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México: Barrera
Siqueiros Torres Landa, pp. 1-6.
Octubre
2009 65
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Octubre 2009 Número 65
Certificados de Capital
de Desarrollo
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BARRERA, SIQUEIR OS Y TORRES L ANDA, S.C. ABOGADOS
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La segunda característica fundamental que es- La tercera característica inmersa en la definición
tablece la definición es la categoría del valor. Es se relaciona con el uso de los recursos de la co-
un valor que tiene una fecha de vencimiento y locación de los CKDES. Los recursos netos
rendimientos variables e inciertos. La definición deben utilizarse para desarrollar actividades o
debió haber sido más clara e indicar que no sólo proyectos de una o más sociedades o para adquirir
los rendimientos de los certificados son variables e instrumentos de capital de una o más sociedades.
inciertos sino que también su capital. No existe un Esta tercera característica clarifica la intención
compromiso para pagar un determinado monto que motivó la creación de estos instrumentos
de capital o intereses derivado de los CKDES. estructurados. El gobierno mexicano pretende
Los pagos están vinculados con los rendimientos fomentar proyectos de largo plazo (incluyendo
o ingresos de una sociedad o proyecto y solamente proyectos de infraestructura) y sociedades de
se detonan si la sociedad o proyecto es exitoso. En reciente creación o en etapas medias de cre-
otras palabras, aun en los casos en que el patrimo- cimiento que no tendrían de otra forma acceso
nio del fideicomiso tenga activos adicionales con al mercado de capitales por la falta de historial
los cuales pueda repagar la inversión original en crediticio o su tamaño relativamente pequeño.
los CKDES, si dichos activos no son el producto Los CKDES están destinados primordialmente a
de los activos subyacentes (i.e., bienes o activos de financiar infraestructura u otros proyectos de largo
una sociedad o proyecto particular), el emisor no plazo o de capital privado (i.e., los fondos de capital
repagará cantidad alguna a los inversionistas y no privado pueden levantar fondos mediante la emisión,
está obligado a hacerlo. Luego, no obstante que a mediante un fideicomiso, de CKDES).
diferencia de las acciones ordinarias, los CKDES
tienen una fecha de vencimiento, los CKDES es- B. ¿Cómo se emiten los CKDES
tán más cerca de ser un instrumento de capital comúnmente?
que un instrumento de deuda (como original-
mente eran los cerificados bursátiles fiduciarios) Aunque cada transacción puede tener diferentes
y representan riesgos más altos para los inver- estructuras, participantes y complejidades, la co-
sionistas. Otra forma de entender los CKDES es locación de CKDES generalmente supone los
como deuda sin recurso o con recursos limitados siguientes pasos:
en la que el repago sólo puede demandarse en
contra de los rendimientos de los activos subya- 1. Las sociedades o proyectos que requieren fi-
centes y pero no en contra de cualquier otro ac- nanciamiento, actuando como fideicomitentes,
tivo del fideicomiso (v.gr. los recursos obtenidos
constituyen un fideicomiso. Los fideicomitentes
de la colocación de los CKDES pueden seguir
formando parte del patrimonio del fideicomiso se obligan a transferir al fideicomiso los dere-
pero los inversionistas no pueden cobrarse con chos de recibir flujos de efectivo vinculados con
los mismos). Una de las características más im- cierta actividad industrial o comercial, o la ex-
portantes de no clasificar los CKDES como plotación de un proyecto financiado con los re-
instrumentos de deuda es que no están sujetos cursos de la colocación de los CKDES cuando
a calificación crediticia por alguna institución la colocación sea una realidad (v.gr. cuentas por
calificadora de valores.
