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La Serena
26 de febrero de 2021
2
Índice
Introducción……………………………………………………………………..………3
Capitulo I………………………………………………………………………………...8
Capitulo II………………………………………………………………………………14
Conclusión…………………………………………………………………………..…30
Bibliografía…………………………………………………………………...………..33
3
Introducción
1 CALDERÓN MÁRQUEZ, CARMEN (2010): “¿QUÉ HACER CON INTERNET? ALGUNOS ELEMENTOS DE DISCUSIÓN
SOBRE SU IMPACTO, PENETRACIÓN Y FUTURO”, Revista de investigación, Universidad Pedagógica
Experimental, Caracas Vol. 34, N°71, pp. 211-236.
2 ÁLVAREZ CARO, María, (2015): DERECHO AL OLVIDO EN INTERNET: EL NUEVO PARADIGMA DE LA PRIVACIDAD EN
LA ERA DIGITAL” (Madrid, Editorial Reus S.A., primera edición) pp. 15 - 20.
4
Dios perdona y olvida, pero la Red nunca lo hace”)3. Esto ha provocado que ciertas
personas se sientan vulneradas en sus derechos y se hayan visto en la necesidad de
recurrir a la justicia para reclamar y proteger la privacidad y exposición de sus datos
personales.
Conforme a ello, en la actualidad y tal como lo señala el Comité Europeo de
Protección de Datos, algunas comunidades como la Unión Europea han reconocido la
protección de los datos personales, abarcando muchos más aspectos de los que se
tenían regulados hasta hace pocos años, como lo es el Derecho al Olvido en Internet,
velando por la obligación de mantener privados los datos que los sujetos de derechos
quieran resguardar o eliminar, vinculándolo directamente con la información que puede
ser encontrada en la red de internet4.
Sin embargo, en lo que respecta al caso chileno nuestra normativa no ha
consagrado el Derecho al Olvido, ya que aún se encuentra en su primer trámite
constitucional la modificación a la ley N° 19.6285, sobre protección a los datos personales,
a continuación, señalaremos una breve descripción de su establecimiento positivo en
nuestro país.
En primer término cabe tener presente que el legislador se anticipó al
constituyente en lo relativo a la regulación del derecho a la protección de datos
personales, puesto que en 1993 a través de una moción parlamentaria comienza la
tramitación del primer proyecto de ley sobre esta materia y según lo indicado en la historia
de la tramitación de dicho proyecto, “viene a llenar un vacío manifiesto en nuestro
ordenamiento jurídico y cuyo propósito es dar una adecuada protección al derecho a la
privacidad de las personas, en el ámbito del Derecho Civil, ante a eventuales
intromisiones ilegítimas. A diferencia de lo que sucede en otras naciones del mundo,
nuestro país carece de una tradición legislativa en esta importantísima materia y en la
actualidad no contamos con ningún texto legal expreso que establezca los principios
3 PRIVACY MATTERS CONFERENCE– WHY THE EU NEEDS NEW PERSONAL DATA PROTECTION RULES (Bruselas,
30 de noviembre de 2010).
4 [DIRECTRICES 5/2019 SOBRE LOS CRITERIOS DEL DERECHO AL OLVIDO] Disponible
en:https://edpb.europa.eu/sites/default/files/files/file1/edpb_guidelines_201905_rtbfsearchengines_afterpu
afterpublicconsu_es.pdf Fecha de consulta: 02 de octubre de 2021.
5 CHILE, Boletín N° 10608 – 07 (07/04/2016), Modifica la ley N° 19.628, sobre Protección de la Vida Privada,
fundamentales por los que se debe regir la labor de nuestros tribunales de justicia a la
hora de enfrentar los diversos casos concretos que diariamente se producen en la vida
cotidiana y que eventualmente pudieren llegar a plantearse ante dichas instancias
jurisdiccionales”6.
Bajo dicha premisa el legislador de finales del siglo XX anticipó un debate que en
la actualidad cobra vital importancia en las esferas del derecho. Para ello basó la
construcción de esta normativa en parámetros orientadores de los principales criterios
esbozados por el derecho comparado de las naciones más avanzadas; los diversos
convenios, pactos y trabajos suscritos por la comunidad internacional en materia de
derechos humanos, civiles y políticos, tales como la Declaración Universal de Derechos
Humanos, de 1948; la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre,
de 1949, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, de 1966 y, la Convención
Americana Sobre Derechos humanos de 1969 y el mandato constitucional establecido en
los artículos 5º y 19º números 4 y 5 de nuestra Ley Fundamental.
Posteriormente y luego de más de 6 años de tramitación legislativa, en 1999 se
publica en el Diario Oficial de la República de Chile la ley N° 19.628 sobre protección de
datos personales, norma que establece en su artículo primero que, “El tratamiento de los
datos de carácter personal en registros o bancos de datos por organismos públicos o por
particulares se sujetará a las disposiciones de esta ley, con excepción del que se efectúe
en ejercicio de las libertades de emitir opinión y de informar, el que se regulará por la ley
a que se refiere el artículo 19, N° 12, de la Constitución Política”7.
