CONTRATACION LABORAL

INDIRECTA
Intermediación y tercerización

Abog. Elmer Huamán Estrada

SEPTIEMBRE 2020
2
VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA
INTERMEDIACIÓN Y TERCERIZACION
LABORAL

3
 Sistemas de contratación laboral
PLAZO INDETERMINADO

LABORAL PLAZO FIJO

TIEMPO PARCIAL

CONTRATACIÓN
DIRECTA

SEMILABORAL MODALIDADES FORMATIVAS

INTERMEDIACIÓN

CONTRACIÓN
INDIRECTA
TERCERIZACIÓN

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 EMPRESA USUARIA -
CLIENTE

CONTRATO
CIVIL

EMPRESA DE
TRABAJADOR
SERVICIOS CONTRATO
LABORAL

5
INTERMEDIACIÓN

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 BASE LEGAL
•Ley Nº 27626
•Decreto Supremo Nº 006-2008-TR

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 Supuestos de procedencia

• Sólo procede cuando medien supuestos de temporalidad, complementariedad o

especialización.

• Los trabajadores destacados a una empresa usuaria no pueden prestar servicios

que impliquen la ejecución permanente de la actividad principal de dicha
empresa. ¿En todos los casos? ¿Y en la intermediación de actividades temporales
también aplica esta limitación?

8
Términos a tener en cuenta
• Actividad principal de usuaria (AP): Aquélla consustancial al
giro del negocio y sin cuya ejecución se afectaría el desarrollo
del mismo.
Integran las diferentes etapas del proceso productivo de
bienes o prestación de servicios, tales como: exploración,
explotación, transformación, producción, organización,
administración, comercialización.

• En general, toda actividad sin cuya ejecución se afectaría y/o

interrumpiría el funcionamiento y desarrollo de la empresa
usuaria.

9
Términos a tener en cuenta

• Actividad complementaria (AC): Aquélla de carácter

auxiliar, secundaria o no vinculada a la actividad principal,
cuya ausencia o falta de ejecución no interrumpe el
funcionamiento y desarrollo de la empresa.
• No forman parte de los procesos productivos de la
empresa usuaria, ni de las distintas actividades
organizativas de la misma.
• Podrían ser llevadas a cabo por la empresa usuaria sin que
ello signifique una reingeniería de sus procesos productivos
o su organización.

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Términos a tener en cuenta

• Actividad altamente especializada (AAE): Actividad

complementaria + exigencia de un alto nivel de
conocimientos técnicos, científicos, o particularmente
calificados, tal como el mantenimiento y saneamiento
especializados.

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Lugar del destaque: Centro de trabajo o centro de
operaciones

• Centro de Trabajo, es el lugar o lugares donde se

encuentran las instalaciones de la empresa usuaria donde
el trabajador presta sus servicios.

• Centro de Operaciones, el lugar o lugares donde el

trabajador realiza sus labores fuera del centro de trabajo
de la empresa usuaria.

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 Entidades de intermediación laboral

• Tienen por objeto exclusivo destacar a su personal a una empresa

usuaria, para prestar servicios temporales, complementarios o de alta
especialización, que cumplen con los requisitos de la ley y están
registradas ante la Autoridad Administrativa de Trabajo.

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Contratos de trabajo con trabajadores destacados

• Sean indeterminados o sujetos a modalidad, se formalizan

por escrito.

14
Contratos entre usuaria y service

• Contratos de locación de servicios entre la

empresa de intermediación y la empresa principal.

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Isonomía salarial
• Trabajadores y socios trabajadores cuando fueren
destacados a usuaria, tienen derecho durante dicho período
de prestación de servicios a percibir las remuneraciones y
condiciones de trabajo que la empresa usuaria otorga a sus
trabajadores si son de alcance general de acuerdo con la
categoría ocupacional o función desempeñada, mientras
dure el destaque.

• No son extensivos los que sean otorgados por la existencia

de una situación especial objetiva, inherentes a calificaciones
personales, desarrollo de actividades específicas,
particularidades del puesto o el cumplimiento de condiciones
específicas.

16
Protección para los derechos colectivos

•Intermediación Laboral será nula de pleno derecho cuando

haya tenido por objeto o efecto vulnerar o limitar el ejercicio
de derechos colectivos de los trabajadores que pertenecen
a la empresa usuaria o a las entidades.