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cobrar) o instrumentos de capital emitidos por 2. Las disposiciones especificas sobre CKDES
una sociedad o sociedades que pertenezcan en en las Disposiciones de Carácter General Apli-
ese momento a los fideicomitentes o que éstos cables a las Emisoras de Valores y a otros Partici-
adquieran posteriormente. pantes del Mercado de Valores publicadas por la
Secretaría de Hacienda y Crédito Público el 19 de
2. Como contraprestación por la transferencia marzo de 2003, según fueron modificadas para
de dichos activos, el fideicomiso se compro- incluir a los CKDES el 22 de julio de 2009;
mete a pagar a los fideicomitentes los recursos
netos de la colocación de los CKDES que el fi- 3. El Reglamento Interior de la Bolsa Mexicana
deicomiso emitirá y que serán repagados con los
de Valores;
flujos que el fideicomiso eventualmente reciba.
Los recursos netos de la colocación pueden
liberarse en uno o más desembolsos, depen- 4. La Circular 15-19 emitida el 9 de julio de
diendo del negocio o plan de inversión de los 2007 por la Comisión Nacional del Sistema
fideicomitentes (v.gr. si los fideicomitentes pla- de Ahorro para el Retiro, según fue modifi-
nean invertir en el capital de sociedades de re- cada recientemente por la Circular 15-24 de
ciente creación, los recursos netos probable- la misma Comisión emitida el 6 de noviembre
mente se liberarán cuando la inversión en una de 2009, la cual describe las características que
sociedad en particular haya sido aprobada). los CKDES deben cumplir para que las admi-
nistradoras de fondos de ahorro para el retiro
3. Los tenedores de CKDES, como fideicomisa- (“AFORES”), a través de las sociedades de in-
rios del fideicomiso, reciben flujos de conformi- versión especializadas en fondos para el retiro
dad con las disposiciones del fideicomiso como (“SIEFORES”), puedan adquirir CKDES y las
repago de su inversión. reglas que establecen los límites de inversión
que cada clase de SIEFORE puede realizar
La oferta pública de CKDES, como cualquier en CKDES así como la diversificación de sus
otra oferta pública, requiere autorización de portafolios de inversión. Una de las característi-
la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, cas más relevantes que los CKDES deben tener
así como inscripción del valor en el Registro para que puedan ser objeto de inversión de SIE-
Nacional de Valores y listado en la Bolsa Mexi- FORES es que sus recursos deben utilizarse para
cana de Valores. actividades o proyectos que se lleven a cabo en
territorio mexicano.
C. ¿Cuál es el marco
regulatorio de los CKDES? D. ¿Quién puede comprar CKDES?
Los CKDES están regulados por: Los CKDES pueden ofrecerse y venderse a
cualesquier inversionistas; no se requiere que
1. La Ley del Mercado de Valores, en la me- sean inversionistas institucionales o calificados. Sin
dida en que dicha ley regula los certificados embargo, por sus características y por el hecho
bursátiles fiduciarios, la oferta pública de va- de que los CKDES primordialmente financian
lores y su registro; proyectos de largo plazo, los CKDES general-
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mente están dirigidos a fondos de pensiones y 6. Los tenedores de 10% o más de los CKDES
otros inversionistas institucionales. Cabe men- en circulación tienen el derecho a designar un
cionar que el Reglamento Interior de la Bolsa miembro del comité técnico.
Mexicana de Valores establece, entre otros
requisitos, que los CKDES deben colocarse Los derechos de minoría establecidos en los puntos
entre al menos 20 inversionistas. 1. y 3. anteriores no serán aplicables cuando los re-
cursos netos de la colocación estén destinados a in-
E. Derechos especiales de sus tenedores vertir en acciones o en los frutos y rendimientos de
las acciones de una sola sociedad cuyas acciones es-
Debido a que los CKDES se asemejan a instru- tén inscritas en el Registro Nacional de Valores. No
mentos de capital, el órgano regulador procuró obstante lo anterior, los tenedores de estas emisio-
otorgarle a sus tenedores los mismos derechos nes tienen el derecho de designar un consejero de la
de minorías que se le otorgan a los accionistas sociedad inscrita en el Registro Nacional de Valores
de una sociedad anónima bursátil. Los derechos por cada 10% de capital social (o cantidad equiva-
de minoría incluyen, entre otros, los siguientes: lente) que esté afectado en el fideicomiso.
