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1
Este artículo fue preparado para los alumnos de IECA, basado en el trabajo final de adscripción escrito
por Alejandro Berrotarán, bajo la supervisión y dirección del Profesor Daniel Barrionuevo y con aportes
de la Profesora Adriana Raffaeli.
2
Spector, H. (2015). Derechos Humanos. En Enciclopedia de filosofía y teoría del derecho. Instituto de
Investigaciones Jurídicas. p. 1546.
3
Laporta en Spector, H. (2015). Derechos Humanos. En Enciclopedia de filosofía y teoría del derecho.
Instituto de Investigaciones Jurídicas. pp. 1546-47.
los derechos fueron concebidos como entidades en el marco del “derecho natural”4
independientemente de su reconocimiento institucional mediante normas positivas que
recién se produjo a fines del siglo XVIII5. A su vez, en el ámbito de las normas
internacionales y la jurisprudencia nacional e internacional más relevante sobre la
materia, la caracterización empleada de los Derechos Humanos es incompatible con la
tesis institucionalista porque reconoce a estos derechos como inherentes a toda persona
humana.
4
Con la expresión “Derecho Natural” hacemos referencia a “un conjunto de normas y principios jurídicos
de pretendida validez universal y eterna”, es decir con validez en todo lugar y desde siempre y para siempre.
Destacamos que cuando hablamos de positivizar una norma estamos diciendo que se incorpora al “Derecho
Positivo”, es decir al “conjunto de normas (y también principios) puestos por el hombre con un determinado
tiempo y espacio de validez”.
5
Ibídem. (p. 1547)
6
MacIntyre, A (1981) After Virtue: A Study in Moral Theory, Notre Dame, IN, University of Notre Dame
Press.
7
Atienza, M. (2021). El fundamento de los Derechos Humanos: ¿dignidad o autonomía?. Revista Cubana
de Derecho, 9-35.
8
En términos prácticamente iguales se pronuncia La Declaración Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre cuando manifiesta en su preámbulo que: “Todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad
y derechos y, dotados como están por naturaleza de razón y conciencia, deben conducirse fraternalmente
los unos con los otros”.
9
Dworkin, R (2011). Justice for hedgehogs, Harvard University Press.
individuo tiene la responsabilidad de identificar su concepción del bien y otorgarle una
narrativa que él mismo apruebe. Desde el punto de vista moral, el autorespeto y la
autenticidad se proyectan hacia los demás “y dan lugar a lo que podríamos llamar el
principio de igualdad de trato (tratar a todos con la misma consideración) y de autonomía
(respetar las responsabilidades éticas de cada individuo)”10.
Una de ellas distingue a los Derechos Humanos según su contenido, así diferencia
entre: a) “derechos civiles y políticos”, b) “derechos económicos, sociales y culturales”,
y c) “derechos colectivos o solidarios”.
10
Atienza, M. (2021). El fundamento de los Derechos Humanos: ¿dignidad o autonomía?. Revista Cubana
de Derecho, 26.
11
Piñero, M. T. (2011) Introducción al Estado y a la vida democrática. En Introducción a los Estudios de
la Carrera de abogacía tomo 3. Pp. 13-44
tarea; participación en las ganancias de las empresas, con control de la
producción y colaboración en la dirección; protección contra el despido
arbitrario; estabilidad del empleado público; organización sindical libre y
democrática, reconocida por la simple inscripción en un registro especial”.
12
Algunos autores consideran además que existen derechos de cuarta y quinta generación (entre los que se
encuentran derechos vinculados a las nuevas tecnologías y al acceso a la información).
c) Por último, los de tercera generación son los derechos colectivos
reconocidos a partir de la segunda mitad del siglo XX. En la historia
institucional argentina la reforma constitucional de 1994 constituye un
antecedente histórico relevante de reconocimiento de estos derechos.
Para el Estado los Derechos Humanos son por una parte límites a su poder y, por
otra, exigencias que debe satisfacer. Desde esta perspectiva, los Derechos Humanos son
un conjunto de obligaciones de los Estados “para crear condiciones para que toda la
población goce de una vida digna”16. Estas obligaciones se pueden clasificar en tres tipos
de acciones: a) respetar, b) proteger y c) cumplir17.
13
Fundación Juan Vives Suriá (2010). Derechos Humanos. Historia y conceptos básicos. Pp. 95-96
14
En este sentido Pizzorusso establece que esta clasificación “presenta un carácter lo suficientemente
preciso para poder ser utilizada como una noción jurídica, ni en el plano legislativo, ni en el de la inter-
prestación sistemática; sea en el ámbito doctrinal, jurisprudencial o cualquier otro”. Pizzorusso, A. (2001).
Las" generaciones" de derechos. Anuario iberoamericano de justicia constitucional, (5), 306-307.