•La acción judicial correspondiente podrá ser promovida por

cualquiera con legítimo interés.

•La nulidad procede cuando se demuestre en juicio que la

intermediación ha tenido como objeto o efecto directo
vulnerar o limitar el ejercicio de los derechos colectivos.
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Registro de entidades ante MTPE
Registro Nacional de Empresas y Entidades que realizan actividades de
intermediación laboral

• Requisito esencial para iniciar actividades.

• Obligatoriedad de inscripción en el Registro de Entidades
ante la Autoridad Administrativa de Trabajo competente
del lugar donde la entidad desarrollará sus actividades.
• Vigencia de autorización de operaciones se sujeta a
subsistencia de su registro.

18
Información de constancia de registro

• Vigencia máxima de 12 meses de plazo, a cuyo vencimiento

quedará sin efecto de forma automática

• Información de constancia:
• La denominación o razón social.
• Nombre del representante legal.
• Supuestos de intermediación autorizados.
• Actividad que puede desarrollar a través de la
intermediación laboral.
• Especificación del lugar o lugares donde desarrollará
sus actividades.

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Incumplimientos que generan la pérdida de vigencia del
registro

• Incumplimiento de derechos y beneficios correspondientes

al trabajador, constatados en un procedimiento inspectivo
y que hayan dado lugar a la aplicación de una resolución de
multa.
• Incumplimiento de un acuerdo conciliatorio suscrito en un
procedimiento tramitado ante la Autoridad Administrativa
de Trabajo.
• Incumplimiento de un laudo o resolución judicial firme que
ordene el pago de derechos y beneficios a los trabajadores
o de las obligaciones contenidas en el acta de conciliación.

20
 Obligaciones de empresas usuarias

• Se encuentran obligadas a solicitar la constancia de inscripción

vigente de ésta debiendo retener en su poder copia de la misma
durante el tiempo de duración del contrato que las vincule.

• En caso que operen con sucursales, oficinas, centros de trabajo o en

general cualquier otro establecimiento de la entidad, la empresa
usuaria además deberá requerir copia de su constancia de registro.

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 Obligaciones de empresas usuarias
•En contrato de locación de servicios que celebren se incluirán las
siguientes cláusulas:
- Descripción de las labores a realizarse, fundamentando la
naturaleza temporal, complementaria o especializada del
servicio, en relación con el giro del negocio de la empresa
usuaria.
- Términos del contrato del personal destacado (la
identificación del trabajador destacado, el cargo, la
remuneración y el plazo del destaque) .

22
 Obligaciones de empresas usuarias
• En materia de seguridad y salud en el trabajo. Las empresas en
cuyas instalaciones sus trabajadores desarrollen actividades
conjuntamente con trabajadores de contratistas, subcontratistas,
intermediación laboral, deben garantizar:
- La coordinación eficaz y eficiente de la gestión en prevención de
riesgos laborales.
- La seguridad y salud de los trabajadores.
- La verificación de la contratación de los seguros de acuerdo a la
normatividad vigente efectuada por cada empleador durante la
ejecución del trabajo.
Cumplimiento de la normatividad legal vigente en materia de
seguridad y salud en el trabajo por parte de las empresas referidas
anteriormente.

23
 Obligaciones de empresas usuarias
• Las empresas usuarias de los servicios deberán contar con un registro
de accidentes de trabajo, ocurridos a los trabajadores de
intermediación laboral.

24
 Obligaciones de empresas usuarias
• En materia de registro de asistencia: (D.S. N° 004-2006-TR y
D.S. 011-2006-TR).
• De conformidad con el Decreto Supremo N° 004-2006-TR, norma a
través de la cual se dictaron disposiciones sobre el registro de control
de asistencia y salida para los trabajadores comprendidos en el
régimen laboral de la actividad privada, cuya entrada en vigencia se
produjo el 1° de Junio de 2006, la empresa usuaria deberá
registrar el control de asistencia del personal destacado al
centro de trabajo por entidades de intermediación laboral.

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 Fianza

• Las entidades deberán conceder una fianza, que garantice el cumplimiento de las
obligaciones laborales y de seguridad social de los trabajadores destacados a la
empresa usuaria.