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II. Conclusiones
Los CKDES son valores emitidos por fidei-
comisos que actúan como vehículos de objeto
específico y cuyos activos subyacentes proyec-
tos de largo plazo o acciones o los frutos o
rendimientos de dichos proyectos o acciones.
Son instrumentos de alto riesgo porque su
repago depende del éxito de la empresa o
proyecto y los tenedores no tienen acción
en contra del patrimonio del fideicomiso
sino exclusivamente en contra de los flujos
generados por los activos subyacentes. De
hecho, el emisor no se obliga a pagar algún
monto por concepto de capital o intereses.
Luego, aunque los CKDES pueden ofrecerse
a cualquier inversionista, se prevé que sean
adquiridos primordialmente por fondos de
pensiones o grandes inversionistas institucio-
nales. Los CKDES están más cerca de ser un
instrumento de capital que un instrumento
de deuda y no están sujetos a calificación por
una calificadora de valores. Dada su similitud
con instrumentos de capital, los CKDES le
otorgan a sus titulares ciertos derechos de mi-
noría que en cierta medida se asemejan a los
derechos otorgados a los accionistas de una
sociedad anónima bursátil cuyas acciones co-
tizan en bolsa. Los recursos netos de la colo-
cación de los CKDES deben utilizarse para
financiar proyectos o sociedades que cumplan
con ciertos criterios de elegibilidad. Por tanto,
los CKDES están destinados a promover el
financiamiento de infraestructura y fondos de
capital privado en México. Aunque no es el
mejor momento para crear un instrumento
estructurado, se tienen esperanzas de que los
CKDES auxilien al crecimiento de la industria
de capital privado en México que hasta ahora
está subdesarrollada.
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Reformas a la instancia de
inconformidad dentro
de los procedimientos de Contratación Pública.
El pasado 28 de mayo de 2009 fue publicado en rales que hubiesen participado en una licitación
el Diario Oficial de la Federación el Decreto que o invitación a cuando menos tres personas que
reforma, adiciona y deroga diversas disposicio- acreditaran un interés jurídico, es decir, que el
nes de la Ley de Adquisiciones, Arrendamientos acto irregular combatido les propiciara un per-
y Servicios del Sector Público (“LAASSP”), así juicio en la esfera jurídica de sus intereses como
como de la Ley de Obras Públicas y Servicios participantes, y podía ser interpuesto ya sea en
Relacionados con las Mismas (“LOPSRM”), las contra del la convocatoria y bases de licitación,
cuales entraron en vigor a partir del día 28 de las juntas de aclaraciones, el acto de present-
junio de 2009. ación y apertura de proposiciones, el acta de
fallo, así contra actos u omisiones por parte de
Dentro de las reformas y adiciones mencionadas, la Convocante que impidieran la firma del con-
resulta relevante hacer mención sobre el tema de trato respectivo.
las inconformidades, medio de defensa a través
del cual el proveedor o contratista puede impug- La premisa del procedimiento de inconformidad
nar la actuación de la autoridad Convocante en como se encontraba concebido hasta la entrada
diversas etapas del procedimiento derivado de en vigor de las reformas aludidas, era el de facili-
irregularidades en las que se hubiesen incurrido tar a los proveedores o contratistas un medio de
y que afecten a los participantes. solución de controversias expedito, resuelto por
un Órgano independiente, pero ubicado en la
Antes de la reforma aludida, la inconformidad sede de la entidad Convocante, que velaría por
podía presentarse por las personas físicas o mo- la legalidad en los procedimientos de licitación,
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así como el debido actuar de las autoridades a Con las reformas, la procedencia de la instancia en
efecto de evitar un perjuicio tanto a los particu- cuestión se reducen los momentos en que puede
lares como a la propia entidad. interponerse la inconformidad, así como el plazo
que se tiene para hacerlo de diez a seis días.