15
Crisafulli, L. (2021) Derechos Humanos. Historia y conceptos básicos. En Introducción a los Estudios
de la Carrera de abogacía tomo 2. P. 95
16
Instituto Interamericano de Derechos Humanos (2008). Campaña educativa sobre Derechos Humanos de
las personas afrodescendientes Elementos básicos de Derechos Humanos: guía introductoria.
17
Para el abordaje de estas obligaciones se utilizará el artículo de Luciano Pezzano (2014). Las obligaciones
de los Estados en el sistema universal de protección de los Derechos Humanos. Anuario español de derecho
internacional vol. 30. Pp. 303-346.
b) Mientras que la obligación de respetar implica una abstención por
parte del Estado de realizar ciertas acciones, el deber de proteger implica la
realización de acciones por parte del Estado para evitar abusos de agentes no
estatales, agentes estatales extranjeros o agentes estatales que actúen al margen
de sus funciones públicas. Este deber implica tanto la realización tanto de
acciones preventivas encaminadas a evitar atentados contra derechos
fundamentales, como acciones encaminadas a reparar las vulneraciones
realizadas. En su faceta preventiva, cada Estado tiene el deber de promulgar
leyes que protejan los Derechos Humanos y adoptar medidas para disminuir la
probabilidad de que los individuos vean menoscabados sus derechos
fundamentales. Con respecto a la reparación, el Estado tiene la obligación de
garantizar el acceso a recursos jurídicos imparciales en caso de sospecha de
violaciones de derechos para que se proceda a la investigación, persecución y
sanción de los responsables de las vulneraciones acaecidas.
c) Por último, la obligación de cumplir está compuesta por múltiples
actividades: las de facilitar, hacer efectivos y promover los Derechos Humanos.
La obligación de facilitar implica adoptar medidas positivas que permitan y
ayuden a los individuos y comunidades a ejercer sus derechos. La idea de hacer
efectivos estos derechos hace referencia al deber de satisfacer los derechos de
las personas que no puedan hacerlo por sí mismas. Por último, la idea de
promover refiere a la realización de medidas de educación y toma de conciencia
sobre los derechos y su ejercicio para toda la población.
¿Qué ocurre cuando el Estado falla en realizar alguno de los deberes mencionados?
En ese caso diremos que se ha producido una violación a un derecho humano. En este
sentido, una particularidad que presentan los Derechos Humanos frente a otros derechos,
es que el Estado es el principal obligado en respetarlos y hacerlos respetar.
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Ejemplo tomado de: Raffaeli, Stein, Fornagueira, Krede, Viartola Duran y Palma (2021) Revista de la
Facultad de Derecho. Vol. XII • Nº 2 • NUEVA SERIE II
En particular, analizaremos las etapas de reconocimiento de los derechos de las
personas con discapacidad.
La CDPD, reconoce que todas las personas con discapacidad (incluyendo la mental
e intelectual (artículo 1°)) sin distinción, tienen derecho al reconocimiento de su
personalidad jurídica (artículo 12.1) y capacidad jurídica en igualdad de condiciones con
las demás personas en todos los aspectos de la vida (artículo 12.2). En este sentido, a fin
de garantizar el pleno ejercicio de la capacidad jurídica por parte de las personas con
discapacidad, prevé que los Estados adoptarán las medidas pertinentes para proporcionar
acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de
su capacidad jurídica (artículo 12.3).
A partir agosto de 2015, con la sanción del Código Civil y Comercial de la Nación
(CCC), la perspectiva de tratamiento de las personas en situación de discapacidad ha
girado, desde un modelo rehabilitador del código derogado, a un modelo social de la
discapacidad, adecuándose a los parámetros de la Convención. Durante muchas décadas
con el paradigma anterior, se concebía a la discapacidad como un problema que
pertenecía exclusivamente a la persona con algún padecimiento. Era una anormalidad del
sujeto, una deficiencia que socialmente era mirada con una connotación negativa. En el
camino hacia el nuevo modelo, el punto de partida fue la incorporación de los tratados de
Derechos Humanos con jerarquía constitucional. Este camino continuó con la
constitucionalización de nuestro derecho privado plasmada en el CCC, donde son
reconocidos estos Derechos Humanos específicamente por el artículo 1° que establece:
“Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las leyes que resulten
aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de Derechos Humanos
en los que la República sea parte”. Este reconocimiento de los Derechos Humanos de las
personas en situación discapacidad implica respetar a la persona en su dignidad y
autonomía personal. Así, se parte de la idea de que las personas en situación de
discapacidad son sujetos de derecho que deben involucrarse activamente en la vida social
y se reivindica su autoestima, la igualdad y la no discriminación como toda persona con
capacidad plena. De esta manera, el CCC armoniza el bloque de constitucionalidad con
el derecho interno argentino.
