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Kisaury Zapata
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Servicios Jurídicos II
Concepto. Son embargos conservatorios aquellos que tienen por finalidad limitar la
libre disposición del deudor, sobre los bienes embargados poniéndolos en manos de la
Justicia, que lo conserva en provecho del acreedor, evitando su sustracción o
desaparición por parte del deudor en perjuicio de los derechos del acreedor.
Así, los embargos conservatorios no tienen por objeto, al menos inmediato, la venta de
los bienes embargados, para lo cual el acreedor persiguiente debe perseguir su validez
en Justicia para convertirlo en ejecutorio, y así culminar en la venta de los bienes
embargados (Arts 48, 563, 824 y 831 del Código de Procedimiento Civil). Es la
diferencia entre los embargos ejecutorios y los embargos conservatorios.
La parte interesada podrá recurrir en referimiento ante el mismo juez que dictó
el auto.
Están asimismo facultados para hacer el embargo del ajuar que tenga la casa o
la finca, cuando ha sido quitado de su sitio sin su consentimiento, y conservar
su privilegio sobre él con tal que hayan efectuado su reivindicación conforme a
lo dispuesto en el artículo 2102 del Código Civil.
Las reglas del Embargo Conservatorio de Derecho Común, y salvo particularidades, sus
devienen aplicables a los demás embargos conservatorios, a tal punto de que se
considera que aún cuando no lo ha derogado, ha absorbido en su mayor parte el
embargo conservatorio comercial, y porque además es la mayor y casi única aplicación
en la práctica.
Condiciones de Embargo. Ellas deben ser estudiadas en relación al crédito, causa del
embargo, a la urgencia de la medida solicitada y respecto a los bienes embargados.
Una dificultad se plantea que dividía a la Jurisprudencia entre sí, y que la doctrina no
parece aprobar, es el caso del embargo conservatorio, y si el mismo puede alcanzar
muebles incorporales, de acuerdo a la doctrina, el Art. 48, sólo considera los muebles
materiales o corporales, la Jurisprudencia ostiene la contraria y dispone:"El Art. 48, no
instituye distinción entre los muebles corporales y los muebles incorporales; un crédito
puede ser el objeto de un embargo conservatorio" (Com. 17 de abril de 1961). El no es
posible radicalmente sobre los inmuebles, las mismas condiciones o circunstancias, la
ley permite escribir hipoteca judicial provisional sobre los inmuebles conforme al
artículo 54 del código de referencia.
La Ordenanza debe contener las siguientes enunciaciones: El plazo dentro del cual el
acreedor deberá proceder a demandar la validez del embargo o acción al fondo, plazo
dentro del cual el acreedor debe proceder a esto a Pena de Nulidad, aunque su omisión,
en cuanto a su fijación en la ordenanza, si el Juez omite acordarlo el embargo es válido,
y no se incurre en la nulidad del mismo, todo de acuerdo a Jurisprudencia constante
(Civ. 2a, 13 de Mayo de 1966).
Esta es la vía más utilizada también por las razones apuntadas, aunque tiene un amplio
poder de tomar todas las medidas necesarias, ellas sólo pueden ser de carácter
provisional y que no prejuzguen el fondo (Arts. 101 y 109, Ley 834 de 1978).
Los poderes del Juez de los referimientos en la materia son consignados en el Art. 50
del Código de Procedimiento Civil, en cuanto a la competencia al disponer que tanto el
tribunal apoderado del litigio o el del juez de los referimientos y al hablar de en
cualquier estado de los procedimientos, establece una opción para el embargo, siempre
que tenga motivos serios y legítimos para obtener las medidas solicitadas.
El embargado puede conseguir las mismas medidas, por ante el juez de los
referimientos. No pudiendo el juez de los referimientos conocer el fondo, cuando el
embargado en la instancia en validez, haya planteado sus pretensiones ante el juez del
fondo, sobre esa misma base puede aún perseguir ante el juez de los referimientos, el
levantamiento del embargo, para evitar el daño que pudiera ocasionarle el
mantenimiento del embargo, hasta tanto se decida la instancia sobre el fondo o validez.
Se practicará por ministerio de alguacil, el acta con tendrá las mismas menciones
exigidas para esta clase de acto, la notificación de la instancia y del auto autorizando a
embargar, elección de domicilio en el lugar de las persecusiones, designación detallada
de los efectos u objetos embargados, se hará asistir de dos testigos idóneos que serán
designados en el acta, la cual firmaran, el tiempo o vacación utilizada en practicar el
embargo, designación de un guardián depositario de los efectos embargados, el acta será
firmada por el alguacil, los testigos y el guardián depositario.
En la práctica, aunque no es obligatorio que sea exigida así, se procede adjunto al acta
de embargo, notificar la instancia y el auto, notificación pena de nulidad, (Art. 559, Cod
Proc. Civil), si no se ha notificado antes, caso en el cual se hará mención de ello en el
acta, así como también la demanda en validez o al fondo, que no es más que un acto de
emplazamiento, indicando los motivos de la acción e invitando al deudor a comparecer
en justicia, en la octava, por ministerio de abogado.
En caso de que los bienes a embargar estén en manos de un tercero, se procederá de
acuerdo a las reglas del embargo retentivo u oposición (Arts. 52 y 557 y siguientes Cód.
Proc. Civil).
El acreedor deberá demandar la validez, dentro del plazo impartido por el auto, a pena
de nulidad, plazo que se considera como prefijado, y por tanto su expiración onstituye
una caducidad, razón por la cual da lugar una inadmisibilidad de la demanda en validez
o al fondo, y también es nulo el embargo, si la demanda en validez se hace por ante un
Juez incompetente, acarrea la nulidad del embargo.
Territorialmente la competencia será la del tribunal del lugar del embargo, sí sólo se
persigue la validez del mismo, si por el contrario es una instancia al fondo, persiguiendo
la condenación del deudor embargado, será el tribunal del domicilio de éste, sino
residiere en el lugar de las actuaciones.
a) Levantamiento puro y simple, total o parcial del embargo, cuando el mismo es nulo
por vicios de fondo o de forma o porque no están reunidas las condiciones de la ley,
para que la medida sea ordenada.
En todo caso, el deudor puede recurrir al juez de los referimientos, o aún al tribunal
apoderado de la validez del embargo o de la instancia al fondo. En este último caso
haciendo valer sus medios, ya sea por demanda principal o reconvencional, o ya como
medio del defensa al fondo.
En el orden penal, al hacer un reenvío, el Art. 51, a los artículos 596 al 602, del Código
de Procedimiento Civil, respecto al embargo ejecutivo, el Art 600 dispone, que en caso
de distracción u ocultación de los bienes embargados, serán perseguidos con arreglo al
Código Procesal Penal o Criminal, y de acuerdo al Art. 400 del Código Penal, los auto
res de tales hechos, serán castigados de arreglo al Art 406, del mismo código, sobre el
abuso de con fianza