No obstante, en últimas fechas el número de in-
conformidades interpuestas en contra de actos Así, las inconformidades en contra de la convo-
propios de licitaciones públicas se incrementó de catoria o las juntas de aclaraciones deberán pre-
manera considerable; ya sea por procedimien- sentarse dentro del plazo establecido, contado a
tos que debidamente fueron promovidos partir de la emisión del acta de la última junta de
contra evidentes ilegalidades en el procedimiento aclaraciones, y siempre y cuando el inconforme
respectivo, así como algunas interpuestas a efecto haya presentado carta de interés en participar en
de entorpecer y frenar los procedimientos de el procedimiento respectivo.
contratación ya sea por descontento de los par-
ticipantes o por simple competencia entre ellos. Por otro lado, las inconformidades en contra del
Justificadas o no, las inconformidades generaban acto de presentación y apertura de propuestas, así
un retraso en los proyectos de infraestructura y como el propio fallo de la licitación, deberán pro-
servicios planeados por el Estado. moverse dentro del mismo término, contado a
partir de la expedición del acta de fallo respectiva.
Lo anterior, dio como resultado que se idearan
nuevas reglas procesales a través de las cuales los En estos casos, el inconforme debe haber pre-
Órganos Internos de Control pudiesen ser más sentado propuesta técnica y económica a efecto
eficaces en la substanciación del procedimiento de que pueda ser analizada su inconformidad.
de inconformidad mediante el acotamiento de
los plazos, la eliminación de supuestos de proce- No obstante que los momentos y términos para
dencia, así como la inclusión de nuevas medidas interponer inconformidad fueron acotados, con
tendientes a regular de manera más completa la reforma se establecen dos supuestos adiciona-
éste procedimiento administrativo. les de procedencia: i) en contra de la invitación
para participar a cuando menos tres personas; y
I. Procedencia , ii) en contra de la cancelación de la licitación,
solamente por parte de los participantes que
Como punto de partida, tenemos los supuestos presentaron propuesta.
de procedencia para las inconformidades; como
se señalo anteriormente, en las disposiciones en
Así mismo, con las reformas se aclara que en
vigor antes de la reforma, la inconformidad se
debía interponer dentro de los 10 días siguientes caso de que la propuesta sea presentada de
al acto que le causara perjuicio al inconforme manera conjunta, la inconformidad deberá ser
(junta de aclaraciones, acto de presentación y promovida por todos los participantes que inte-
apertura de proposiciones, acta de fallo, etc.). graron la propuesta.
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II. Substanciación de la inconformidad contratación, lo cual implicará en los particulares
un mayor análisis respecto de la viabilidad y justifi-
Como se señaló anteriormente, las reformas alu- cación de interponer el medio de defensa aludido.
didas buscan en mayor medida el evitar impug-
naciones injustificadas que causen un retraso en De igual manera, los plazos y formas de substan-
la realización de proyectos del Estado mediante ciación ahora se encuentran bien definidos en
la suspensión del procedimiento respectivo de las leyes correspondientes; una vez recibido el
contratación derivado de la substanciación de la escrito de inconformidad, el Órgano Interno de
inconformidad, así como la regulación de un Control deberá solicitar los informes previo y
procedimiento expedito. circunstanciado a la entidad Convocante, la cual
tendrá obligación de rendirlos dentro de los 2 y
De esta manera, el procedimiento de inconfor-
6 días siguientes, respectivamente.
midad fue regulado de una manera mas completa
dentro de las Leyes respectivas, a efecto de evi-
tar la remisión para su substanciación a la Ley El tercero interesado tendrá también 6 días
Federal del Procedimiento Administrativo, para presentar sus manifestaciones y aportar las
regulando ahora cuestiones básicas como lo pruebas que considere pertinentes.
son: requisitos mínimos del escrito de inconfor-
midad, suspensión, prevenciones, notificaciones, Así mismo, se introduce al procedimiento la
improcedencia, sobreseimiento, plazos y formas. figura de la ampliación de la inconformidad,
derecho tanto del inconforme como del tercero
Resulta relevante el hecho de que con las refor- interesado que se genera cuando derivado del
mas aludidas se establece que la suspensión de informe de la Convocante surgen cuestiones no
un procedimiento de contratación deberá ser so- conocidas, lo cual da lugar a que pueda hacer
licitada expresamente por el inconforme (no de argumentos adicionales al respecto.
