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DERECHO MERCANTIL
1. Introducción
Cada oficio o profesión surge como una solución constituida
espontáneamente a la medida de alguna de las innumerables necesidades a
las, que de manera frecuente, repetitiva y por el motivo que sea, se enfrentan
los individuos de un grupo social. Cada uno escoge de entre las necesidades
a la vista, la que puede y quiere satisfacer, y al aplicarse a ella se dice que
encuentra su lugar en la sociedad, porque se dedica a un oficio o profesión
determinados.1
Todos los seres humanos permanentemente queremos servicios o cosas, ya
porque los necesitamos, ya porque los aceptamos. La profesión o el oficio
cuya única especialidad consiste en acercarle a la gente aquello que quiere
por necesidad o apetencia, sin que las características de quienes solicitan y ni
las de quienes proporcionan el satisfactor, ni las de éste en sí revistan una
importancia primordial, constituye, precisamente, el comercio. El único
requisito es que a cambio se le entregue (pague) al comerciante, el precio
que él mismo le fijó al satisfactor. El comercio es una actividad sin límites,
pues no se contrae a la satisfacción de un solo tipo de necesidad o apetencia
sino al contrario, tiene aptitud para satisfacer las que sean. Que un
comerciante venda un determinado artículo o producto no le impide vender
otro en cualquier momento, en tanto que un médico, no puede satisfacer más
que la necesidad de salud.
El único interés del comerciante en cada comprador es el dinero que le
pagará por el satisfactor que él le entregue; y el único del comprador en el
comerciante es que éste le satisfaga su necesidad.2
De lo anterior se desprende que para que exista el comercio, es
indispensable que haya libertad. En efecto, si el comprador no tiene libertad
para comprar lo que necesita o apetece y el comerciante tampoco la tiene
para vender lo que su sensibilidad le muestra como lo más necesitado y, por lo
contrario, el comprados sólo puede comprar y el comerciante únicamente
puede vender, lo que en ambos caso su gobierno les asigna, entonces no hay
comercio, porque no hay interdependencia en la satisfacción de sus mutuos
intereses, no hay correspondencia en lo que cada uno está dispuesto a dar a
cambio, y fundamentalmente, porque no hay satisfacción individual de las
necesidades y apetencias del grupo. Cada uno (usuario-consumidor y
comerciante) solo serán instrumentos de la macro planeación diseñada por el
grupo gobernante que no permite alternativa; hablase en tal caso del sistema
de economía planificada, en oposición al capitalismo o sistema de libre
mercado.3
1
Dávalos Mejía, Carlos Felipe; Títulos y Contratos de Crédito, Quiebras, Tomo I Títulos de Crédito, México,
Editorial Harla, 1992, Pág. 4.
2
Ibid, Pág. 5.
3
Ibid. Pág. 6.
de industria, comercio y trabajo, salvo las limitaciones que por motivos sociales
o de interés nacional impongan las leyes.4
Cambio, permuta. Contrato por el cual las partes se obligan a darse y recibir,
recíprocamente, una cosa por otra. Integra la forma primitiva del comercio,
la subsistente en los pueblos salvajes y la usual en relaciones privadas de
carácter amistoso y relativo a cosas muebles por supuesto.7
4
Artículo 43.
5
Dávalos Mejía, Carlos Felipe, Op. cit. Pág. 9.
6
Portal Planeta Sedna, El Trueque y la Moneda, María González Marissa Massone, sin año, Alemania,
http://www.portalplanetasedna.com.ar/trueque.htm, 04 de junio de 2010.
7
Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Vol. VIII, Argentina, Editorial Heliasta S.R.L. 2001, Pág. 228.
b) Compraventa no Monetaria: esta etapa surge como unan consecuencia
obligada de la problemática de insatisfacción, cuya solución consistió en el
surgimiento de los bienes denominados bienes con valor común, es decir,
bienes que representaran el mismo valor, o la misma utilidad para todos. En
esta época no existían monedas, y los bienes con valor común (que
representan lo mismo) eran aquellos que, además de no ser perecederos, eran
fáciles de almacenar, medir y transparentar, como los metales, las piedras
preciosas o los bienes que tenían una utilidad inmediata, por ejemplo, los
animales, los esclavos o las herramientas de trabajo. El comercio, entonces, se
realizaba, por parte del comerciante con la entrega de la cosa, y por parte
del comprador, con la entrega del valor común, cuyo quantum quedaba en
el nivel de la pura convención y de acuerdo con las circunstancias de cada
operación.8
8
Dávalos Mejía, Carlos Felipe, Op. cit. Pág. 10.
