• Autoridad Nacional

del Servicio Civil

Gerencia
General
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Unión Nacional Frente a la Crisis Externa"
Oficina
de Asesoría Jurídica

INFORME LEGAL Nº OID -2009-ANSC/OAJ

A BEATRIZ ROBLES CAHUAS

Gerente de Políticas de Gestión de Rec ~~.w.i"""',,;w,¡.,_..._ _ _ _ _ __

AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVil

GERENCIA OE POllTICAS DE GESTIÓN DE
DE Abog. MANUEL MESONES CASTELO RECURSOS HUMANOS
Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica
o1 JUL. 2009
REFERENCIA a} Oficio Nº 157-2009-PCM-SGP
b} Oficio Nº 019-0Cl-MPL/2009 RECIBIDO
Firma:·····-~---··· Hora: .. !...~:.:~!..
ASUNTO Documentación remitida por el Órgano de Control Institucional
de la Municipalidad Provincial de Lambayeque

FECHA Lima,
O1 JUI_ 2009
Tengo el agrado de dirigirme a usted a fin de emitir opin1on legal respecto a lo
solicitado con el documento b} de la referencia por el Director del Órgano de Control
Institucional de la Municipalidad Provincial de Lambayeque, vinculado a la bonificación
diferencial por el desempeño en distintos cargos.
-.,pt:il>.l DEl'.s_
~G <"'~ '
:/ Vº º
Cl
'toobre el particular, el documento de la referencia contiene la consulta siguiente:
<¿, M. ES f? Corresponde a un servidor de carrera percibir de modo permanente la bonificación
'?b- ,;;;: diferencial por el desempeño de distintos cargos de responsabilidad directiva de
manera efectiva pero no consecutivos de tal manera que acumulen 3 o más años de
servicio?

Al respecto, cabe indicar lo siguiente:

Antecedentes y Base Legal:

1.1 El artículo 53º del Decreto Legislativo Nº 276, expresamente prevé el

otorgamiento de una bonificación diferencial, cuyo objeto es: a} Compensar
a un servidor de carrera por el desempeño de un cargo que implique
responsabilidad directiva; y, b} Compensar condiciones de trabajo excepcionales
respecto del servicio común . Dicha bonificación no es aplicable a funcionarios.

1.2 Al respecto, el Reglamento del Decreto Legislativo Nº 276, aprobado mediante

Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, tiene dos disposiciones que desarrollan lo
expresado en el artículo 53º de la Ley, estos son:

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"Artículo 27º.- Los cargos de responsabilidad directiva son compatibles con Jos
niveles superiores de carrera de cada grupo ocupacional, según corresponda. Por el
desempeño de dichos cargos, Jos servidores de carrera percibirán una bonificación
diferencial. El respectivo cuadro de equivalencias será formulado y aprobado por
el INAP".

"Artículo 124º. - El servidor de carrera designado para desempeñar cargos de

responsabilidad directiva, con más de cinco años en el ejercicio de dichos cargos,
percibirá de modo permanente la bonificación diferencial a que se refiere el inciso
a) del Art. 53 de la Ley al finalizar la designación. Adquieren derecho a la
percepción permanente de una proporción de la referida bonificación diferencial
quienes al término de la designación cuenten con más de tres (3) años en el
ejercicio de cargos de responsabilidad directiva. La norma específica señalará los
montos y la proporcionalidad de Ja percepción remunerativa a que se refiere el
presente artículo".

1.3 Jurisprudencialmente, el Tribunal Constitucional ha emitido diversas sentencias

en materia de amparo que vincu!,~rn la citada bonificación con las distintas formas
de designar, asignar o encargar témporalmente funciones directivas. Bajo dicho
contexto, citamos lo siguiente:

"Es evidente que en ambas resoluciones el cargo en función es de confianza y

resulta irrelevante tomar en cuenta la denominación usada; aún más, de acuerdo
con el principio de primacía de realidad, el cargo fue ejecutado de acuerdo con Ja
naturaleza y no a la determinación de su denominación. Asimismo, el artículo 82º
del Decreto Supremo Nº 005-90-PCM, precisa que el encargo es temporal,
excepcional y fundamentado . Sólo procede en ausencia de titular para el
desempeño de funciones de responsabilidad directiva compatibles con niveles de
carrera superiores al del servidor. En ningún caso debe exceder del período
presupuesta/, características que difieren notablemente con las del desempeño
laboral del demandante" (Exp. 1246-2003-AC/TC).

