Es el conjunto de procedimientos que tienen por finalidad inmediata impedir al
deudor que disponga de sus bienes en detrimento del acreedor, hasta que medie sentencia que valide el embargo y lo transforme en embargo de ejecución.
Medida procesal y precautoria de carácter patrimonial que, a solicitud del
acreedor, puede el juez apoderado y competente decretar sobre los bienes del deudor, para garantizar y asegurar el cumplimiento del pago de las obligaciones exigidas.
2.- Tribunal Competente para conocer sobre la autorización embargo conservatorio.
En virtud de lo que establece el artículo 48 del C.P.C., el único tribunal
competente para autorizar este embargo es el Juzgado de Primera Instancia.
3.- Tribunal competente para conocer sobre la validez del embargo conservatorio.
Tribunal de Primera de Instancia.
4.- ¿En qué consiste la urgencia y peligro?
En la solicitud que evalúa el acreedor, el juez conforme al Artículo 48 del Código
de Procedimiento Civil que dice: "En caso de urgencia y si el cobro del crédito parece estar en peligro, el juez de Primera Instancia del domicilio del deudor, o del lugar donde estén situados los bienes a embargar, podrá autorizar a cualquier acreedor que tenga un crédito que parezca justificado en principio, a embargar conservatoriamente los bienes muebles pertenecientes a su deudor". En verdad actuará de acuerdo a dos situaciones, como resultan la urgencia, que implica una actuación ágil, rápida, unida al peligro que conlleva la pérdida, o desaparición del crédito.
Es evidente que a veces resulta difícil, probar la insolvencia inminente del deudor, que son en muchos casos, planteamientos que se formulan en el terreno de los hechos y cuyas observaciones ameritan de apreciación de los jueces del fondo. De tal manera, que la Corte de Casación Francesa, ha mantenido el criterio de que los jueces tienen la facultad de apreciar si el crédito es dudoso, al aceptar la urgencia y el peligro.
De la misma manera, tratar de obtener una ordenanza de embargo, sobre la base
del autor de un daño, que no tenía seguro, no justifica la urgencia ni el peligro. En ese sentido, el crédito podrá estar contestado, pero dependerá de la seriedad del mismo, esto se da cuando, resulta un crédito, sobre la anulación de un testamento, sobre este particular, quien podrá restar veracidad, a la sentencia que dejó sentado el crédito.
En cuanto a la Suprema Corte de Justicia, se ha establecido que es necesario
justificar, la urgencia en el crédito entre otras cosas, así como motivar o probar la misma. Por lo visto, el planteamiento de la urgencia, conforme a nuestra legislación, es una cuestión que evidentemente hay que probarla, pues resulta determinante, ya que el crédito debe estar en peligro de perderse. Por tanto, el acreedor deberá aportar los medios y documentos que le permitan al juez dictar el auto.
5.- ¿Cuál es la forma de apoderamiento del tribunal?
Se hace mediante una instancia dirigida al Juez de Primera Instancia, el cual es el
único competente en razón de la materia. Territorialmente es competente el del domicilio del deudor o el del lugar de los inmuebles cuya inscripción se ha de tomar.
De conformidad con la reforma introductiva por la ley 845 del 1978 el solicitante debe anexar a la instancia todos los elementos de prueba que hagan presumir la inminente insolvencia del deudor.
En ocasión de la instancia, el Juez apoderado emitirá un auto autorizando la
inscripción, el monto hasta el cual autoriza y el plazo dentro del cual el acreedor solicitante deberá demandar el fondo del crédito y si el crédito es reconocido se deberá requerir una nueva inscripción definitiva, la cual sustituye, retroactivamente a la primera.
6.- ¿Con cuales vía se cuenta para atacar la ordenanza de referimiento?
El Recurso de Oposición.
La ordenanza que autoriza el embargo puede ser objeto de distintas acciones. En
principio como es el resultado de un auto sobre requerimiento de parte, el cual se conoce de forma administrativa, es contradictorio, lo que significa que podría ser objeto del recurso de oposición. Pero el fundamento de este recurso, ha sido abandonado debido al apoderamiento del Juez de los Referimientos, como medida más acelerada en la solución de los conflictos. Sobre este particular se pronuncia el Doctrinario Jean Vincent, cuando nos comenta: "Actualmente la oposición está reservada a las decisiones rendidas en efecto, pues conforme a la redacción de la Ley del 12 de Noviembre de 1955, la oposición contra las ordenanzas sobre requerimiento, presenta un interés debido a que la decisión emanada, de un tribunal de Primera Instancia, no contaba con la posibilidad, de recurrir por la vía del juez de los referimientos".