oficio como anteriormente sucedía); así como
la exigencia de otorgar una garantía que no de- Conforme al nuevo procedimiento, una vez que
berá ser menor al diez ni mayor al treinta por las pruebas ofrecidas han sido debidamente de-
ciento del monto de la propuesta económica del sahogadas, se les otorgarán 3 días a las partes a
inconforme. Cuando no sea posible determinar efecto de que presenten sus alegatos, para pos-
dicho monto, no podrá exceder del presupuesto teriormente dictar la resolución correspondiente
autorizado para la contratación. en un término de 15 días hábiles.
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Una cuestión importante es que se limita al Ór- y contratación del Estado, también presentan
gano Interno de Control respectivo, a pronun- problemas respecto en cuanto a su sustanciación
ciarse únicamente respecto de los argumentos derivado de las nuevas inclusiones por lo que
planteados en el escrito de inconformidad sin respecta a su substanciación.
poder analizar de oficio irregularidades adicio-
nales que hubiese detectado, como anterior- El legislador ha previsto esta instancia ahora
mente sucedía en la práctica. como un procedimiento formalmente judicial,
con etapas, términos, e incluso incidentes defini-
Otra inclusión de gran relevancia resulta el dos en Ley. Esto, si bien otorga mayor seguridad
hecho de que el Órgano Interno de Control jurídica a los licitantes, también pudiera represen-
podrá determinar que la inconformidad se pro- tar una complejidad adicional para los Órganos
movió con el propósito de retrasar o entorpecer
Internos de Control que podría traducirse en re-
la contratación. Supuesto que dará lugar a una
sanción al inconforme, que consistirá en una trasos en la emisión de resoluciones, ya que aún y
multa, tomándose en cuenta la conducta del lici- cuando los plazos para las diferentes etapas han
tante implicado, en anteriores procedimientos de sido reducidos, las formalidades y demás cuestio-
contratación o de inconformidad. nes incidentales incluidas en la reforma pudieran
hacer que se desvirtúe la naturaleza expedita de
Una novedosa inclusión al procedimiento de dicho procedimiento, logrando un efecto con-
inconformidad es el incidente de reposición trario al buscado.
de fallo, a través del cual el inconforme y ter-
cero interesado, dentro de los tres días hábiles No obstante, la inclusión de la garantía forzosa,
posteriores a que tengan conocimiento del así como la posibilidad de que el inconforme
cumplimiento que haya dado la convocante a sea sancionado en caso de que se estime que la
la resolución, o bien que haya transcurrido el instancia fue promovida a fin de retrasar el pro-
plazo legal para tal efecto y no se haya acatado, cedimiento de contratación, resultan herramien-
podrán hacer del conocimiento del Órgano
tas útiles para fortalecer un medio de defensa que
Interno de Control, la repetición, defectos,
excesos u omisiones en que haya incurrido la se encontraba desgastado por el uso constante de
Convocante, a efecto de que se analicen dichas los licitantes, y evitar de esta manera retrasos
irregularidades, sin la necesidad de interponer innecesarios en la contratación.
una nueva inconformidad. Por lo anterior, con las nuevas reformas resul-
tará de gran importancia analizar debidamente
Finalmente, se establece que las resoluciones el caso concreto a efecto de determinar si la in-
que queden firmes deberán ser publicadas en la terposición del medio de defensa en cuestión
página de Compranet. resulta la vía mas adecuada para defender los
intereses de los participantes, ya sea por cues-
IV. Comentarios finales tiones de tiempo, el otorgamiento de la garantía
respectiva, y más importante si efectivamente
Las reformas efectuadas a la instancia de la
existen elementos para impugnar el acto respec-
inconformidad prevista tanto en la LAASSP,
como en la LOPSRM, si bien cumplen en parte tivo a efecto de evitar sanciones innecesarias.
