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FUENTE FORMAL: LEY 923 DE 2004 / DECRETO 4433 DE 2004 / LEY 797 DE
2003 - ARTÍCULO 13
CONSEJO DE ESTADO
SECCIÓN SEGUNDA
SUBSECCIÓN B
I. ANTECEDENTES
1. La demanda
(i) Que el señor Evangelista Ardila Sanabria prestó sus servicios al Ejército
Nacional y le fue reconocida asignación de retiro mediante Resolución 3626 de 10
de octubre de 2001.
(ii) Que la señora Sandra Milena Díaz Montero convivió con el señor
Evangelista Ardila Sanabria (q.e.p.d.), aproximadamente desde el 10 de
noviembre de 2005 y dependía económicamente de él.
(v) Que, mediante escrito dirigido a la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares,
la actora solicitó la sustitución de la asignación de retiro a favor de ella y de su hija
menor María José Ardila Díaz.
2. La contestación de la demanda
1
Folios 60-62 reverso.
se debe verificar el cumplimiento de los requisitos señalados para tal fin, siendo
así que el Decreto 4433 de 2004, establece que el cónyuge o la compañera
permanente “deberá acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante
hasta su muerte y haya convivido con el fallecido no menos de cinco (5) años
continuos inmediatamente anteriores a su muerte”.
En escrito presentado, en nombre propio, por Joan Sebastián Ardila Dávila ante el
Tribunal Administrativo de Santander, se opuso a las pretensiones de la demanda
al considerar que la señora Sandra Milena Díaz Montero no convivió con el señor
Evangelista Ardila Sanabria durante su último año y medio de vida, pues indicó
que su padre vivió durante ese tiempo solo en otros sitios4.
2
Folios 113-115.
3
Folios 127-reverso.
4
Folios 146-147. Compareció de forma directa, sin apoderado judicial.
5
Folios 158-161 reverso.
6
Folios 177-180.
El Tribunal Administrativo de Santander, mediante sentencia del 30 de junio de
2016, decidió: (i) denegar las pretensiones de la demanda; y (ii) condenar en
costas a la parte demandante7.
Advirtió que, si bien se demostró que la señora Sandra Milena Díaz Montero
contrajo matrimonio con el fallecido Evangelista Ardila Sanabria el 7 de octubre de
2006, debió acreditar que estuvo haciendo vida marital con aquel, por cinco años
continuos inmediatamente anteriores a la fecha del deceso.
Igualmente, advirtió que según lo indicado por los señores José Ovidio Lesmes,
Roberto Dávila Obregón y Honorato Dávila Obregón y Jhon Fernando Ardila
Dávila (hijo del fallecido y quien vivió con el desde octubre de 2010), la relación
entre la demandante y el señor Evangelista Ardila era complicada, por lo que ya
no convivían.
Así las cosas, concluyó que la actora no cumple los requisitos establecidos en la
norma, teniendo en cuenta que desde junio de 2010 se interrumpió la convivencia
hasta la fecha de la muerte del causante el 17 de julio de 2011, razón por la cual
no es posible afirmar que los años que convivió con el causante fueron
inmediatamente anteriores a su muerte.
5. Recurso de apelación
7
Folios 233-240.
primera instancia, bajo el argumento que en la sentencia acusada se incurrió en
un yerro involuntario y en una exageración exegética en la carga probatoria para la
aplicación de la norma, lo que vulnera los derechos de la demandante8.
8
Folios 244-260.
9
Folios 282-288.
marital entre sí”.
II. CONSIDERACIONES
1. Competencia
2. Problema Jurídico
La Sala debe decidir si, en los términos del recurso de apelación, se debe revocar
la sentencia de primera instancia y, en su lugar, ordenar el reconocimiento de la
sustitución de la asignación de retiro a favor de la señora Sandra Milena Díaz, en
el porcentaje que le corresponde como cónyuge supérstite del señor Evangelista
Ardila Sanabria.
Con el fin de abordar el problema jurídico se tratarán los siguientes aspectos 2.1.
Sobre el régimen vigente sobre la sustitución de la asignación de retiro para la
fecha en que murió el señor Evangelista Ardila Sanabria; 2.2. Pruebas relevantes
recaudadas; y 2.3. Solución al caso concreto.
10
Mediante la cual se señalan las normas, objetivos y criterios que deberá observar el Gobierno Nacional para la fijación del
régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza Pública de conformidad con lo establecido en el
artículo 150, numeral 19, literal e) de la Constitución Política.
11
Por medio del cual se fija el régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza Pública.
3.7.1. En forma vitalicia, el cónyuge o la compañera o compañero
permanente o supérstite. En caso de que la sustitución de la asignación de
retiro o pensión de invalidez se cause por muerte del pensionado, el cónyuge
o la compañera o compañero permanente supérstite, deberá acreditar que
estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya
convivido con el fallecido no menos de cinco (5) años continuos
inmediatamente anteriores a su muerte.