Por esta razón la vía de la oposición aunque no ha sido eliminada directamente,
hoy prácticamente no se utiliza. La Jurisprudencia se pronuncia e forma clara y evidente al señalar: "Los autos del Presidente serán ejecutorios no obstante oposición o apelación. Esta decisión deja establecido la posibilidad de esos recursos ordinarios en esta materia
El Recurso de Apelación.
Es de principio conforme a lo expuesto anteriormente que el recurso de apelación
es admitido, el cual en principio es suspensivo y devolutivo. Pero en materia de auto sobre requerimiento, no resulta igual, toda vez que el último 48 del Código de Procedimiento Civil en su parte in fine nos dice: "El auto se ejecutará sobre minuta y no obstante cualquier recurso. Por lo tanto la interposición del recurso de apelación, por ante la Corte, no tiene un carácter suspensivo, sino hasta tanto así lo disponga la Corte misma, aunque también ha caído en desuso".
7.- ¿Forma del acta de embargo?
Después de practicado el embargo, se le notifica el acta del embargo al deudor.
Esto se realiza generalmente al instante de efectuarse el embargo, salvo que este no se encuentre en su domicilio. Entre nosotros es usual que el acta del embargo, contenga también la demanda en validez o sobre el fondo, citando a la parte embargada en el término de la Octava Franca de la Ley. Por lo tanto el acreedor embargante debe observar dos aspectos fundamentales como son:
1.- Si el título es provisional, deberá solicitarle al juez, la condena al deudor del monto del crédito adeudado, intereses y gastos, además de la convención en definitiva del embargo, o sea la validez de la medida.
2.- Hay casos de títulos notariales que no reúnen todas las condiciones del Artículo 545 del Código de Procedimiento Civil, por lo cual se ha determinado la deuda, en este caso se le solicitará al juez, que reconozca el crédito vencido y la conversión del embargo.
8.- ¿Cómo se convierte el embargo conservatorio o medida ejecutoria?
Una vez obtenido el auto, el acreedor procederá a realizar el Embargo
Conservatorio, actuando de manera similar al Embargo Ejecutivo. Teniendo en consideración que por tratarse de una medida conservatoria, sobre la que no existe un título definitivo aún, el alguacil debería dejar de guardián al mismo deudor embargado, siempre que este le amerite cierta credibilidad.
El Planteamiento anterior, parecería una contradicción debido al carácter de la
ordenanza que se emite como dice el Artículo 48 del Código de Procedimiento Civil, "En caso de urgencia y si el cobro del crédito parece estar en peligro". Sin embargo si el deudor no está distrayendo los bienes, o disipándolo el alguacil debe ser prudente, pues lo que se busca es la paralización de ciertos bienes, como garantía de pago.
9.- ¿Que es la sentencia sobre la validez del embargo?
Cuando una sentencia que valida un embargo conservatorio convirtiéndolo en
ejecutivo, no contiene, como en la especie, condenación alguna contra el embargado, dicha sentencia, por sí sola, no constituye título ejecutorio suficiente para perseguir la venta pública de los muebles embargados. 10.- ¿Quién puede promover Incidentes del embargo conservatorio? Tribunal competente. Forma de conocer estos incidentes.
El deudor es quien puede promover incidentes, pueden presentarse antes del
embargo pero después del mandamiento de pago; o durante la ejecución del embargo o, por último, después del embargo. Después que se le notifica el mandamiento.- El deudor puede alegar vicios de forma y vicios de fondo: que no es deudor, que no está vencida la deuda; que se violaron disposiciones de fondo con pena de nulidad, etc. Dicho en otros términos:
a) El deudor en mora puede atacar el mandamiento, por vicio de forma o de fondo. No se
detiene el procedimiento por la simple oposición, pero un alguacil prudente puede recapacitar y, por el Artículo 607 del C.P.C., acudir a los Referimientos. Esta vía de los Referimientos queda abierta para el embargado, si trata de impedir la persecución.
b) El deudor en mora puede atacar el título sobre el que se funda el crédito, recurriéndolo -en caso de consistir en una sentencia-, inscribiéndolo en falsedad, etc.
11.- ¿Cuáles enunciaciones debe contener el acta de embargo conservatorio?
