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Formalidad:
Hitters sostiene que en materia recursiva existe un principio de formalidad a diferencia de
las instancias de grado donde predomina la instrumentalidad.
No es que en materia recursiva exista el exceso ritual o se deroga el principio de
instrumentalidad, sino que son líneas tendenciales, es decir, se atenúa mucho la idea de la
instrumentalidad de las formas en materia recursiva, y se agranda la idea de la preservación
de la finalidad como condimento técnico esencial a tener en cuenta para analizar la
admisibilidad y suficiencia técnica del recurso.
¿Qué significa? Las formas se las exige con un rigor más intenso, no necesariamente
ritualista (Colalillo), pero sí más intenso que en las instancias ordinarias. No es un principio
legislado.
Se puede decir que la exigencia técnica y el rigor formal con el que se valora la
admisibilidad y técnica recursiva va in crescendo entre una primer instancia donde
predomina la instrumentalidad (finalidad predomina sobre la forma misma) a una instancia
de apelación ordinaria (recursos ordinarios) en los que la técnica recursiva es más exigente
que la técnica requerida en las instancias inferiores, pero no tanto como en los recursos
extraordinarios. No son extraordinarios solo por la limitación en el conocimiento, sino que
la Corte dice que por ser extraordinarios, la exigencia de preservación de la forma es más
rigurosa que en los ordinarios.
Hay un apego y una independencia mayores por la que esas formas fueron concebidas.
No necesariamente todo es un exceso de rito o se deroga la doctrina Colalillo. Se atenúa el
impacto para sostener apartamiento de las formas procesales como de todos modos
hipótesis válidas de las partes.
Manifestaciones de este principio de formalidad:
-Unicidad recursiva: derivación de la exigencia de formalidad.
Cada vicio solo recepta un canal para poder ser cuestionado, está definido y debe tener su
argumentación única.
Solo se tolera 1 carril de impugnación. A medida que se va ascendiendo en la necesidad de
obtener una técnica específica al recurso, es mayor la carga argumentativa que debe tener.
La Corte de Nación tiene una carga en una acordada donde se establece hasta el número de
renglones, la cantidad de hojas que puede tener, etc.
2 abogados presentaron una queja por fallar en la cantidad de renglones, la presentaron la
queja sin respetar nuevamente la acordada. Por no haber conocido la carga técnica
específica del recurso extraordinario para acceder a la instancia extraordinaria, se los
sanciona por una falta de ética por no haber podido defender correctamente a su cliente.
La unicidad implica que cada resolución tiene 1 solo carril de impugnación; no puedo decir:
“impugno esta sentencia porque es nula, y porque es inconstitucional…”, es
específicamente elegir la vía para atacar y argumentar en el caso las normas qué viola,
cómo lo hace y cómo impacta en la decisión.
Si cada tipo de vicio tolera una vía de impugnación, entonces la utilización de un recurso
inapropiado para cuestionar un error que efectivamente existe en la resolución, pero que se
cuestiona por una vía incorrecta significa perder la posibilidad de revisión de ese desacierto
o error.
Si estuviésemos frente a la instrumentalidad de la forma, significa que si me aparto de la
forma pero persigo la finalidad, lo que importa es la finalidad, por lo tanto si impugné y
dije cual es el error que tiene la sentencia, por ejemplo valoró mal un testigo o utilizó una
prueba ilícita, cualquiera podría decir “la finalidad de la impugnación está preservada
porque manifestó su vocación recursiva, y además, señaló cuáles son los errores que tienen,
y esos errores existen, están ahí, pero se eligió mal el camino para cuestionar ese error”. En
vez de apelar, interpuso aclaratoria; o en vez de interponer REX de Inaplicabilidad de ley,
interpuso REX de nulidad.
Cada grupo de vicios, cada categoría, tiene su vía impugnativa. Si se valoró mal la prueba
en primera instancia, apelo. Si hay problemas de expresión, va por aclaratoria; si se quiso
aplicar una tasa de interés incorrecta y produce consecuencia desfavorable, tengo apelación
y no aclaratoria, aunque parezcan parecidos.
Los errores definen la admisibilidad o la corrección de la elección de la vía recursiva. Es un
grave error seleccionar mal el recurso.
Fallo: Forma más grave de apartarse de la unicidad. Se llama promiscuidad recursiva.
Promiscuidad recursiva: se da cuando detecto los errores de la sentencia, los identifico e
interpongo todos los recursos que puedo interponer; la SCJN dice que dio todas las causales
de agravio, e interpone todos los recursos que serían adecuados, pero no dice para cuál
error es cada recurso, entonces le rechazan los recursos. Es la manifestación más grave de
apartamiento de la unicidad recursiva, que es meter todos los agravios y todos los recursos,
presentarlos y que la Corte los reconduzca.
En los casos de promiscuidad, se rechazan todos los recursos solo por no identificar qué
agravio es para cada recurso.