9
Loc. cit.
10 Artículos 11 y 12 de la Ley Monetaria, Decreto número 17-2002 del Congreso de la República de
Guatemala.
d) Compraventa a Crédito: esta etapa tiene como característica más
significativa, que a diferencia de las tres primeras, en las cuales el intercambio
lo realizan comprador y vendedor simultáneamente en el mismo espacio, en
ésta, el intercambio se desdobla en dos momentos: en el primero: el vendedor
entrega la cosa y en el segundo: siempre posterior, el comprador entrega su
precio; es un intercambio realizado en el tiempo. El vendedor entregaba la
cosa por que tenía fe, confianza (credere) en que el comprador se la pagaría;
es decir, le daba crédito a su promesa de pago. Esta confianza, puramente
comercial y nunca personal, obedecía a la constante persistencia, dentro de
otras, de las circunstancias siguientes:
❖ Es una opinión difundida que el patrimonio de un comerciante lo
constituyen no tanto su dinero sino su imaginación, su mercancía
y su crédito. Esto quiere decir, que el comerciante para poder
tener dinero, debe de tener mercancía que es al final lo más
importante.
❖ Otra razón es el miedo. En efecto, el miedo a que en su tránsito o
almacenamiento se pierda el dinero o la mercancía por robo,
extravío o un siniestro natural, o deliberado, origina un servicio de
máxima importancia, que consiste en el transporte o en el
almacenamiento a cambio de dinero.
❖ La tercera razón obedece a razones puramente comerciales que
siguen teniendo vigor. Los comerciantes sostenían relaciones
comerciales o mercantiles con compradores y vendedores que a
su vez traficaban entre ellos y que, por tanto, podría resultar
acreedores y deudores mutuos; al paso que, con frecuencia,
algunos de los acreedores de un comerciante era a su vez
deudor de alguno de sus propios deudores. Entonces, en vez de
alentar el comercio pagando y cobrando cada deuda a la
persona pactada originalmente, los derechos de cobro sobre un
deudor se transmiten a un acreedor como pago, para que éste
los cobre, mediante cartas en las que se especifican los delitos
de la compensación.
❖ Otra razón consiste en que el comerciante concluyó en que
otorgando crédito aumentaba sus ventas y, consecuentemente,
prosperaba. La falta de pago no era sino otro de los riesgos que
el comerciante debía asumir al acometer su negocio. No
obstante, a fuerza de su persistencia histórica, el comerciante
acepta que el ser humano es más bueno que malo y concluye
que la falta de pago es la excepción, y que la inclinación a la
ilicitud y a la anti sociabilidad no es la regla general; como se
observa, en esta y en cualquier sociedad, el crédito existe y
existirá porque el pago seguirá existiendo como regla general. El
comerciante vive del crédito.
11
Dávalos Mejía, Carlos Felipe, Op. cit. Pág. 13
Ejemplo de lo anterior, se puede mencionar, el caso de que un X país tiene
excedentes de petróleo, y otro X país tiene excedentes de tecnología en
alimentos (patentes, sistemas confidenciales no patentados). El primero
necesita tecnología, para adquirirla debe vender su energético o en su
defecto utilizar, si lo tiene, otros recursos monetarios; y el segundo necesita
energéticos, antes de vender su tecnología, pues carece de otros recursos.
De adquirir los dos directamente con recursos monetarios preexistentes o con
los obtenidos de la venda de sus excedentes, el precio internacional que
pagarían estaría aumentado por una utilidad, cuya magnitud estará en
función de la eficiencia de la producción, calidad del producto de cada país
y el nivel de necesidad que tenga cada uno. Pero si cada país, permuta un
volumen convencional de sus excedentes, ambos optimizarán sus recursos,
pues por una parte no utilizarían sus activos monetarios, que son de difícil
conversión y, por otra, omitirán la integración del sobreprecio impactado por
los motivos señalados.