su objetivo de evitar el retrasar los proyectos
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La Propiedad de la Tierra en
México y su interrelación con el Desarrollo Urbano
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la nación, la cual ha tenido y tiene el derecho de trans- Por lo que se refiere a la segunda limitación, el
mitir el dominio de ellas a los particulares”, consti- párrafo tercero del artículo 27, considera que “La
tuyendo así la propiedad privada, sin embargo nación tendrá en todo tiempo el derecho de imponer a la
debemos tener siempre en cuenta que además propiedad privada las modalidades que dicte el interés pú-
del Código Civil que aplique a cada estado de blico...”, razón por la cual la Ley General de Asenta-
la República y en el Distrito Federal, existen mientos Humanos (“LGAH”) trata, en el articulo
en cada estado numerosas leyes, reglamentos y 27 de su capítulo quinto, “DE LAS REGULA-
programas de desarrollo urbano en los cuales CIONES A LA PROPIEDAD EN LOS CEN-
se determinan modalidades o limitaciones a la TROS DE POBLACIÓN”, que para cumplir con
propiedad privada. los fines señalados en el párrafo tercero del artí-
culo 27 constitucional en materia de fundación,
En México debemos tener en cuenta que la propie- conservación, mejoramiento y crecimiento de
dad de la tierra se divide en tres grandes segmentos: los centros de población, el ejercicio del derecho
de propiedad, posesión o cualquier otro deriva-
1. Propiedad Privada.- Por propiedad privada do de la tenencia de bienes inmuebles ubicados
debemos entender a aquélla a que se refiere en dichos centros, se sujetará a las provisiones,
el Código Civil para el Distrito Federal en su reservas, usos y destinos que determinen las au-
artículo 830 anteriormente señalado. Aunque, toridades competentes, en los planes o programas
como nos dice Antonio Azuela de la Cueva2, de desarrollo urbano aplicables.
“más que una definición, el artículo citado
ofrece un principio general que sirve apenas Lo anterior aunado a que el artículo 28 de la
como marco de referencia”. LGAH ordena que cualquiera que sea el régi-
men jurídico de las áreas y predios de un centro
De esta manera, se considera que existen dos tipos de población, estarán sujetos a las disposiciones
de limitaciones a la Propiedad Privada: que en materia de ordenación urbana dicten las
autoridades conforme a esta Ley y demás dis-
1. La expropiación por causa de utilidad pública y, posiciones jurídicas aplicables.
2. Las modalidades que dicte el interés público.
Asimismo, de acuerdo con el artículo 37 de la
Dentro de la primera limitación, podemos encon- LGAH, en el caso de inmuebles comprendidos
trar que el segundo párrafo del artículo 27 constitu- en las zonas designadas como reservas y destinos
cional señala que “Las expropiaciones sólo podrán hacerse en los planes o programas de desarrollo urbano
por causa de utilidad pública y mediante indemnización”, correspondientes, sus propietarios o poseedores
siendo que en éste mismo artículo, en su fracción sólo podrán utilizarlos de manera que no pre-
sexta, se establece que las leyes de la Federación y senten obstáculo al aprovechamiento señalado.
de los estados, en sus respectivas jurisdicciones, de- Si en un plazo de cinco años a partir de la entrada
terminarán los casos en que sea de utilidad pública en vigor del plan o programa de desarrollo urba-
la ocupación de la propiedad privada. no respectivo, las zonas o predios no se utilizaren
2
En su libro “La evolución del derecho urbanístico mexicano en los últimos diez años”.
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conforme al destino previsto, ese destino quedará con sus respectivas disposiciones legislativas que
sin efectos y el inmueble se podrá utilizar en usos en cada estado rija.
compatibles con los marcados para la zona de
que se trate, en el entendido que dicho cambio no 3. Propiedad social.- Actualmente en México,
es automático sino que se requiere de la solicitud la propiedad social, que comprende a la propie-
para realizar la modificación al plan o programa dad ejidal y la propiedad comunal, representan
correspondiente. el 80% de la superficie utilizable para desarrollos
inmobiliarios o turísticos en México, por dicha
2. Propiedad Pública.- El Estado goza, al igual razón éste tipo de propiedad ha tomado una
que los particulares, de derechos de propiedad gran relevancia en el mercado inmobiliario, ya
cuyas características le son otorgadas en atención a que al tratarse de un sistema jurídico especial,
la naturaleza del titular, de la relación entre el titular con características completamente diferentes
y el bien y del bien en sí mismo. a las del sistema “común”, la especialización
en la materia hace la diferencia entre que un
Según la define Manuel González Oropeza3, la proyecto sea viable o no.