Existen una serie de características que identifican a los Derechos Humanos y los
diferencian del resto de los derechos de acuerdo a lo establecido en múltiples Tratados y
Declaraciones internacionales19. Entre estas características se encuentran: la
universalidad, la indisolubilidad, indivisibilidad e interdependencia, la irrenunciabilidad,
inalienabilidad e imprescriptibilidad, la progresividad y la su rasgo jerárquico.
“todas las personas son iguales ante la Ley y tienen los derechos y deberes
consagrados en esta declaración”.
19
Una de los principales fuentes internacionales al respecto es la Declaración de Viena de 1993 que
establece en su artículo 1: “Todos los Derechos Humanos son universales, indivisibles e interdependientes
y están relacionados entre sí. La comunidad internacional debe tratar los Derechos Humanos en forma
global y de manera justa y equitativa, en pie de igualdad y dándoles a todos el mismo peso. Debe tenerse
en cuenta la importancia de las particularidades nacionales y regionales, así como de los diversos
patrimonios históricos, culturales y religiosos, pero los Estados tienen el deber, sean cuales fueren sus
sistemas políticos, económicos y culturales, de promover y proteger todos los Derechos Humanos y las
libertades fundamentales”.
20
Secretaría de Derechos Humanos y Pluralismo Cultural Glosario de términos y conceptos de Derechos
Humanos. Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación. P. 3. Disponible en:
www.argentina.gob.ar/sites/default/files/glosario_ddhh.pdf
21
Red de seguridad humana (2003). Comprendiendo los Derechos Humanos. manual sobre educación de
los Derechos Humanos. P. 22.
tienen derecho a la integridad física y a disfrutar su sexualidad de manera plena, este tipo
de práctica debe ser condenada como violatoria a un derecho fundamental.
El carácter imprescriptible refiere a que el paso del tiempo no implica una pérdida
de los derechos. Según el principio de prescripción, luego de transcurrida determinada
cantidad de tiempo se produce una perdida de interés de la sociedad sobre determinados
hechos por lo que el Estado pierde la potestad de investigar, perseguir y castigar a los
culpables de determinados delitos. Si bien este es un principio general en materia de
derecho penal, este no se aplica cuando el delito en cuestión implicó una vulneración de
Derechos Humanos. Cuando este tipo de vulneración acaece, no importa el tiempo que
22
Peces-Barba Martínez (1994). La universalidad de los Derechos Humanos.
23
Laporta San Miguel, F. J. (1987). Sobre el concepto de Derechos Humanos. DOXA. P. 43.
24
Ibídem. P. 44.
haya pasado desde la comisión del delito, el Estado tiene la obligación de tomar las
medidas necesarias para que se haga justicia por los delitos cometidos.
25
Un abordaje más desarrollado sobre violaciones a Derechos Humanos en la última dictadura argentina y
el principio de imprescriptibilidad está presente en Berrotarán, A. (2015) “El Sistema Interamericano de
protección de Derechos Humanos y el abordaje de los delitos de lesa humanidad cometidos durante la
última dictadura argentina” Nuestra Joven Revista Jurídica.
26
C.S.J.N., “Arancibia Clavel, Enrique Lautaro” Fallos: 327: 3312 (2004)
27
Secretaría de Derechos Humanos y Pluralismo Cultural Glosario de términos y conceptos de Derechos
Humanos. Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación. P. 3. Disponible en:
www.argentina.gob.ar/sites/default/files/glosario_ddhh.pdf
a la educación no se garantiza, posiblemente esto repercuta en la realización del derecho
a la participación política.
28
Dworkin, R. (1984). Los derechos en serio. Barcelona, Editorial Ariel. Pp. 146-208.
interés de lograr mayores inversiones y aumentar la productividad nacional y la
prohibición del trabajo infantil. Sin embargo, al ser el interés superior del niño parte de
un derecho humano, los intereses económicos que como sociedad podamos tener no
permiten justificar la explotación laboral infantil.
A partir del carácter jerárquico de los derechos algunos autores entienden que los
Derechos Humanos son absolutos, es decir que nunca pueden ser limitados. Sin embargo,
una limitación justificada a un derecho humano puede establecerse para satisfacer otro
derecho humano. Por ejemplo, el derecho a la libre circulación puede entrar en conflicto
con el derecho a la protesta cuando se produce una manifestación que bloquee el transito.
En estas situaciones de conflicto de derechos, lo que necesitamos establecer es cuál es el
reclamo de mayor valor que debe ser protegido por el Estado29. Para ver qué es aquello
que más valoramos, se debe realizar una deliberación en la que se ponderen los derechos
en juego para determinar cuál debe ser protegido en el caso concreto y cuál debe ser
dejado de lado.
29
Berrotarán et al. (2020) Consideraciones sobre el castigo penal a carreros por actos de maltrato animal.
Anuario XVIII del Centro de Investigaciones Jurídicas y Sociales UNC/CONICET. P. 505.