12
Ibid, Pág. 15.
años de tortuosas experiencias, que las convierten en normas de hechura
impecable y, por tanto, de una importancia insoslayable para el gobernante,
aun como fuente histórica o de inspiración.
13
Ibid, Pág. 16.
14
Ibid. Pág. 17.
Características del Derecho Mercantil Subjetivo15
Estaba sustentado en las experiencias vividas por los comerciantes.
Las soluciones que proponía era producto de la imaginación
desplegada por un comerciante en presencia de un problema práctico
y no potencial.
En tales condiciones el elenco de hipótesis previstas pretendía ser
exhaustivo y contemplaba a todas las posibilidades de actuación, de
acuerdo con el pasado.
Era drásticamente clasista, es decir, sólo aplicable a los agremiados.
Era atractivo en los dos sentidos: sólo se aplicaba a los agremiados; y
también a los no comerciantes relacionados con aquellos cuya
conducta estuviese prevista en las ordenanzas.
Era sacramental en el sentido de que la forma ocupaba un papel
preponderante en consonancia con el estrecho contacto personal y de
conducta al detalle que distinguía los intercambios de la época.
En suma, podría decirse que los bienes jurídicos tutelados por aquel
derecho, sustantivamente, eran la buena fe, la honra de la palabra
empeñada y la fluidez de los intercambios; y procesalmente la equidad
aritmética, el sentido común y la practicidad en las soluciones de todo
tipo.
15
Ibid, Pág. 18.
16
Ibid, Pág. 19.
secundarios. Esta tarea de renovación legal se facilitó gracias a la
reciente adopción del sistema de derecho objetivo, que como hemos visto
permitía un mejor control del mercado mediante la reglamentación de los
actos y no de las personas de comercio por ser las industrias, desde luego,
centros de normatividad más estáticos, y por tanto, más fáciles de
organizar, controlar y ponderar.
La protección de la industria, tanto en Europa como en Estados Unidos de
América, genera obligadamente que el eje del derecho mercantil fueran
de las sociedades mercantiles y ya no los comerciantes, lo que significó, a
su vez, que de cierta forma, el mercantil volviera a convertirse en un
derecho subjetivo (pero no en función del comerciante sino de la industria),
porque tendía a ser un orden normativo destinado a ser aplicado, casi
exclusivamente, a una clase socioeconómica precisa integrada por las
sociedades anónimas.
17
Villegas Lara, René Arturo, Op. cit. Pág. 9
18
Vásquez Martínez, Edmundo, Instituciones de Derecho Mercantil, Guatemala, Serviprensa
Centroamericana, 1978, Pág. 16
19
Paz Álvarez, Roberto, Teoría Elemental del Derecho Mercantil Guatemalteco, I parte, Guatemala,
Aries, 1998, Pág. 6.
20
Villegas Lara, René Arturo. Op. cit. Pág. 10
21
Paz Álvarez, Roberto, Op. cit. Pág. 6.