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 Responsabilidad solidaria
•Si la fianza otorgada por las entidades es insuficiente para el pago de los derechos laborales
adeudados a los trabajadores destacados a las empresas usuarias, éstas serán solidariamente
responsables del pago de tales adeudos por el tiempo de servicios laborado en la empresa usuaria.
•La empresa usuaria es solidariamente responsable con la entidad que le destaca trabajadores por
los derechos laborales, de origen legal o colectivo, que no están cubiertos por la fianza.
•Responsabilidad solidaria en caso de indemnizaciones por accidentes de trabajo:
“Sentencia de Sala Laboral de La Libertad -01696-2008-0-1601-JR-LA-03: En este caso, frente a la
existencia de un supuesto de intermediación laboral, se producen para el trabajador dos tipos de relaciones,
una jurídica entre él y su empleador (la service que lo remunera) y otra de hecho, entre él y la usuaria, la
misma que lo dirige en el centro de labores y que fundamentalmente tiene obligaciones de prevención,
protección y seguridad respecto de quien labora en el centro de trabajo, y que se encuentran preistas
legalmente, como lo desarrollaremos más adelante. En este contexto, el incumplimiento de tales normas de
prevención y cuidado, constituye por tanto conductas antijurídicas, que –de causar daños-, determinan el
nacimiento de un supuesto de responsabilidad civil que debe ser convenientemente indemnizado. Por tanto,
la condena de solidaridad se le atribuye a ambas codemandadas debe confirmarse” (Confirmada por la
Casación Laboral N° 2743-2010).

27
 Inspección de trabajo

•Se puede llevar a cabo en la entidad como en la empresa usuaria, en

este último caso se efectuará como diligencia previa.
•El inspector del trabajo está facultado a solicitar toda la información que
se requiera para constatar el cumplimiento de los requisitos legales.

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TERCERIZACIÓN
(OUTSOURCING)

29
Características

•Asumir tareas contratadas por su cuenta y riesgo.

•Contar con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales,

•Que los trabajadores estén bajo su exclusiva subordinación.

•Elementos que coadyuvan a identificar la realidad de tales actividades:

• Pluralidad de clientes
• Equipamiento propio
• La forma de retribución de la obra o servicio, que no evidencie que es
mera provisión de personal.

30
Desnaturalización

• Si en la realidad de los hechos no estamos ante un outsourcing, por

ejemplo ejercicio de supervisión por la cliente, o se presente algún otro
indicio que lleve a la Autoridad Administrativa de Trabajo o la autoridad
judicial a concluir que existe una provisión de mano de obra y no un
outsourcing, éste se tendrá por desnaturalizado, se configurará una
infracción a las normas de intermediación laboral y se entenderá que
existe una relación laboral directa entre el trabajador y la empresa
usuaria de los servicios.

• La desnaturalización implica incorporación a planilla. Y una multa por

parte de SUNAFIL por cada trabajador afectado.

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CONTEXTUALIZACIÓN

El Derecho Laboral no es ajeno a los constantes

cambios que surgen en el mundo. Siendo así, han
surgido diversas transformaciones en las estructuras
empresariales: las empresas ya no son personas
simples y aisladas que concentran, como antaño, todo
el ciclo productivo.

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FINALIDAD
• Externalizar funciones complementarias a la actividad
principal de la empresa.

• Conceder mayor competitividad a la empresa

mejorando la eficacia de la actividad a la cual se
aplica.

• Dotar a la empresa de una mayor especialización.

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MARCO NORMATIVO

• Ley Nº 29245, Ley que regula los servicios de

Tercerización (Ley).

• Decreto Legislativo Nº 1038, Decreto Legislativo

que precisa los alcances de la Ley.

• Decreto Supremo Nº 006-2008, Reglamento de la

Ley.

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ÁMBITO DE APLICACIÓN (I)

Definición de Tercerización en la Ley (artículo 2º):

Consiste en el desarrollo de actividades especializadas u

obras por tercero para la empresa cliente, vía locación
servicios u obra, siempre que el tercero asuma actividades
por su cuenta y riesgo; tenga recursos financieros, técnicos o
materiales; sea responsable por resultados actividades; y,
sus trabajadores estén bajo su exclusiva subordinación.