El acta de embargo está sometida a formalidades, deberá contener:
Las enunciaciones comunes de los actos de alguacil. Designación detallada y precisa de los bienes embargados. Elección de domicilio en el municipio donde se practique el embargo. Notificación del título en virtud del cual se traba el embargo. Designación de guardián y dos testigos, todos firmantes del acta.
12.- Explique la diferencia entre demanda al fondo y demanda en validez, que se
persigue con cada una de esas instancias y de cuales formalidades se deben rodear las mismas.
Como se ha dicho, cuando el juez autoriza el embargo, fija el plazo dentro del cual el acreedor debe demandar la validez y el fondo del crédito. Es importante destacar que la Ley (art 50 del Código de Procedimiento Civil) habla de la demanda en validez o al fondo, y lo correcto debe ser en validez y el fondo, salvo que se haya demandado antes el fondo, lo cual no es muy común. El acreedor demandará la validez y el fondo por un mismo acto y dicha demanda será llevada a cabo como todos los emplazamientos ordinarios (Octava Franca) por ante el mismo Tribunal que autorizó el embargo. Dicha demanda debe contener todas las menciones consagradas en el art. 61 del Código de Procedimiento Civil (nombre, profesión y domicilio del demandante, constitución de abogados, elección de domicilio, causa y objeto de la demanda, emplazamiento de la octava, indicación del tribunal que conocerá de la demanda y las demás menciones propias de los actos de alguacil. 13.- ¿En qué plazo se debe demandar la validez o al fondo de las medidas conservatorias?
En el plazo de dos meses
14.- ¿Cuáles requerimientos se exigen para inscribir una hipoteca judicial
provisional y cuales formalidades deben seguirse para proceder a inscribirlas?
Cualquier acreedor que tenga un crédito justificado en principio puede ser
autorizado por el tribunal competente a inscribir una Hipoteca Judicial Provisional sobre los bienes inmuebles pertenecientes a su deudor.
Hay estrecha relación entre el embargo conservatorio general y la hipoteca
judicial provisional, ya que las condiciones de esta última son las mismas que las del embargo conservatorio.
La hipoteca judicial provisional transforma el crédito en un crédito con una
garantía real e inmobiliaria, lo que obliga la intervención del juez en su autorización, quien supervisará no sólo la justificación y condiciones del crédito, sino también la existencia del peligro y la urgencia de su cobro.
Tienen competencia para autorizar la inscripción de Hipoteca Judicial Provisional,
el tribunal del domicilio del deudor y el tribunal donde estén situados los bienes a afectar con la medida.
15.- ¿En qué plazo se debe inscribir la hipoteca una vez se concede la autorización y que tribunal está llamado a conceder la misma?
Una vez que se ha obtenido la autorización, el acreedor presentará la ordenanza al
Conservador de Hipotecas, donde están radicados los inmuebles, o al Registrador de Títulos correspondiente, si se trata de inmuebles registrados.
El acreedor notificará el auto que autorizo la inscripción provisional de la hipoteca
judicial en la quincena (15 días) de su inscripción, con elección de domicilio dentro de la jurisdicción de la Conservaduría de Hipotecas o del Registro de Títulos donde se haya hecho la inscripción o registro.
16.- ¿Cuál es el tiempo de vigencia que tiene la hipoteca una vez inscrita?
De conformidad con el artículo 54 del Código de Procedimiento Civil, dentro del plazo de dos meses de la fecha en que la sentencia sobre el fondo haya adquirido autoridad de cosa juzgada, el acreedor deberá convertir la inscripción provisional, en inscripción definitiva, la cual producirá sus efectos retroactivamente a contar de la fecha de la primera inscripción. 17.- ¿Existe demanda en validez o al fondo?, justifique.
Si
18.- ¿Cómo culmina esta medida y que se persigue con ella?
Después de la inscripción de la hipoteca hecha de acuerdo con los artículos 54 y
55, el deudor no podrá dar en arrendamiento sin autorización judicial, ni constituir derechos reales oponibles al acreedor persiguiente, ni percibir por anticipado o ceder rentas por más de tres meses, a pena de nulidad.
Si el hacer un embargo conservatorio, el alguacil encontrare que los bienes han
sido ya embargados, procederá a la comprobación de los mismos de acuerdo con el acta de embargo, que deberá presentarle el deudor y hará constar esa comprobación en su propia acta; de lo contrario recurrirá al juez de los referimientos, después de haber puesto un guardián en las puertas si fuere necesario.
El acta de comprobación será notificada al primer embargante, y esta notificación