Derecho Mercantil en la Edad Media: una de las manifestaciones de la
Edad Media es el Feudalismo. El feudal ejercía el poder en su jurisdicción
territorial y todo lo que allí se hacía era en beneficio propio. Y esto entraba
en conflicto con los intereses de las monarquías. La actividad de los
feudos era agrícola y se excluía al tráfico mercantil. Fuera del feudo se
formaban las villas o pueblos que se conocen con el nombre de burguesía
comercial que se dedicaron a lo comercial. La aparición de la burguesía
provoca una etapa transformadora en todo lo que le rodea y su poder de
inducir cambios en la riqueza comercial. Los comerciantes se organizaron
en corporaciones y estas se regían por sus estatutos, en los que se
recogieron las costumbres que ellos mismo habían venido practicando; de
ahí que a este derecho también se le llama derecho corporativo o
derecho estatutario, como connotación histórica. Los estatutos
abarcaron: derechos y obligaciones del comerciante; jurisdicción propia
para resolver controversias, y esta jurisdicción estaba a cargo de un
funcionario llamado cónsul y es el origen de los tribunales propiamente
mercantiles que se dan en algunos países. Los aportes más importantes de
esta etapa son: la letra de cambio; la consolidación de las diversas
sociedades; el fomento del contrato de seguro; el inicio del Registro
Mercantil; pero, lo más importante es que el derecho mercantil se
transformó en un derecho autónomo del derecho civil.22
La formación de asociaciones comerciales y trust, fue una de las
características principales de la de la edad media, pues la estructura del
Estado Feudal favorece las corporaciones de oficios e industrias, pero tal
Estado estancó el comercio debido a los peligros del transporte marítimo y
terrestre (piratería y pillaje). Con la transformación política de la villa, en
cuidad, en el siglo XI, el comercio y la industria recibieron gran impulso, que
se afirmó con el establecimiento de las asociaciones comerciales
(corporaciones que se regían por los estatutos. Éstas idearon la institución
de los cónsules que tenían la misión de juzgar y decidir sobre los conflictos
suscitados entre los miembros de tales corporaciones. Pero a medida que
aumentó el tráfico marítimo, creció la necesidad de que éste fuera regido
por normas especiales, que los distintos países crearon. En Francia, el
Consulado del mar y los Juicios de Olerón, que eran recopilaciones de
derecho marítimo aplicables al tráfico en los puertos del mediterráneo y los
puertos del Atlántico, respectivamente, que fueron creadas durante los
siglos XII al XIV. En el Mar Báltico, los peligros de la navegación
ocasionados por la piratería dieron origen a las ligas y asociaciones
comerciales, que tenían por objeto la protección del comercio contra los
ataques de los piratas y señores feudales; entre tales ligas se mencionan: la
del Rhin, la de Suavia y la Hanseática, esta última llegó a reunir más de cien
ciudades y en el año 1241 creó y aplicó el código Marítimo de Wisby. En
España, bajo el poder de los árabes, se creó el Fuero Juzgo y el Privilegio
General de Aragón, que fueron importantes reglas para el comercio
durante el siglo XIII. En Inglaterra, se emitió la Carta Magna de Juan sin
Tierra y la Carta Mercatoria, en los años 1215 y 1283, respectivamente.23
22
Villegas Lara, René Arturo, Op. cit. Pág. 11
23
Paz Álvarez, Roberto. Op. cit. Pág. 8
El Derecho Mercantil de la Época Moderna: el descubrimiento de
América, no es una causalidad, sino más bien, una suma de pretensiones
de España, Inglaterra, Francia, Holanda, Italia, que buscaban nuevas rutas
para nuevos mercados. La principal vía de comunicación siguió siendo el
mar, y la legislación mercantil insistió en seguirse dando para ese tráfico.
Con la legislación de Napoleón, en 1807, sucedieron dos hechos
importantes: en primer lugar, se promulgo un código propio para el
comercio; y en segundo lugar, el derecho mercantil dejó de ser una ley
clasista para convertirse en un derecho destinado a regir relaciones
objetivas que la ley tipifica como comerciales, siendo irrelevante que el
sujeto de las mismas sea o no un comerciante. Nace así la etapa objetiva
del derecho mercantil. La revolución industrial, los inventos importantes en
la ciencia, exigieron esa objetivación que durante largo período inspiró a
no pocos códigos en el mundo moderno.24
24
Villegas Lara, René Arturo, Tomo I, Op. cit. Pág. 12
25
Ibid. Pág. 13
26
Ibid. Págs. 15 a 18.
Gobierno del Doctor Mariano Gálvez: se hizo el intento de modernizar las
leyes del país, sustituyendo la s leyes españolas por los llamados códigos de
Livingston, que eran un conjunto de normas redactadas para el Estado de
Luisiana, por el jurista Eduardo Livingston, dentro de las cuales se
comprendían disposiciones referentes al comercio.
Gobierno de Rafael Carrera: significó el estancamiento de nuestra
evolución legislativa, ya que se volvió a la legislación española, al grado
de que los estudios facultativos de Derecho se hacían sobre las Leyes
de Toro y la Novísima Recopilación. Como consecuencia, se volvió al
Consulado de comercio y se introdujeron algunas variantes al
procedimiento, advirtiéndose que la vigencia de ese régimen era
temporal; pero, la verdad es que rigió durante todo el gobierno
carrerista y se prolongó hasta la renovación legislativa impulsada por la
Revolución de 1871.