"Siendo ello así, debe precisarse que sólo tiene derecho a percibir la bonificación
diferencial aquel servidor de carrera designado para desempeñar un cargo de
responsabilidad directiva, no teniendo derecho a percibirla aquellos servidores
públicos que hayan sido contratados" (Exp. 1885-2005-AC/TC}.

1.4 De otro lado, el literal h) del artículo 10º del Decreto Legislativo Nº 1023 -
Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, establece
como una de sus funciones, opinar de manera vinculante sobre las materias de
su competencia .

11 Análisis:

2.1 Como se puede apreciar, las competencias de la Autoridad para emitir opiniones
en materia del servicio civil están contextualizadas en el marco de las políticas
que en materia de acceso, remuneraciones entre otras, emita de manera
progresiva la Autoridad.

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Siendo la Autoridad un órgano rector que define, implementa y supervisa las

políticas de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de
sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o
consultiva previa a la adopción de decisiones individuales de cada entidad.

2.2 Por ello, como primer nivel de análisis debemos determinar que no se encuentra
dentro del ámbito de nuestra respuesta, emitir opinión sobre los casos o
procedimientos específicos que adopta la entidad que consulta, sino que nuestra
opinión se circunscribe a interpretar, en el presente caso, el contenido del
artículo 124º del Reglamento del Decreto Legislativo Nº 276.

2.3 Respecto a la consulta, debemos advertir que el artículo 124º del Reglamento del
Decreto Legislativo Nº 276, establece el derecho a la percepción de la
bonificación diferencial, cuando se cumplan las siguientes condiciones:

a) Se trate de un servidor de carrera;

b) Haya sido designado para desempeñar cargos de responsabilidad directiva;
c) Cuando se trate de más de cinco (5) años en el ejercicio de dichos cargos,
percibirá de modo permanente la bonificación diferencial;
d) Cuando se trate de más de tres (3) años en el ejercicio de cargos de
responsabilidad directiva, percibirá una proporción de la referida bonificación
diferencial; y,
e) La norma específica señalará los montos y la proporcionalidad de la
percepción remunerativa a que se refiere el citado artículo.

2.4 En cuanto a la condición de "designado" para ejercer el cargo directivo, debemos

advertir que si bien el artículo 124º expresamente menciona como requisito que
el servidor ejerza funciones directivas como consecuencia de haber sido
"designado" en un cargo directivo, jurisprudencialmente, el Tribunal
Constitucional (Exp. 1246-2003-AC/TC) considera que resulta irrelevante la
denominación de éste (es decir, no importa si fue designado, encargado o
asignado) sino que efectivamente haya ejercido cargos directivos por encima de
los plazos previstos por la Ley.

Entendemos que el sustento de dicha posición radica en el hecho que los cargos
donde recae una encargatura, son cargos directivos o jefaturales, generalmente
calificados como cargos de confianza ajenos al régimen de carrera. Bajo dicho
contexto, resulta irrelevante la denominación que se le dé para el ejercicio
temporal de dicho cargo (sea como designación, encargatura, asignación o
incluso un mal llamado nombramiento), siempre que tenga naturaleza temporal
por recaer en un cargo ajeno a la carrera administrativa.

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2.5 Con relación a la forma de cálculo sobre la continuidad o no del cargo directivo,
debemos advertir que no hemos encontrado una disposición específica dentro
del Decreto Legislativo Nº 276 que establezca si el ejercicio efectivo de funciones
directivas debe realizarse de manera continua, o si por el contrario, puede
acumularse tramos o períodos de encargaturas discontinuas para el cálculo de
los 3 ó 5 años que exige el artículo 124º del Reglamento del Decreto Legislativo
Nº 276.

De otro lado, la jurisprudencia encontrada sobre el particular (glosada en el

presente documento), sólo hace referencia a casos donde se ha demostrado el
ejercicio continuo y permanente del mismo cargo directivo por más de cinco
años.

Asimismo, de la rev1s1on de las resoluciones del antiguo Tribunal del Servicio

Civil, no se han encontrado casos donde se pida la bonificación diferencial por la
acumulación de períodos discontinuos

En consecuencia, resulta necesario hacer una interpretación sistemática a fin de

integrar las normas del régimen de carrera pública con los principios generales
del derecho.

2.6 Al respecto, debemos recordar que el régimen de carrera administrativa, aun

cuando puede contener derechos de naturaleza laboral, es esencialmente
administrativo, y es por dicho contexto en que deben privilegiarse las
interpretaciones que sostengan el régimen de carrera, respecto de aquellas que
puedan ser estrictamente laborales.