En caso de convivencia simultánea en los últimos cinco (5) años, antes del
fallecimiento del causante entre un cónyuge y una compañera o compañero
permanente, la beneficiaria o el beneficiario de la sustitución de la asignación
de retiro o de la pensión de invalidez o de la pensión de sobreviviente será la
esposa o el esposo. Si no existe convivencia simultánea y se mantiene
vigente la unión conyugal pero hay una separación de hecho, la compañera o
compañero permanente podrá reclamar una cuota parte de lo
correspondiente al numeral 3.7.1 en un porcentaje proporcional al tiempo
convivido con el causante siempre y cuando haya sido superior a los últimos
cinco (5) años antes del fallecimiento del causante. La otra cuota parte le
corresponderá a la cónyuge con la cual existe la sociedad conyugal vigente”.
PARÁGRAFO 1°. Para efectos de este artículo el vínculo entre padres, hijos
y hermanos será el establecido en el Código Civil, y la calificación de la
invalidez de los beneficiarios, será acreditada con fundamento en las normas
del Sistema de Seguridad Social Integral que regulan lo concerniente a la
determinación de dicho estado.
Por otro lado, se observa que, el artículo 12 del Decreto 4433 de 2004 consagra
los eventos en los cuales se pierde la condición de beneficiario, como son:
- Los señores Luz Marina Dávila Obregón y Evangelista Ardila Sanabria (q.e.p.d.)
contrajeron matrimonio el 25 de abril de 1992 15 , y tuvieron dos hijos: John
Fernando Ardila Dávila, quien nació el 10 de agosto de 198916 y Joan Sebastián
Ardila Dávila, quien nació el 7 de septiembre de 199317.
13
Folios 73-74.
14
Folios 5; 80; 85 reverso; 86 reverso; 99.
15
Folio 94 reverso.
16
Folios 81 reverso; 95.
17
Folios 84; 95 reverso.
- La señora Luz Marina Dávila Obregón solicitó a la Caja de Retiro de las Fuerzas
Militares el reconocimiento de la sustitución de pensión para su hijo Joan
Sebastián Ardila Dávila18, para lo cual allegó copia del registro civil de nacimiento
del mismo.
- La señora Luz Marina Dávila Obregón solicitó a la Caja de Retiro de las Fuerzas
Militares, el reconocimiento fraccionado de la sustitución de la “pensión” del señor
25
Evangelista Ardila Sanabria, porque convivieron entre 1987 y 2005 . En
18
Folio 82 reverso.
19
Folios 87-94.
20
Folios 102-105 reverso.
21
Folio 100 reverso.
22
Folio 99 reverso.
23
Folio 98 reverso.
24
Folios 110 reverso, 111 y reverso.
25
Folio 86.
declaración extraprocesal 551 presentada el 2 de agosto de 2011, la señora Luz
Marina Dávila Obregón declaró sobre el tiempo que convivió con el fallecido, y los
hijos en común que tuvo con el mismo26.
[…]
Declaraciones extraprocesales
29
Folio 7.
30
Folio 8.
31
Folio 148.
32
Folio 149.
33
Folio 150.
34
Folio 151.
35
Folio 153.
Lo anterior, al considerar que tiene derecho al reconocimiento y pago del concepto
reclamado, en su calidad de cónyuge del señor Evangelista Ardila Sanabria.
En primer lugar, la Sala advierte que, según las pruebas documentales y las
declaraciones extraprocesales allegadas al proceso y ratificadas en la audiencia
de pruebas, la señora Sandra Milena Díaz convivió desde noviembre de 2005 con
el señor Evangelista Ardila Sanabria y posteriormente, el 7 de octubre de 2006
contrajeron matrimonio. Asimismo, se evidencia que el señor Evangelista Ardila
falleció el 17 de julio de 2011.
Según las normas aplicables al caso, indicadas en párrafos anteriores, para que la
cónyuge tenga derecho al reconocimiento de la sustitución de la asignación de
retiro, debe acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta la
muerte del mismo, así como una convivencia de no menos de cinco años
continuos inmediatamente anteriores a la muerte.
El señor Joan Sebastián Ardila Dávila fue vinculado al proceso por tener interés en
el resultado del mismo, sin embargo, al comparecer al presente asunto, lo hizo en
nombre propio, con lo que se desconoce lo previsto en el artículo 160 del Código
de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, que establece
que “Quienes comparezcan al proceso deberán hacerlo por conducto de abogado
inscrito, excepto en los casos en que la ley permita su intervención directa”, razón
por la que no es posible tener en cuenta lo indicado en dicha intervención, así
como tampoco las pruebas allegadas con el escrito.
Adicionalmente, la Sala resalta que, una vez se extinga la parte que corresponde a
los hijos del causante, indicados en párrafos anteriores, por cumplir dieciocho o,
veinticinco años si se acreditó su condición de estudiantes, la entidad demandada
deberá dar aplicación a lo previsto en el artículo 11 del Decreto 4433 de 2004,
según el cual se acrecerá la porción de los demás beneficiarios.
III. DECISIÓN
36
«Las cantidades líquidas reconocidas en providencias que impongan o liquiden una condena o que aprueben una
conciliación devengarán intereses moratorios a partir de la ejecutoria de la respectiva sentencia o del auto, según lo previsto
en este Código».
judicial.
FALLA
(Firmado electrónicamente)
CÉSAR PALOMINO CORTÉS