Revolución Liberal: en el año de 1877, al promulgarse los nuevos
códigos de Guatemala, se incluyó un código de Comercio, con una ley
especial de enjuiciamiento mercantil. Este código al que César Vivante
califica como una imitación del código chileno, se emitió por Decreto
Gubernativo número 191 de fecha 20 de julio de 1877. El código fue
redactado por la comisión integrada por los señores Manuel Echeverría,
Antonio Echeverría, y J. Esteban Aparicio, nombrada por acuerdo del 29 de
septiembre de 1876, comisión que dio cuenta de su trabajo en julio de 1877
y señaló haber consultado los códigos español y francés, mexicano y
chileno. Fue emitido por el Presidente Justo Rufino Barrios y entró en
vigencia el 15 de septiembre de 1877 y se mantuvo vigente con algunas
modificaciones hasta la refundición de 1942.
Refundición de 1942: oportunidad en que promulgo un nuevo código
de Comercio contenido en el Decreto número 2946 del Presidente de la
República. Este código es calificado por el Dr. Edmundo Vásquez Martínez
como una mejor sistematización de las instituciones de 1877, a la vez que
reunió en un mismo cuerpo una serie de leyes dispersas; y sobre todo, las
convenciones internacionales en materia de letra de cambio, pagaré y
cheque. (Convención de la Haya 1912).
Año 1970: se promulgo el Decreto 2-70 del Congreso de la República,
que contiene el actual código de Comercio de Guatemala, el que
pretende ser un instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades
del tráfico comercial de Guatemala, tanto en el aspecto nacional como
internacional. En su elaboración se tomó en cuenta los códigos
centroamericanos, en especial el de Honduras.
El actual código de comercio incorporó: el Registro Mercantil, la Factura
Cambiaria, se traslado el contrato de Fideicomiso, la Edición, radiodifusión
o representación escénica, que formaban parte del Civil.
Este código tuvo una comisión integrada por: José Luis Paredes Moreira,
Carlos Enrique Ponciano, Armando Diéguez, Jorge Skinner Klee, Ernesto
Viteri Echeverría y Arturo Yaquián Otero. Fue aprobado por el Congreso
de la República y hecho ley por el Decreto 2-70 del 28 de enero de 1971.
Este código dejo vigente los Títulos I, II, III, IV, V, VI y VII de Libro Tercero del
anterior código de comercio, que se refieren a la Regulación del Comercio
Marítimo.27
27
Paz Álvarez, Roberto, Op. cit. Pág. 11
IV: AUTONOMÍA DEL DERECHO MERCANTIL28
28
Villegas Lara, René Arturo, Op. cit. Págs. 19 a 22.
función profesional. Su elemento principal a tomar en cuenta es el
sujeto que interviene en el movimiento comercial. Se ha dicho de este
sujeto es la persona que realizas actos de comercio en forma habitual;
otros piensan que la nota que debe tomarse en cuenta es tener un
establecimiento abierto al público; y hay quienes exigen como
elemento definitorio el registro mercantil.29
29
Ibid. Pág. 23
30
Ibid. Pág. 24.
31
Ibid. Pág. 25
32
De Solá Cañizares, Felipe, Tratado de Derecho Comercial Comparado, Tomo I, España, Editorial
Montaner y Simón. S.A. 1963. Pág. 120.
• Concepto del Derecho Mercantil como Derecho de los Actos en Masa
Realizados por Empresa:33 Es la unificación de los dos conceptos
anteriores. El argumento radica en que no basta la observación de
que las relaciones jurídicas que provoca el comercio se realicen en
masa; o, que ellas se gesten dentro de una organización empresarial.
Los dos fenómenos deben coordinarse para tener una visión completa
de lo que el Derecho Mercantil tiene como materia. Por eso concluye
que el derecho mercantil está destinado a regular un tráfico masivo que
se desarrolla por medio de organizaciones empresariales.
33
Rodríguez y Rodríguez, Joaquín, Derecho Mercantil, Tomo I, México, Editorial Porrúa, S. A. 1969.
Pág. 12
34
Rubio, Jesús, Introducción al Derecho Mercantil, España, Ediciones Nauta, 1969, Pág. 50.