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 Empresa tercerizadora

Contrato de trabajo Contrato de locación de servicios

Trabajadores desplazados Empresa principal

NO EXISTE NINGÚN VINCULO LABORAL

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ÁMBITO DE APLICACIÓN (III)

Precisiones (Reglamento, artículo 2º):

✓La Ley es aplicable sólo tercerización de labores

ordinarias con desplazamiento continuo personal
tercero hacia centros trabajo u operaciones
empresa cliente.

✓La Ley no excluyó outsourcing.

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TERCERIZACIÓN
CARACTERÍSTICAS:

Desplazamiento continuo Cuando menos durante más de un tercio (1/3) de los

días laborables del plazo pactado en el contrato.

Cuando exceda de 420 horas o 52 días de trabajo

efectivo, consecutivos o no, dentro del semestre.

Puede ser en:

Centro de trabajo: Lugar o lugares determinados por la empresa principal que se

encuentra fuera de su centro de trabajo.

Centro de operaciones: Lugar o lugares determinados por la empresa principal que se

encuentra fuera de su centro de trabajo.

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INDICIOS DE TERCERIZACION (I)
a. Pluralidad clientes: La evaluación se dará en cada caso, considerando la
actividad económica, antecedentes, momento inicio y tipo actividad, dimensión
tercero y empresa cliente. No será exigible cuando actividad es requerida por pocos
Reglamento,
clientes dentro del ámbito geográfico, mercado o sector actúa tercero (alta
Art. 4.2.
especialización), cuando sea atendible tercero pacte exclusividad (confidencialidad
manejo información, contabilidad o payroll) y cuando el tercero sea microempresa.

I
N
D b. Equipamiento propio: Las herramientas o equipos que utilizan sus trabajadores
I son de su propiedad o se mantienen bajo su administración si es que están
C Reglamento, vinculados directamente al proceso productivo empresa cliente.
I Art. 4.3.
O
S

c. Otros: Separación física y funcional personal tercero; existencia organización

autónoma tercero; tenencia y empleo tercero habilidades, experiencia, métodos,
secretos industriales, certificaciones, calificaciones o, en general, activos intangibles
Reglamento,
que no tiene empresa cliente. Casos de desarrollo informático, control calidad,
Art. 4.4.
reingeniería o auditorias.

39
DESNATURALIZACION DE LA
TERCERIZACION (I)
• Ocurrencia y consecuencia (Ley, artículo 5º):

Si el tercero no cumpliera con los requisitos no se ubicará dentro de los supuestos

de Tercerización e implicará que existe una simple provisión de personal,
desnaturalización tercerización y relación laboral directa personal desplazado con
empresa cliente, cancelación registro tercero y multas.

Supuestos Reglamento, Art. 5º

Ausencia de autonomía empresarial del tercero

Subordinación personal tercero hacia empresa cliente.

Continuación servicios luego treinta (30) días calendario cancelación registro tercero.

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DESNATURALIZACION DE LA
TERCERIZACION (II)
• Registro de terceros (Reglamento, artículo 9º):

La inscripción automática en el Registro Nacional Empresas Tercerizadoras

supondrá que, a través de planilla electrónica, se consigne el desplazamiento del
personal a las empresas clientes.

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RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA
Ley, artículo 9º; Decreto Legislativo Nº 1038, artículo 3º

ALCANCES DE
LA APLICACIÓN

Obligaciones Devengados Se extiende por

Insourcing
laborales y por el tiempo un año (1)
previsionales que el luego de
trabajador culminado el
Solo será estuvo desplazamiento
cuando hay Será aplicable solo para desplazado
desplazami las obligaciones de Ley,
ento de mas no para las La responsabilidad
personal convencionales (contrato de la tercerizadora
trabajo, convenio se mantiene por el
colectivo) ni unilaterales plazo de cuatro (4)
(costumbre, Reglamento años.
Interno) 42
OBLIGACIONES EN LOS SERVICIOS DE
TERCERIZACIÓN
Contratos:
i) Con la empresa principal - de locación de servicios.
ii) Con los trabajadores.

Deber de información a los trabajadores.

Registro de Empresas Tercerizadoras: Consignar en

Obligaciones planilla electrónica el desplazamiento de los
trabajadores a la empresa principal.

Control de asistencia de trabajadores desplazados.

Responsabilidad Solidaria.

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