Sin duda, la regulación legal de este derecho marca un hito en nuestra
legislación, ya que viene a constituir un elemento esencial de un conjunto de normas
relativas al derecho a la información, en especial, la ley N° 20.285 sobre acceso a la
información pública el que está vigente desde el año 2008, y que regula el principio de
transparencia de la función pública, el derecho de acceso a la información de los órganos
de la Administración del Estado, los procedimientos para el ejercicio del derecho y para
su amparo, además de las excepciones a la publicidad de la información.
11 LEY ORGÁNICA 3/2018 UNIÓN EUROPEA, DE 5 DE DICIEMBRE, PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES Y GARANTÍA
DE LOS DERECHOS DIGITALES.
12 CHILE, Boletín N°10608 – 07 (07/04/2016), Modifica la ley N°19.628, sobre Protección de la Vida Privada,
CAPITULO I
16 Para Álvarez Caro las civilizaciones más antiguas y primitivas apenas ofrecían al individuo la
posibilidad de desarrollarse como tal, al quedar la vida reducida exclusivamente a la comunidad, y por
tanto, careciendo la persona de intimidad, algo que se fue logrando al compás de la evolución de la
especie humana. Si se reflexiona sobre si antes fue lo público o por el contrario lo privado, el huevo o
la gallina, la respuesta es que en la historia de la civilización humana lo público antecede a lo privado.
En la antigüedad clásica, no existe aún manifestación jurídica alguna que pueda identificarse con el
actual derecho a la intimidad. Quizás existen algunos elementos de protección al honor, o lo que es lo
mismo, se protegen ámbitos personales que tienen una proyección pública, siempre vinculados a la
idea de la polis, a la esfera pública o política y no obedecen a un concepto de protección de la intimidad
o vida privada. En la antigua Grecia se atribuía un valor ilimitado a la comunidad, valor de tal magnitud
que la existencia de una esfera reservada a la vida propiamente personal del ser humano estaba, en
principio, excluida. En lo referente a los antiguos pueblos orientales, también se trataba de sociedades
en donde el peso de las costumbres y comportamientos fijados era importante, estando sujetas a fuerzas
exteriores, que impedían el desarrollo de la vida íntima. Y ya mucho más tarde en el tiempo, con más
dosis de actualidad, es sabido que las leyes de la República Popular China entraban a inmiscuirse en
decisiones del ámbito interno y familiar, como es el número de hijos por matrimonio, el sexo de los hijos
o el número de niñas que se podían tener. Por su parte y, en alusión al antiguo Egipto y
fundamentalmente la antigua Grecia, Benjamín Constant, apunta a cómo todo está regulado por Ley,
incluidas las distracciones, relaciones personales, la necesidad o cada momento del día, y cómo eso ha
de superarse. El filósofo y político francés de origen suizo pronunció en 1819 una conferencia titulada
De la libertad de los antiguos comparada con la de los modernos en la que desgrana su pensamiento
con respecto a asuntos como la libertad de expresión, la intimidad y la vida privada. Véase en ÁLVAREZ
CARO, María, (2015): Derecho al olvido en internet: El nuevo paradigma de la privacidad en la era digital”
(Madrid, Editorial Reus S.A., primera edición) pp. 30 - 32.
10
que conecta a los hombres con Dios17. En aquella época el concepto de privacidad o
vida privada seguía atado a la noción de propiedad, la cual era un privilegio de pocos.
Durante el renacimiento en los siglos XIV y XVI la visión del hombre como
centro de atención permitió que ciertos aspectos de la vida privada de la sociedad
tuvieran mayor relevancia, es así como muchos de los máximos exponentes de aquella
época18, centraron su obra en el ser humano como un individuo sujeto de derechos
que superan el interés colectivo.
Con el surgimiento de la burguesía la privacidad o vida privada, privilegio del
cual pocos gozarían, siguió ligado la propiedad privada y no fue sino hasta la época
moderna en los siglos XVIII y XIX donde parisinos y londinenses sienten la necesidad
de establecer un dominio privado para el resguardo y protección de sus familias.
La revolución francesa a finales del siglo XVIII consagro las bases de la
democracia moderna y marcó un precedente mundial en cuanto al desarrollo político
de los nuevos Estados, dejando atrás el totalitarismo y control monárquico pasando a
una nueva era donde los Estados toman el control político de las naciones. Es así
17 Para Heber en el libro Confesiones de San Agustín no solamente pueden ser leídas como una
autobiografía, como un itinerario espiritual o como una exhortación divina; sino que, además, puede ser
entendida como el despliegue de un pensamiento ávido de trascendencia que posibilita la revitalización
de la prudencia como saber moral. Aunque san Agustín no explicita una definición de prudencia en el
texto, cree, sin embargo, que es posible construir a partir de su pensamiento una noción de sabiduría
que sirva para comprender «el drama interno» que padece el hombre. Véase en LEAL, HEBER (2014):
“AUTOGNOSIS EN LAS CONFESIONES DE SAN AGUSTÍN”, Revista Veritas, Universidad de Valparaíso, vol. 31,
pp. 161-168.