Cuando interpongo un recurso y ese recurso tiene causales propias de él y causales que le
son ajenas, en ese caso el principio de unicidad opera dejando fuera del recurso que deduje
todas las alternativas o todos los agravios que no le son propios a ese recurso. Deduzco una
aclaratoria y planteo que hay puntos oscuros, omisiones, e introduzco agravios propios de
la apelación. En ese caso no es que metí todos los recursos y agravios; interpuse 1 solo
recurso e introduje agravios que no le son propios, en este caso el tribunal que resuelve el
recurso (el mismo o alzada) va a tratar únicamente el recurso que es compatible con los
agravios que son propios de ese medio de impugnación y dejará fuera el tratamiento de los
agravios que no le son propios.
En cualquier caso es un error técnico en la eficiencia de la calidad profesional; puede
acarrear consecuencias de responsabilidad profesional; implica falta de rigor en la defensa
legal de los intereses del cliente que es un imperativo ético. Ser riguroso es parte de la
responsabilidad ética del profesional, además de su responsabilidad civil y toda otra clase
de consecuencias que puede generar en términos de calidad de la imagen del abogado en la
comunidad y respecto a su cliente.
A medida que se hacen más extraordinarios los recursos, la exigibilidad aumenta.
En resumen, unicidad implica elegir correctamente el recurso, y para hacerlo hay que saber
cuáles son las causales de cada uno para seleccionarlo adecuadamente. Si no se lo hace, se
puede caer en la promiscuidad recursiva (violación más grave) donde directamente no
identifico e interpongo varios agravios y recursos, o puedo simplemente dejar fuera de la
revisión pretendida a través del recurso, algunos agravios que son impropios de la vía que
elegía (un poco más leve en cuanto a consecuencias prácticas, no significa que sea exigua o
inexistente la derivación para el cliente, pueden quedar afuera del recurso seleccionado,
agravios determinantes para la resolución correcta del juicio).
-Otra manifestación de formalidad suele ser vista en la prohibición del ejercicio eventual:
La economía procesal tiene el principio de eventualidad: cuando tengo serie de defensas o
alegaciones no los voy poniendo de a uno, sino que van de forma sucesiva y eventual.
Las defensas se oponen a título sucesivo y eventual. Si me rechazan X, ahí va Y también, y
así. Se construye el argumento con tal sentido de que cada defensa me haga ganar.
En caso de recursos el principio se invierte, no hay ejercicio eventual. Hay prohibición de
ejercicio eventual. NO se interponen recursos a título eventual, por regla.
Tiene pocas manifestaciones utilizadas: Reposición con apelación en subsidio (la más
utilizada), frente a providencia simple que causa gravamen irreparable, se interpone recurso
de reposición para que el propio juez por contrario imperio le deje sin efecto. En caso de
que confirme, se eleven las actuaciones para que resuelva la cámara de apelación.
Si tengo la necesidad de que una misma resolución judicial puede tener distinta clase de
vicios impugnables por distintos recursos, frente a esta situación se resuelve interponiendo
los recursos a título autónomo o independiente, van con sus fundamentos propios, no se
repiten los argumentos, sino sería promiscuidad. Va una revocatoria, después aparte (o en el
mismo escrito, pero aclarando que es recurso independiente) se deduce apelación,
interpongo la impugnación cuestionando el fondo.
Separo los argumentos: nulidad por un lado, inaplicabilidad por el otro, etc.
Lo promiscuo es confundir las causales en cada recurso. No presentar un solo escrito.
Lo que refiere a la idoneidad para modificar, alterar o dejar sin efecto una decisión se
requieren 2 aspectos necesarios: que el recurso sea admisible, que cumpla con las
condiciones generalmente formales destinadas a definir la apertura de la competencia del
órgano decisor para decidir sobre el mérito de la impugnación.
¿qué es necesario para que la cámara entienda en el caso? Que la sentencia sea providencia
simple que causa gravamen, sentencia definitiva en el plazo de 5 días, que se funde a los 5
días de la concesión, que se funde adecuadamente, etc.
Si se cumplen con las condiciones, estoy para pronunciarme sobre el mérito de la
impugnación, los componentes son los requisitos de admisibilidad, que varían según el
recurso, pero que en líneas generales incluyen: legitimación para recurrir, tiempo para
recurrir, existencia de agravio (perjuicio), cumplimiento del plazo, que se interponga ante el
tribunal que corresponda, que se cumplan todas las cargas técnicas (fundamentación en
tiempo y forma).
En algunos recursos, alguna condición económica como el depósito, el valor del litigio
(gravamen con cuantía determinada). Si se cumplen las condiciones recién se pasó el
primer valladar de los aspectos formales que solo logran abrir la competencia del órgano
superior o de decisión final de recurso.
La procedencia en cambio va en la capacidad o idoneidad del recurso para modificar o
revocar, es decir, el acierto del ataque que el recurso contiene. Por eso la procedencia se
denomina aspecto de mérito, no de formas, sino de fondo. Análisis de procedencia
sustancial del recurso.
Tipos de vicios que se pueden atacar:
-In judicando: vicios sobre el juicio propiamente dicho, juicio como acto decisorio, no
como proceso. Relacionados con la adecuada interpretación y aplicación de normas
jurídicas. Dan lugar a los recursos de mayor alcance, de mayor rango.
Ejemplo: testigo A señaló que el auto rojo iba a exceso de velocidad; vamos al acta y dice
que el auto era verde e iba a velocidad moderada.