyo parlamentario, la reforma fue archivada. Para André Noël-Roth, experto en políticas públicas, se podría lograr el reconocimiento de esos temas como derechos humanos, específicamente derechos económicos, sociales y culturales, pero no como derechos fundamentales, pues estos son exclusivamente civiles y políticos.