18 Para Restrepo, lo presintieron en el Renacimiento los filósofos que proclamaron la aparición de un
nuevo Adán; lo desearon con pasión los revolucionarios que anunciaron el nacimiento del hombre
nuevo; las religiones que en sus ritos saludan la llegada y el establecimiento de una vida nueva. Bajo
una forma u otra el hombre ha alimentado la certeza de que la vida que se recibe al nacer es apenas el
comienzo en bruto de una obra que tiene que ser continuada porque está incompleta, porque su
perfección y belleza apenas si están esbozadas. Los educadores entendieron que su tarea era extraer
de ese material primario un ser humano enriquecido con los aportes de la cultura. Lo que hoy está
revelando este humanismo ético es que cuando el hombre asume la responsabilidad de sus
posibilidades emprende una acción equivalente a un segundo nacimiento; que en esto consiste la
aventura vital del ser humano. Anota Juliana González: "la humanitas está puesta precisamente en la
capacidad creadora de la libertad, en la fuerza de la virtud que permite al hombre trascender lo dado,
vencer al destino, transformar el mundo externo e interno". Tal es el nuevo nacimiento, ese en que nos
damos a luz a nosotros mismos. A esto llamamos, ahora sí y con un sentido literal, un renacimiento”.
Véase DARÍO RESTREPO, JAVIER (2008): “RENACIMIENTOS Y HUMANISMOS”, Revista En-Claves del
pensamiento, Instituto Tecnológico y de Estudios Superiores de Monterrey, División de Humanidades y
Ciencias Sociales. México, vol. 2, N°3 pp. 165-174.
11
como también se establecieron las directrices de gran parte de los sistemas jurídicos
modernos19.
Siguiendo la línea de lo que ocurrió durante el renacimiento y los albores de la
época moderna durante la revolución industrial en Inglaterra, la que tuvo principal
protagonismo en el siglo XIX, permitió que el éxodo de la población rural pasara a
convertirse en población urbana y así fue como el concepto de hogar fue asentando
las bases de un lugar de refugio para las familias y fue en aquel momento cuando los
miembros de la sociedad se sumergen en un espacio de soledad y reflexión. Es en
ese momento cuando nace el concepto de Vida Privada que conocemos hoy en día.
Y no fue sino hasta el año 1890 cuando los abogados Estadounidenses
Warren y Brandeis publican en Harvard el artículo titulado The Right to Privacy,
basándose en el derecho de propiedad y denotando la versatilidad evolutiva del
common law, esbozan el derecho a la intimidad, sirviéndose de la formulación del juez
Cooley, como the right to be left alone. El propósito era cimentar un derecho para hacer
19 De acuerdo a lo que plantea Soleil, hablar de modelo jurídico, es hablar de un sistema jurídico que
responde más o menos a cuatro condiciones. Primero, un sistema es un modelo cuando forma "un todo"
y "un todo propio a su país", es decir, un conjunto de postulados jurídicos, de mecanismos y de
jurisdicciones, a la vez coherente y particular a Francia o Italia, un conjunto que permite, a los ojos de
los juristas, especialmente extranjeros, distinguirlo de los otros sistemas jurídicos. Un modelo se
entiende, en segundo lugar, como un sistema de una calidad tal que aparece como un sistema jurídico
ejemplar, "un modelo de género": y es ésta la forma como contemplamos algunos derechos, sobre todo
el derecho francés, el Common Law o el derecho alemán. Se entiende además como un sistema jurídico
modélico, es decir, un conjunto de reglas que podemos reducir a algunas de sus características
principales y que podemos así transponer al extranjero. Si los juristas del siglo XIX hablan de modelo
jurídico francés, no evidencian con esta expresión que conocen todo su contenido, sino que conocen
un "modelo reducido" de este contenido; por ejemplo, la Declaración de Derechos del Hombre y del
Ciudadano, la codificación francesa, la doble organización jurisdiccional o el hecho de que la
Administración tenga su propio derecho y sus propias jurisdicciones, etc. Esto es así, porque a menudo
sólo recordamos las características más relevantes de este modelo, aquéllas por las que nos es más
fácil copiarlo. A la inversa, algunos sistemas jurídicos están tan ligados a su cultura que no son modélico
ni se pueden copiar, por ejemplo, las costumbres de un territorio de Oceanía reveladas por un ancestro
sagrado. Por último (cuarta idea), un sistema se convierte en un modelo si además le acompaña un
discurso que lo exalta, un discurso que propaga el derecho siguiendo los pasos de la fuerza y del
prestigio de una cultura dominante. Por ejemplo, Estados Unidos hoy se permite exportar su derecho a
América Latina, a Asia o a la Europa del Este. En Francia, a lo largo de los siglos XIX y XX, los discursos
han alimentado el resplandor de la cultura francesa y de su derecho, lo que invitaba a todos los demás
pueblos y a sus juristas a considerar el derecho francés con una atención particular, y referirse a él, si
es preciso, copiándolo. En suma, reconociendo que se encuentran ante un modelo jurídico.” Véase en
SOLEIL, SYLVAIN (2006): “LA FORMACIÓN DEL DERECHO FRANCES COMO MODELO JURÍDICO”, REVISTA DE
ESTUDIOS HISTÓRICO-JURÍDICOS, Universidad de Valparaíso, vol. 28, pp. 387.
12
22 TJUE. ASUNTO C-131/2012 SENTENCIA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA UNIÓN EUROPEA (Gran Sala) 13
de mayo de 2014.