propiedad pública es el derecho real ejercido
por entidades públicas con personalidad ju- En este tipo de propiedad, debe tomarse en
rídica sobre bienes de dominio público, y las cuenta que, debido a la existencia de un sistema
características que distinguen a la propiedad agrario a través del cual, en su momento, el go-
pública de la propiedad privada según el autor bierno federal dotó de tierras a determinadas
antes citado, son que los bienes de propiedad personas con fines productivos, con lo cual se
pública están fuera del comercio, es decir, son conformaron los denominados “ejidos”, den-
inalienables, imprescriptibles, inembargables y tro de los cuales se encuentran tierras que en
los particulares no pueden deducir estas accio- principio serían inalienables, imprescriptibles
nes reivindicatorias. e inembargables, algunas superficies llamadas
“parcelas” que conforman el ejido, a través de
El patrimonio nacional, se compone de bienes de un procedimiento establecido en la legislación
dominio público, que están regulados por la Ley correspondiente, pueden llegar a pasar a ser
General de Bienes Nacionales (“LGBN”), en el bienes de derecho privado, a efecto de que di-
entendido que el bien que sea objeto de propiedad chas superficies puedan adquirirse, siempre y
pública, sólo será aquél bien considerado por la cuando se haya llevado a cabo correctamente el
LGBN como de dominio público, en sus artículos procedimiento para la adopción de su dominio
3 y 7, cuya conservación sea de interés nacional. pleno y consecuente ingreso al derecho privado.
3
En el diccionario Jurídico Mexicano, del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la Universidad Autónoma de México.
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III. Conclusión
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Hace aproximadamente un año y medio se re- señales restringidas, en el pasado proceso electoral
formó el marco jurídico electoral de nuestro país se iniciaron varios procedimientos sancionadores
con miras al proceso electoral que vivimos du- por parte del Instituto Federal Electoral (“IFE”)
rante el año 2009. Estas modificaciones impac- en contra de diversos concesionarios de señales
taron, además de los partidos y actores políticos, restringidas y de personas morales que generaban
a la industria de la radio y la televisión a través de la programación, por diversos incumplimientos
sus concesionarios, al establecer nuevas obliga- a la normatividad electoral2. No obstante, ese
ciones que ahora deben ser observadas tanto por proceso evidenció una falta uniformidad de
los concesionarios de señales de radio y televisión criterios en las autoridades sobre la interpre-
abiertas1, y en determinada medida, también por tación de la nueva legislación, lo que generó
los concesionarios de señales restringidas. que buscaran, en la mayoría de los casos y con
el fin de establecer precedentes y sanciones
A pesar que las obligaciones de los concesionarios ejemplares, castigar a todas aquéllas personas
de señales abiertas son mucho más evidentes que que tuvieran participación en aquellas conductas
en el caso de las obligaciones de concesionarios de presuntamente violatorias de las disposiciones
1
Estas obligaciones consisten básicamente en el otorgamiento de cuarenta y ocho minutos diarios de tiempo de programación, distri-
buidos en dos y hasta tres minutos por cada hora de transmisión en cada estación de radio y canal de televisión durante los procesos
electorales, de acuerdo con las pautas que se especifican en la Constitución Política, el Código Federal de Instituciones y Procedimien-
tos Electorales y el Reglamento de Acceso a Radio y Televisión en Materia Electoral. Estas obligaciones no resultan aplicables a los
concesionarios de radio y televisión restringida en virtud de que ellos no transmiten señales de radiodifusión que sean recibidas por la
población de manera directa y gratuita, tal y como se define en el artículo 2 de la Ley Federal de Radio y Televisión.