Dentro de un régimen de carrera, el ascenso en cada grupo ocupacional se

obtiene como consecuencia de evaluaciones y procesos de selección donde
prevalece el mérito y la capacidad . La excepción a dichas reglas lo constituye la
consolidación de determinados derechos cuando éstos han sido ejercidos de
manera continua; debiéndose tener en cuenta que toda excepción a una regla
general debe ser interpretada de manera restrictiva .

Cuando la bonificación diferencial prevista por el artículo 124º del Reglamento

del Decreto Legislativo Nº 276, procura consolidar el derecho a un diferencial
remunerativo de aquel el servidor a quien se le ha encargado funciones
directivas, es porque considera que el servidor ha incorporado en su esfera
patrimonial dicho mayor ingreso económico. No obstante ello, consideramos que
esta situación debe ser interpretada de manera restrictiva .

2.7 En efecto, el artículo 124º del Reglamento del Decreto Legislativo Nº 276 debe
ser interpretado dentro de la lógica de un régimen de carrera donde la regla es

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que el ascenso en la línea de carrera y los derechos derivados de ésta, se realiza

luego de evaluaciones y filtros objetivos y rigurosos.

Por ello, la consolidación del derecho a un diferencial remunerativo derivado del

ejercicio de cargos directivos, debe ser interpretada de manera tal que no
desnaturalice los filtros de ascenso e incremento remunerativo en un régimen de
carrera donde todo servidor debe superar exigentes filtros para obtener un
incremento remunerativo permanente dentro de su grupo ocupacional.

En consecuencia, entendemos que cuando el artículo 124º del Reglamento del

Decreto Legislativo Nº 276 establece que corresponde otorgar una bonificación
diferencial permanente por el ejercicio de cargos directivos, corresponde
interpretar que es por el ejercicio continuo de dicho cargo, y no por la eventual
sumatoria de cargos discontinuos.

2.8 Asimismo, también puede surgir la duda sobre los casos en que un servidor ha
sido encargado de manera continua pero en cargos directivos de distinto nivel
jerárquico.

Al respecto, cabe indicar que no existe regulación alguna sobre dichos casos, sin
embargo, pretendiendo ser coherentes con lo expresado precedentemente,
consideramos que, si por una lado sustentamos que las normas de línea de
carrera premian la permanencia y continuidad de un servidor en el ejercicio de
cargos de responsabilidad, debe mantenerse dicho criterio aun cuando se trate
de cargos de distinta jerarquía pero que han sido ejercidos de manera continua
durante no menos de 3 años.

Por ello, hasta en tanto la Autoridad Nacional del Servicio Civil no emita las
políticas generales en materia de personal que regulen la encargatura de
funciones, resulta coherente reconocer, para efectos de los plazos a que alude el
artículo 124º del Reglamento del Decreto Legislativo Nº 276, los períodos en
distintos niveles jerárquicos, siempre que hay continuidad en el tiempo .

Tratándose de distintos niveles (que suponen distintos montos de diferencial

remunerativo}, resulta pertinente establecer que el monto de la bonificación se
calculará según el promedio de las remuneraciones percibidas durante el período
de las encargaturas.

2.9 Sobre los porcentajes de la bonificación, según se trate de 3 ó 5 años, debemos

indicar que, aun cuando no se emitió la norma - que según el artículo 124º del
Reglamento del Decreto Legislativo Nº 276, debía regular la proporcionalidad de
la percepción remunerativa - resulta plenamente válido que, otorgar el 100% por

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el ejercicio continuo de cargos de responsabilidad, y el 60% de la bonificación

cuando sólo se han acumulado 3 años.

111 Conclusión

Una interpretación integrada del artículo 124º del Reglamento del Decreto Legislativo
Nº 276, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 005-90-PCM debe evitar que se
desnaturalice los filtros de ascenso e incremento remunerativo en un régimen de
carrera.

Por ello, consideramos que constituye un requisito para el otorgamiento de la

bonificación diferencial que haya un ejercicio continuo de cargos de responsabilidad,
por los plazos mínimos a que alude el artículo 124º del mencionado Reglamento.

Cuando se trate de distintos niveles (que suponen distintos montos de diferencial

remunerativo}, resulta pertinente establecer que el monto de la bonificación se
calculará según el promedio de las remuneraciones percibidas durante el período
continuo (de 3 a 5 años} de las encargaturas.

Asimismo, sobre la proporcionalidad de la bonificación, resulta sustentable que la

misma ascienda a no más del 60% de la bonificación cuando sólo se han acumulado 3
años de encargaturas continuas.

Atentamente,

OAJ/MMC/tnr

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