23 LEY ORGÁNICA 3/2018, DE 5 DE DICIEMBRE, PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES Y GARANTÍA DE LOS
DERECHOS DIGITALES. Artículos 93 y 94. Artículo 93. Derecho al olvido en búsquedas de Internet. 1. Toda
persona tiene derecho a que los motores de búsqueda en Internet eliminen de las listas de resultados
que se obtuvieran tras una búsqueda efectuada a partir de su nombre los enlaces publicados que
contuvieran información relativa a esa persona cuando fuesen inadecuados, inexactos, no pertinentes,
no actualizados o excesivos o hubieren devenido como tales por el transcurso del tiempo, teniendo en
cuenta los fines para los que se recogieron o trataron, el tiempo transcurrido y la naturaleza e interés
público de la información.
Del mismo modo deberá procederse cuando las circunstancias personales que en su caso invocase el
afectado evidenciasen la prevalencia de sus derechos sobre el mantenimiento de los enlaces por el
servicio de búsqueda en Internet.
Este derecho subsistirá aun cuando fuera lícita la conservación de la información publicada en el sitio
web al que se dirigiera el enlace y no se procediese por la misma a su borrado previo o simultáneo.
2. El ejercicio del derecho al que se refiere este artículo no impedirá el acceso a la información publicada
en el sitio web a través de la utilización de otros criterios de búsqueda distintos del nombre de quien
ejerciera el derecho.
Artículo 94. Derecho al olvido en servicios de redes sociales y servicios equivalentes.
1. Toda persona tiene derecho a que sean suprimidos, a su simple solicitud, los datos personales que
hubiese facilitado para su publicación por servicios de redes sociales y servicios de la sociedad de la
información equivalentes.
2. Toda persona tiene derecho a que sean suprimidos los datos personales que le conciernan y que
hubiesen sido facilitados por terceros para su publicación por los servicios de redes sociales y servicios
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CAPITULO II
en nuestra vida personal como colectiva. Una gran parte de nuestra actividad profesional, económica y
privada se desarrolla en la Red y adquiere una importancia fundamental tanto para la comunicación
humana como para el desarrollo de nuestra vida en sociedad. Ya en los años noventa, y conscientes
del impacto que iba a producir Internet en nuestras vidas, los pioneros de la Red propusieron elaborar
una Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en Internet. Hoy identificamos con
bastante claridad los riesgos y oportunidades que el mundo de las redes ofrece a la ciudadanía.
Corresponde a los poderes públicos impulsar políticas que hagan efectivos los derechos de la
ciudadanía en Internet promoviendo la igualdad de los ciudadanos y de los grupos en los que se integran
para hacer posible el pleno ejercicio de los derechos fundamentales en la realidad digital. La
transformación digital de nuestra sociedad es ya una realidad en nuestro desarrollo presente y futuro
tanto a nivel social como económico. En este contexto, países de nuestro entorno ya han aprobado
normativa que refuerza los derechos digitales de la ciudadanía. Véase en la LEY ORGÁNICA DE
PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES Y GARANTÍA DE LOS DERECHOS DIGITALES. Preámbulo numeral IV.
15
26 CHILE, Boletín N°10608 – 07 (07/04/2016), Modifica la ley N°19.628, sobre Protección de la Vida
Privada, para efectos de garantizar, al titular de los datos personales, el derecho al olvido.
27 CHILE, Constitución Política de la República, Artículo 19 número cuarto (11/08/1980). “La Constitución
asegura a todas las personas: 4º. - El respeto y protección a la vida privada y a la honra de la persona
y su familia, y asimismo, la protección de sus datos personales. El tratamiento y protección de estos
datos se efectuará en la forma y condiciones que determine la ley.
28 Jervis Ortiz señala que con respecto al habeas data, podemos señalar que éste es a la
29 CARTA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA UNIÓN EUROPEA, (2000). “Articulo 11 sobre la Libertad
de Expresión y de Información: 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresión. Este derecho
comprende la libertad de opinión y la libertad de recibir o de comunicar informaciones o ideas sin que
pueda haber injerencia de autoridades públicas y sin consideración de fronteras. 2. Se respetan la
libertad de los medios de comunicación y su pluralismo.
30 LÓPEZ-SÁEZ, MÓNICA (2017): “LOS NUEVOS LÍMITES AL DERECHO AL OLVIDO EN EL SISTEMA JURÍDICO DE
LA UNIÓN EUROPEA: LA DIFÍCIL CONCILIACIÓN ENTRE LAS LIBERTADES ECONÓMICAS Y LA PROTECCIÓN DE DATOS
PERSONALES”, Revista Estudios de Deusto, Universidad de Deusto, Vol. 65 N°2, pp. 139-176.
31 CHILE, Boletín N°10608 – 07 (07/04/2016), Modifica la ley N°19.628, sobre Protección de la Vida
Privada, para efectos de garantizar, al titular de los datos personales, el derecho al olvido.
17
Otro punto importante que merece ser mencionado guarda relación con el
posible conflicto que pudiera generarse con la aplicación del derecho al olvido como
una norma de rango constitucional y el recurso de protección. Actualmente en nuestra
legislación el principal recurso que protege la vulneración de derechos de rango
constitucional corresponde la llamada acción de protección.