2
Véase por ejemplo, la resolución del Consejo General del IFE de fecha 2 de septiembre de 2009 dentro del procedimiento espe-
cial sancionador identificado con el número de expediente SCG/PE/IEDF/CG/317/2009 y su acumulado SCG/PE/IEDF/
CG/318/2009 iniciado en contra de las empresas Cablevisión, S.A. de C.V., Corporación de Radio y Televisión del Norte de
México, S.A. de C.V., Corporación Novavisión, S. de R.L. de C.V. e ESPN México, S.A. de C.V. en el caso “Ana Guevara”.
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electorales –incluyendo como señalamos, em- (i) No contratar ni permitir la adquisición
presas de la industria de la radio y la televisión de tiempo de televisión en cualquier mo-
que sin ser concesionarias, generan la pro- dalidad a ningún partido político (directa-
gramación que se difunde a través de éstas-. mente ni a través de terceras personas).
(ii) No permitir la contratación de propa-
En nuestra opinión, aún existe incertidumbre en ganda en radio y televisión que sea dirigida
la industria respecto a qué acciones y conduc- a influir en las preferencias electorales de
tas podrían ser sancionadas a la luz del nuevo los ciudadanos, ni a favor o en contra de
marco jurídico electoral. Precisamente esa incer- partidos políticos o candidatos a cargos de
tidumbre nos impulsa a revisar la legislación y elección popular.
los criterios jurisprudenciales para identificar (iii) La prohibición de transmitir en territorio
claramente aquellas obligaciones que les re- nacional este tipo de mensajes si estos hu-
sultan aplicables a los concesionarios de ra- bieran sido contratados en el extranjero.
dio y televisión restringida, con el fin que és-
tas obligaciones sean observadas por parte de La primera las prohibiciones implica que los con-
los miembros de la industria, máxime que en el cesionarios de radio y televisión restringidas de-
presente año habrá procesos electorales locales, ben evitar en cualquier momento la contratación
en el cual estarán disputándose 10 gubernatu- -que incluye celebración de convenios, acuerdos
ras, 451 diputaciones locales y 1481 presidencias verbales o escritos, de carácter oneroso o gra-
municipales en 13 estados de la república. tuito, con o sin contraprestación económica o
en especie o cualquier otro similar- de cualquier
I. Obligaciones Electorales Aplicables espacio publicitario o de programación en cu-
a los Concesionarios de Radio y Tele- alquier modalidad, a cualquier partido político
visión Restringida y a personas que o terceras personas que pudieran tener algún
generan la programación tipo de vínculo con algún partido político de-
terminado, incluyendo aspirantes, precandida-
Por su naturaleza, las obligaciones que deben tos y candidatos a cargos de elección popular.
ser observadas por los concesionarios las clasifi- Cabe señalar que en esta primera prohibición,
caremos en los siguientes grupos: (i) Obligacio- la conducta sancionable es “la contratación”
nes de contrataciones de publicidad y espacios de tiempo de televisión por parte de los sujetos
de televisión; (ii) Obligaciones de contenidos de señalados, sin importar si el espacio contratado
programación; y (iii) Otras obligaciones. tiene o no contenido electoral o político.
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3
En última instancia, corresponderá al Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación (“TRIFE”) hacer la valoración cor-
respondiente. Sobre dicha valoración, se ha señalado por parte de Magistrados del TRIFE que la fijación concreta de la litis y una
prudente y eficaz instrumentación probatoria son aspectos medulares para una decisión y apreciación acertada, y el ejercicio de la
jurisdicción, sin sujetarse necesariamente la literalidad de la norma habrá de encontrar la moderación adecuada para determinar
objetivamente qué acciones están dirigidas a fomentar una intención de voto y cuáles otras se desenvuelven en la cotidianidad
de la sociedad.
Cfr. CARRASCO DAZA, Constancio. “Control de la propaganda político-electoral en radio y televisión. La necesidad de un
enfoque objetivo”. México: Revista Contexto Electoral. Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación. Número 2, Año 1,
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III. Comentarios Finales
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