35
Ibid. Pág. 203.
36
Villegas Lara, René Arturo, Tomo I, Op. cit. Pág. 27.
37
Puente Arturo y Octavio Calvo Marroquín, Derecho Mercantil, México, Editorial Banca y Comercio,
1958, Pág. 7.
38
Temas Jurídicos, Derecho Mercantil, Sociedades, Tomo I-II, Guatemala, 2005, Pág. 1
VI. CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO MERCANTIL
39
Villegas Lara, René Arturo, Tomo I, Op. cit. Pág. 29.
40
Artículo 671 del Código de Comercio, Decreto 2 – 70 del Congreso de la República de Guatemala.
41
Villegas Lara, René Arturo, Tomo I, Op. cit. Pág. 30.
42
Derecho Mercantil. Documentos Dos Chivos.com//Derecho Mercantil. México,
http://www.doschivos.com/trabajos/derecho/201.htm, 12 de marzo de 2008.
43
Villegas Lara, René Arturo, Tomo I, Op. cit. Pág. 30
44
Derecho Mercantil. Op. cit. Pág. 1.
45
Villegas Lara, René Arturo, Tomo I, Op. cit. Pág. 31.
tiempo.46 Además las relaciones comerciales o entre comerciantes
muchas veces se dan en el ámbito internacional.47
Posibilita la seguridad del tráfico mercantil: el valor seguridad jurídica lo
explica la filosofía del derecho como la observancia de mecanismos
consagrados para el surgimiento de la normatividad. En la observancia
estricta de que la negociación mercantil está basa en la verdad sabida y el
a buena fe guardada, de manera que ningún acto posterior puede
desvirtuar lo que las partes han querido al momento de obligarse. El
adquiriente de un derecho necesita la certidumbre de no ser
posteriormente perturbado o despojado en el goce del bien adquirido,
necesita pues, seguridad.48
La profesionalidad: el derecho mercantil se aplica a la actividad
profesional de los comerciantes y es a ella a la que primariamente
responde. Esta profesionalidad implica habitualidad para las personas
físicas y adopción de una forma determinada para las sociedades49.
Nuclrearidad de la empresa como organización propia para la actividad
mercantil: es alrededor de la empresa que surge el concepto mismo de
comerciante o empresario, es para su explotación que se constituyen las
sociedades mercantiles y los títulos valores de crédito, juntamente con los
contratos que pertenecen a la misma, forman el complejo de instrumentos
jurídicos típicos de su actividad.50
La tipicidad: la flexibilidad y la sencillez de la forma, imponen uniformidad
en los actos y negocios, uso de formularios y reducción del negocio a unas
cuantas líneas esquemáticas a una forma típica.51
Tendencia socializadora: constitucionalmente está reconocida la libertad
de industria, de comercio y de trabajo y la libertad de empresa. El
derecho mercantil al desarrollar estos principios, mediante las normas que
disciplinan la protección a la empresa, la obligación de contratar, la
prohibición de monopolios, la protección a la libre competencia, la
interpretación de los contratos en el sentido menos favorable para quien
haya preparado el formulario.52
Es un derecho individualista: al ser una parte del derecho privado regula las
relaciones entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas relaciones
jurídicas en las cuales intervienen los poderes públicos.
Es un derecho consuetudinario: derecho que a pesar de estar codificado
se basa en la tradición.
Es un derecho progresivo: al mismo tiempo que evolucionan las
condiciones sociales y económicas el derecho mercantil ha de ir
actualizándose.
Es un derecho global/internacionalizado: las relaciones económicas cada
vez son más internacionales por lo que este derecho ha tenido que
internacionalizarse. Para lo cual diversos organismos trabajan para su
normativización internacional. Así tenemos a UNCITRAL de las Naciones
Unidas, UNIDROT, la Cámara de Comercio Internacional de París que
46
Vásquez Martínez, Edmundo, Op. cit. Pág. 23.
47
Derecho Mercantil. Op. cit. Pág. 1.
48
Vásquez Martínez, Edmundo, Op. cit. Pág. 31.
49
Ibid. Pág. 21.
50
Loc. cit.
51
Ibid. Pág. 21.