El recurso de protección nació en nuestro ordenamiento jurídico en la década
del setenta fundado en el argumento de que los gobiernos de turno podían vulnerar en
reiteradas ocasiones nuestra constitución, sin tener una herramienta que asegurara la
supremacía y eficacia de nuestra carta fundamental. Como una respuesta a la
problemática señalada precedentemente se produjo una actualización de los
mecanismos de protección a los derechos constitucionales, su objetivo fue dejar a los
derechos fundamentales y a la dignidad humana como los pilares centrales de nuestro
ordenamiento, lo anterior sumado al tremendo malestar que existía frente a la
complejidad y lentitud de la acción de la justicia de aquella época y que como
consecuencia se traducía en un abuso sufrido por los más desvalidos, denegación de
justica y malestar social. Con el recurso de protección se instauro entonces una nueva
acción cautelar de carácter universal de respuesta inmediata, cuya fácil tramitación y
fundamentación permitió dar una protección altamente efectiva ante la vulneración de
nuestros derechos de rango constitucional33.
Analizando lo señalado precedentemente se podría decir que nuestra
legislación actual ha establecido como la gran herramienta para la tutelar los derechos
fundamentales la acción de protección, sin embargo reglamentar el derecho al olvido
como una herramienta que ofrezca mayor claridad y que favorezca la labor del juez
ante situaciones que pudrieran presentar características típicas y masivas, y que
además exijan rapidez en la decisión permitirían evitar el riesgo de negar protección a
bienes jurídicos que se actualizan junto con el avance de las nuevas tecnologías, y
33LETURIA, FRANCISCO (2018): “LAS ACCIONES CAUTELARES Y EL RECURSO DE PROTECCIÓN ¿ES NECESARIA
UNA DUPLICIDAD DE INSTITUCIONES? NOTAS PARA UNA MEJOR GARANTÍA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES”,
Revista Estudios constitucionales, Universidad de Talca, Vol. 16 N°1, pp. 227-244.
19
evitar además la insatisfacción de quien reclama la protección del uso que le da a una
información en particular34.
34LETURIA, FRANCISCO (2016): “FUNDAMENTOS JURÍDICOS DEL DERECHO AL OLVIDO. ¿UN NUEVO DERECHO
DE ORIGEN EUROPEO O UNA RESPUESTA TÍPICA ANTE COLISIONES ENTRE CIERTOS FUNDAMENTOS?”, Revista
Chilena de Derecho, Universidad de Talca, Vol. 43 N°1, pp. 91-113.
20
CAPITULO III
o derechos que posee el titular de datos personales, los que sirven como herramienta
para recurrir a la justicia en caso de enfrentarse al tratamiento de datos erróneos,
inexactos, equívocos, objetivos, caducos o sin vigencia. El primero de estos
mecanismos corresponde al llamado derecho de acceso a la información, el que se
refiere aquel derecho que posee todo titular de datos para exigir del responsable del
banco de datos ya sea privado o público, información que le permita saber si se tratan
datos suyos y, de ser así, cerciorarse de su exactitud y de la licitud de su tratamiento.
El segundo mecanismo que señala la ley 19.628 corresponde al llamado derecho de
modificación de datos, referido a la facultad que tiene todo titular de datos para solicitar
la rectificación de aquellos datos que le conciernen, y que sean datos erróneos,
inexactos, equívocos o incompletos. La Ley exige acá, un requisito que no se
encuentra presente para el ejercicio de los otros derechos, cual es que se debe
acreditar por parte del titular de los datos la “mala calidad” del dato que se reclama. El
tercer mecanismo que ofrece el articulo trece de la ley 19.628 se refiere al derecho a
la cancelación o eliminación de datos, el que se podría definir como aquella la facultad
de todo titular de datos para exigir la destrucción de los datos almacenados, cualquiera
fuere el procedimiento empleado para ello, cuando el almacenamiento de los datos
carezca de fundamento legal o cuando estuvieren caducos. El dato carecerá de
fundamento legal cada vez que se efectúe un tratamiento de datos en contravención
de lo estatuido en la ley o, por ejemplo, si se deroga la ley que lo autorizaba. Y por
último debemos señalar como otro medio de defensa del titular de datos personales al
derecho al bloqueo de datos, y es el que le corresponde a todo titular de datos para
exigir la suspensión temporal de cualquiera de las operaciones del tratamiento de
datos; este bloqueo procederá en todos aquellos casos en que la exactitud de los datos
no pueda ser establecida o su vigencia sea dudosa y respecto de los cuales no
corresponda la cancelación. Si bien la ley define el bloqueo de datos como la supresión
temporal de cualquiera de las operaciones del tratamiento de datos, lo cierto es que,
en la práctica, el bloqueo de datos se traduce en la imposibilidad de comunicar el dato
bloqueado a terceros38.
38JERVIS ORTIZ, PAULA (2003): “DERECHOS DEL TITULAR DE DATOS Y HABEAS DATA EN LA LEY 19.628”,
Revista Chilena de Derecho Informático, Universidad de Chile, N°2, [fecha de consulta: 16 de noviembre
22
43 Cortes señala en su investigación que no hay que ser un usuario de Internet de tiempo completo o
un adicto a las redes sociales para que decenas de datos sobre uno estén alojados en diferentes puntos
de la red. Tomemos como ejemplo el correo electrónico: con un servicio como Gmail, una persona
puede tener archivados todos los mensajes que ha enviado y recibido desde 2004, incluidos los que
intercambió a través del servicio de chat. A lo anterior podemos sumar la información almacenada en
Facebook. Fotos, videos, conversaciones, archivos y, en general, cualquier intercambio que haya
dejado un rastro digital desde el momento en que se abrió la cuenta. Incluso si esa persona prescindió
de esos servicios o los uso mínimamente, otra actividad habitual en línea –cuyo efecto es tal vez menos
visible– deja un rastro abundante: las búsquedas hechas en motores de búsqueda como Google, Yahoo!
o Ask. Con algunas diferencias propias de la política de cada empresa, los términos que se introducen
en estos servicios se guardan en un servidor y conforman un historial. Entre otros, esta información
sirve para ajustar la publicidad que aparece en las páginas que la usuaria visita y para moldear los
propios resultados de las búsquedas. Aunque algo de esta información se almacene de manera
anónima, la sumatoria de datos permite perfilar con bastante precisión a una persona. Si a la dirección
IP de un computador –que identifica su conexión en Internet– se van sumando variables como
búsquedas de lugares (direcciones de hoteles, casas o restaurantes), medicinas, tiquetes de eventos,
ropa o comida, al final será posible determinar de quién se trata. Véase en CORTES, CARLOS: “INICIATIVA
POR LA LIBERTAD DE EXPRESIÓN EN INTERNET” Revista de Derecho Centro de estudios de libertad de
expresión y accedo a la información Universidad de Palermo, Buenos Aires, [fecha de consulta: 16 de
noviembre de 2021]. [Disponible en: https://www.palermo.edu/cele/cele/pdf/DerechoalolvidoiLEI.pdf].
24
prestan los buscadores es de un nivel superlativo, sin ellos la forma de navegar por la
red de internet sería prácticamente imposible, para Mieres los motores de búsqueda
constituyen la puerta de acceso a Internet. Desarrollan una función esencial de
organización de la información disponible en la red y de facilitar el acceso a ello. Sin
estas herramientas la tarea de buscar la información que nos interesa en el universo
de páginas web existentes, cerca de mil millones de páginas web, simplemente estaría
fuera del alcance de las capacidades del ciudadano medio44.
Para un sector los motores de búsqueda no son considerados como los
responsables al momento de determinar quien tiene la obligación de suprimir o borrar
cierta información del internet, así se ha dicho en las conclusiones del caso Google
Inc. con la Agencia Española de Protección de Datos , Jääskinen quien fue el abogado
general del caso citado ha señalado que los buscadores solo se limitan a proporcionar
una herramienta de localización sin tener un control de los datos almacenados en
páginas de terceros, indicando que el proveedor de servicios de motor de búsqueda
en internet no tiene relación alguna con el contenido de páginas web que aparecen en
su índice de resultados45, esta posición defiende que los motores de búsqueda
quedarían al margen de los alcances del derecho al olvido. Sin embargo, en la
sentencia de este caso, que marcó el precedente para la inclusión del derecho al olvido
en la Unión Europea, la gran sala del Tribunal de Justicia Europeo acogió íntegramente
la posición defendida por la Agencia Española de Protección de Datos, señalo que los
buscadores sí realizan un tratamiento de datos de los que son responsables y que
están obligados a respetar y garantizar los derechos de cancelación y oposición de los
particulares afectados46.
44 MIERES MIERES, Luís, (2014): “EL DERECHO AL OLVIDO DIGITAL” (Madrid, Editorial Fundación
Alternativas, primera edición) pp. 43.
45 [CONCLUSIONES DEL ABOGADO GENERAL SR. NIILO JÄÄSKINEN EN CASO GOOGLE SPAIN, S.L, GOOGLE INC.
CONTRA AGENCIA ESPAÑOLA DE PROTECCIÓN DE DATOS (AEPD), MARIO COSTEJA GONZÁLEZ. ASUNTO C-
131/12 PRESENTADAS EL 25 DE JUNIO DE 2013.] Disponible en:
https://curia.europa.eu/juris/document/document.jsf?docid=138782&doclang=ES Fecha de consulta:
23 de noviembre de 2021.