52
Ibid. Pág. 22.
desarrolla los Incoterms (cláusulas que con carácter internacional se
aplican a las transacciones internacionales), la Asociación Legal
Internacional y el Comité Marítimo Internacional.53
Se caracteriza este Derecho por estar influenciado por una serie de teorías o
serie de ideas sin las cuales no podríamos entender la actual situación.
Concretamente hablaríamos de:
53
Enciclopedia Libre Universal, Derecho Mercantil, Juan Galán, 2007, Universidad de Sevilla, España,
http://enciclopedia.us.es/index.php/Derecho_mercantil, 04 de julio de 2010
54
Loc. cit.
55
Derecho Mercantil, Op. cit. Pág. 1.
56
Loc. cit.
mismo carácter del derecho mercantil en que es el interés de lucro el que
motiva a los comerciantes a realizar los actos comerciales por lo que se
presume que ninguna prestación se realiza en forma gratuita.57
e) Ante la duda: deben favorecerse las soluciones que hagan más segura la
circulación.59
VIII: RELACIONES DEL DERECHO MERCANTIL CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO
57
Loc. cit.
58
Loc. cit.
59
Loc. cit.
60
Vásquez Martínez, Edmundo, Op. cit. Pág. 23.
61
Paz Álvarez, Roberto, Op. cit. Pág. 11.
normas del derecho del trabajo y se establece mediante un contrato laboral,
de tal manera que el derecho mercantil tiene que estas en constante
contacto con el derecho de trabajo.62 El comerciante asume la calidad de
patrono, cuanto contrata la colaboración de otras personas para realizar su
actividad comercial, con las consecuentes obligaciones y derechos derivados
de esa relación.63
6) Derecho Mercantil y Derecho Tributario: Las relaciones entre esas dos ramas
surgen del hecho de que la actividad de los comerciantes o empresarios
mercantiles es una de las más directamente sometidas a tributación. Tanto el
empresario debe tener presentes las disposiciones del derecho tributario, como
los agentes fiscales necesitan utilizar conceptos y relaciones propias del
derecho mercantil.69 El derecho tributario se refiere a la rama del derecho
público que regula la actividad del Estado, en cuanto a los órganos
62
Vásquez Martínez, Edmundo, Op. cit. Pág. 24.
63
Paz Álvarez, Roberto, Op. cit. Pág. 17.
64
Vásquez Martínez, Edmundo, Op. cit. Pág. 24.
65
Loc. cit.
66
Paz Álvarez, Roberto, Op. cit. Pág.13.
67
Vásquez Martínez, Edmundo. Op. cit. Pág. 24.
68
Artículos 1 y 94 del Código de Comercio, Decreto Número 2 – 70 del Congreso de la República de
Guatemala.
69
Vásquez Martínez, Edmundo, Op. cit. Pág. 25.
encargados de la recaudación y aplicación de impuestos, presupuesto,
crédito público en general todo lo relacionado con el patrimonio del Estado y
su utilización. El derecho mercantil se relaciona con el derecho tributario,
cuando el Estado aprovecha imponerle tributos al comerciante, que siempre
en su actividad profesional persigue el lucro. Luego que el Estado recauda los
impuestos los emplea en gastos de funcionamiento o en obras de inversión
social.70
70
Paz Álvarez, Roberto, Op. cit. Pág. 15.
71
Vásquez Martínez, Edmundo. Op. cit. Pág. 25.
72
Ibid. Pág. 26.
73
Dávalos Mejía, Carlos Felipe, Op. cit. Pág. 29.
▪ Formas de sociedad mercantil.
▪ Propiedad industrial.
▪ Quiebras (parte sustantiva insolvencia).
▪ Antimonopolio y competencia leal.
▪ Derecho Trasnacional:
▪ Régimen jurídico del inversionista extranjero.
▪ Régimen de la transferencia de tecnología.
▪ Régimen de control antimonopolio.
▪ Derecho de crédito:
▪ Títulos de crédito:
o Teoría general.
o Títulos de crédito ordinarios.
o Títulos de crédito bancarios.
o Títulos de deuda pública.
o Títulos bursátiles.
▪ Contratos de crédito:
o Contratos entre particulares.
o Contratos de fideicomiso.