46 En la resolución de este caso el Tribunal de Justicia de la Unión Europea acogió lo solicitado por la
Agencia Española de Protección de Datos, señalando que “Se estimó la misma reclamación en la
medida en que se dirigía contra Google Spain y Google Inc. A este respecto, la AEPD consideró que
quienes gestionan motores de búsqueda están sometidos a la normativa en materia de protección de
datos, dado que llevan a cabo un tratamiento de datos del que son responsables y actúan como
25
Siete años han transcurrido desde que el Tribunal de Justicia Europeo acogió
la petición de la Agencia Española de Protección de datos, marcando un precedente
al invocar el derecho al olvido y de esa forma retirar las referencias reclamadas de los
buscadores, tan solo en Europa la compañía Google Inc. ha recibido desde el año
2014 más de 4.650.577 solicitudes para retirar URLs47 del índice de sus motores de
búsqueda, de las cuales 1.708.530 han sido retiradas exitosamente esto equivale a un
36,8% del total de las reclamaciones recibidas por Google Inc. en Europa. Los datos
que de han usado para generar estas estadísticas se remontan al 29 de mayo de 2014,
día en que Google permitió a los usuarios acceder al proceso de solicitudes oficial para
el retiro de datos personales de sus buscadores, debemos considerar que a la fecha
de nuestra consulta no se incluyeron las solicitudes de retirada de URLs que aún se
encuentran pendientes de revisión o que requieren más información para ser
procesadas. De acuerdo lo establecido en las directrices del Artículo 29 del Grupo de
Trabajo de la Directiva 95/46/CE del Parlamento Europeo y la comisión Europea de
protección de datos48 los buscadores de internet deben poner a disposición de los
usuarios un sistema de simple ejecución para el envío de las solicitudes para la
eliminación de datos de los motores de búsqueda, en la practica en el caso de Google
Inc. las solicitudes son recibidas a través de un formulario web, las que son sometidas
intermediarios de la sociedad de la información. La AEPD consideró que estaba facultada para ordenar
la retirada e imposibilitar el acceso a determinados datos por parte de los gestores de motores de
búsqueda cuando considere que su localización y difusión puede lesionar el derecho fundamental a la
protección de datos y a la dignidad de la persona entendida en un sentido amplio, lo que incluye la mera
voluntad del particular afectado cuando quiere que tales datos no sean conocidos por terceros. La AEPD
estimó que este requerimiento puede dirigirse directamente a los explotadores de motores de búsqueda,
sin suprimir los datos o la información de la página donde inicialmente está alojada e, incluso, cuando
el mantenimiento de esta información en dicha página esté justificado por una norma legal. El
mencionado tribunal expone en el auto de remisión que estos recursos plantean la cuestión de cuáles
son las obligaciones que tienen los gestores de motores de búsqueda en la protección de datos
personales de aquellos interesados que no desean que determinada información, publicada en páginas
web de terceros, que contiene sus datos personales y permite relacionarles con la misma, sea
localizada, indexada y sea puesta a disposición de los internautas de forma indefinida. Considera que
la respuesta a esta cuestión depende del modo en que debe interpretarse la Directiva 95/46 en el marco
de estas tecnologías, que han surgido después de su publicación. Véase TJUE. ASUNTO C-131/2012
SENTENCIA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA UNIÓN EUROPEA (Gran Sala) 13 de mayo de 2014.
47 [SIGNIFICADO DE URL DE ACUERDO A LO SEÑALADO EN REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAÑOLA]
a una revisión manual, una vez tomada la decisión, quien solicita recibe un correo
electrónico en el que se le notifica la resolución, en caso de una respuesta negativa se
incluye una breve explicación con los motivos. Dentro de las categorías en las que
Google ha recibido solicitudes para la eliminación de URLs de sus motores de
búsqueda podemos encontrar sitios web de actividad ilegal, política, información
personal, conducta profesional indebida, autoría propia, información personal sensible,
etc., todas ellas relacionadas con los sitios más comúnmente utilizados como por
ejemplo sitios de Gobierno, Noticias y redes sociales. Todos estos datos han sido
recogidos desde el informe de transparencia publicado por Google Inc. Europa49 y nos
permiten dilucidar el verdadero alcance que ha tenido la aplicación del derecho al
olvido en la vida cotidiana de los europeos.
Sí comparamos los antecedentes señalados precedentemente con lo que
ocurre actualmente en nuestro ordenamiento jurídico podemos decir que el hecho de
no consagrar el derecho al olvido como una norma positiva en el cuerpo legal nacional
nos aleja diametralmente de la utilidad práctica con la que los europeos pueden
solicitar el retiro de datos que los perjudican de los motores de búsqueda. Claro está
que en situaciones extremas los ciudadanos europeos se verán en la obligación
recurrir a la justicia cuando el sistema de solicitud de retiro de URLs no sea suficiente,
sin embargo, en nuestra situación actual, cada vez que alguien se vea afectado por la
vulneración de sus derechos en cuanto a la protección de datos personales siempre
se tendrá que recurrir a la justicia alejándolo en la práctica al alcance que se necesita
en esta materia.
Es menester señalar qué de un tiempo a esta parte tanto en la doctrina
nacional como en los fallos emitidos por nuestros tribunales de justicia el derecho al
olvido ha ido tomando fuerza progresivamente. A modo de ejemplo Leturia ha definido
al derecho al olvido como el fundamento jurídico que permite que ciertas informaciones
del pasado no sean actualmente difundidas cuando son capaces de provocar más
daños que beneficios50, o el tratamiento que le dio la tercera sala de la Corte Suprema
al derecho al olvido en la causa Graziani – El Mercurio, la que analizaremos a
continuación.
En el mes de enero del año 2016, la tercera sala de la Corte Suprema falló
revocando una sentencia que dio lugar a una acción de protección interpuesta por el
diario El Mercurio dictada por la Corte de Apelaciones de Santiago51, en torno al caso
Graziani – El Mercurio52. En este caso el sr. Graziani pidió a la justicia que el diario El
Mercurio eliminara de los motores de búsqueda de internet una publicación realizada
con fecha 14 de agosto de 2014 en el portal de noticias EMOL.COM, dependiente del
diario El Mercurio. La publicación trató acerca de un proceso judicial en el que Graziani
era señalado como el presunto autor del delito de abusos sexuales contra menores.
Para Graziani la publicación de esa noticia a perpetuidad vulneraba sus derechos
fundamentándose en que no se le permitía una reinserción social en paz, al resultar
estigmatizado con la información, afectando tanto a su persona como a toda su familia.
Consideraba que este hecho generaba una afectación a su integridad física y psíquica,
ya que al mantenerse vigente la noticia le produciría graves consecuencias
psicológicas, lo anterior en vista de que su apellido no es común, sería asociado e
identificado con su persona por cualquiera que tuviera acceso a la publicación.
Considero por tanto una vulneración a la garantía constitucional del N°1 del artículo
1953, como también al numeral cuarto54 del mismo artículo de nuestra carta
fundamental en lo que dice relación con la protección a la vida privada de él y su núcleo
familiar.
El Mercurio utilizó como defensa el fundamento de que los medios de prensa
escritos son utilizados por los portales de internet para informar a los respectivos
buscadores de noticias, por lo que no resulta posible eliminar esa información, ya que,
de hacerlo sin causa justificada, se estaría contrariando la libertad de información,
50LETURIA, FRANCISCO (2016): “FUNDAMENTOS JURÍDICOS DEL DERECHO AL OLVIDO. ¿UN NUEVO DERECHO
DE ORIGEN EUROPEO O UNA RESPUESTA TÍPICA ANTE COLISIONES ENTRE CIERTOS FUNDAMENTOS ?”, Revista
Chilena de Derecho, Universidad de Talca, Vol. 43 N°1, pp. 91-113.
51 Corte de Apelaciones de Santiago, causa Rol N°88640 – 2015.
52SENTENCIA CORTE SUPREMA, Rol n°22243-2015 de 21 de enero de 2016.
53 ARTÍCULO 19 N°1, Constitución Política de la República (11/08/1980).
54 ARTÍCULO 19 N°4, Constitución Política de la República (11/08/1980).
28
Conclusión
Luego de haber analizado los elementos históricos del derecho al olvido, como
también los fundamentos que lo hicieron aplicable en la legislación europea podemos
concluir que en base al desarrollo tecnológico actual y pensando que este evoluciona
vertiginosamente se hace necesaria una consagración positiva de este derecho en
nuestro ordenamiento jurídico. Ha quedado muy en claro que el carácter imperecedero
del almacenamiento de datos en la red puede perjudicar el libre desarrollo de los
individuos en la sociedad por lo tanto la existencia de una herramienta jurídica practica
y de fácil acceso a los usuarios permitirá que quien se vea afectado en la protección
de sus datos personales pueda solucionar el conflicto de forma económica, rápida y
eficaz.
Al revisar la jurisprudencia en el derecho comparado vimos que los
antecedentes que sirvieron de sustento para la consagración del derecho al olvido en
internet no difieren de lo acontecido en nuestro país, si bien existe una postura
disidente ante el reconocimiento de este derecho, basadas en la supremacía de
normas de carácter constitucional como lo son el derecho a la libre expresión, o el
derecho a la libertad de prensa, tanto la doctrina como los tribunales de justicia han
puesto énfasis que en caso de conflicto entre normas de rango constitucional, los
tribunales tendrán la labor de ponderar cual derecho prevalece sobre el otro,
considerando el caso en particular y tomando como fundamento los argumentos que
le dan vida al derecho al olvido, estos son la falta de interés público en la información,
el transcurso del tiempo y la obsolescencia de ciertos datos que por el hecho de
encontrarse disponibles en los buscadores de internet perjudican a quien se ve
involucrado en ellos.
Tal como lo ha señalado nuestra Corte Suprema en la sentencia Graziani – El
Mercurio60, puede considerarse como superior el interés del individuo en garantizar su
derecho a la reinserción social y la protección de su vida privada y la de su familia, por
lo que en la aplicación del derecho al olvido en un caso concreto, además de pensar
61LETURIA, FRANCISCO (2016): “FUNDAMENTOS JURÍDICOS DEL DERECHO AL OLVIDO. ¿UN NUEVO DERECHO
DE ORIGEN EUROPEO O UNA RESPUESTA TÍPICA ANTE COLISIONES ENTRE CIERTOS FUNDAMENTOS ?”, Revista
Chilena de Derecho, Universidad de Talca, Vol. 43 N°1, pp. 91-113.
62 Ley 19.628. sobre Protección de la vida privada.
63 Ley 19.733. sobre Libertades de opinión y e información y ejercicios del periodismo.
32
64CHILE, Boletín N° 10608 – 07 (07/04/2016), Modifica la ley N° 19.628, sobre Protección de la Vida
Privada, para efectos de garantizar, al titular de los datos personales, el derecho al olvido.
33
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61.- LETURIA, FRANCISCO (2016): “FUNDAMENTOS JURÍDICOS DEL DERECHO AL OLVIDO. ¿UN
NUEVO DERECHO DE ORIGEN EUROPEO O UNA RESPUESTA TÍPICA ANTE COLISIONES ENTRE