▪ Derecho bancario:
o Instituciones principales.
o Instituciones auxiliares.
o Instituciones bursátiles.
o Instituciones afines.
▪ Derecho marítimo:
▪ Régimen de las cosas.
▪ Régimen de las relaciones jurídicas.
▪ Derecho paraestatal:
▪ Régimen legal del gobierno comerciante.
▪ Organismos descentralizados.
▪ Sociedades mercantiles con participación estatal mayoritaria y
minoritaria.
▪ Fideicomisos públicos.
Los bienes jurídicos tutelados por el derecho mercantil son, en términos propios
bienes económicos. En efecto, el comerciante es el sujeto activo de la oferta
y ésta es la mitad de la magnitud total de la economía; y a su vez los
economistas están obligados en su especulación científica, a considerar a los
comerciantes el eje de la solución a los problemas de demanda.
En las primeras cinco etapas del derecho mercantil sus bienes jurídicos
tutelados eran la honorabilidad para ser sujeto de crédito y la autonomía de
la voluntad; que cambiaran diametralmente cuando en la última etapa, la
autonomía entro en crisis. En la actualidad, el esclarecimiento de los bienes
jurídicos que tutela el derecho mercantil no parece claro.
74
Ibid. Págs. 34 y 35.
CAPITULO II
FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
I CONCEPTO
▪ Fuente:75la expresión es utilizada para hacer referencia a:
o 1º. Razón de validez de las normas. En este sentido la norma la
norma superior es fuente de la inmediatamente inferior.
o 2º. Forma de creación de la norma. Así el acto legislativo es
fuente de la ley; el acto de sentenciar lo es de la sentencia; la
costumbre, de la norma consuetudinaria.
o 3º. Forma de manifestación de las normas. La Constitución, la ley,
los decretos serían en este sentido fuentes del derecho.
o 4º. Por último se habla de fuentes como el conjunto de pauta
compuesto por valoraciones, principios morales, doctrina, etc.,
que determinan la voluntad del legislador, contribuyendo a dar
contenido a la norma jurídica.
▪ Fuente: en un sentido formal, la manera o forma como se
establece exteriormente la norma jurídica, o bien, el
procedimiento habitual establecido con competencia para crear
derecho.76
▪ Fuente: a todo aquello de que éste se origina en su aspecto
objetivo de norma o regla obligatoria de conducta, y constituye,
por lo tanto, el modo o forma especial como se desarrolla y se
desenvuelve esa rama del derecho.77
▪ Clasificación de las Fuentes:
▪ Fuentes Históricas: documentos que encierran el contenido de una ley,
que estuvo vigente en un lugar y época determinados.78
▪ Fuentes reales o materiales: se refieren a los acontecimientos
económicos, políticos y sociales que motivan la creación de las normas
jurídicas.79
▪ Fuentes Formales:80 Se entiende por fuente del derecho en su sentido
formal, la manera o forma como se establece exteriormente la norma
jurídica, o bien, el procedimiento habitual establecido con
competencia para crear derecho. En el caso de nuestro país, el
proceso de formación de la Ley, lo encontramos dentro de la
Constitución Política de la República de Guatemala, de los
artículos del 174 al 180. Desde el punto de vista eminentemente
teórico, las fuentes formales del derecho se clasifican en:
o A) Fuentes Indiscutidas: la ley.
o B) Fuentes Discutidas: la jurisprudencia y los usos mercantiles, la
jurisprudencia, la doctrina, los convenios internacionales y los
principios generales del derecho mercantil.
75
Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Op. cit. Tomo IV, Pág. 118.
76
Recasens Siches, Luis, Introducción al Estudio del Derecho, México, Editorial Porrúa, 1970, Pág. Pág.
179.
77
Puente y Calvo, Op. cit. Pág. 11.
78
Paz Alvarez, Roberto, Op. cit. Pág. 18.
79
Loc. Cit.
80
Ibid. Pág. 19
En el sistema jurídico guatemalteco, la fuente formal no discutida por
excelencia es la ley.
II. JERARQUÍA81
Existen además otras leyes que regulan aspectos y actividades propios del
derecho mercantil y tiene respecto del código de comercio un carácter
complementario: la Ley de Bancos y Grupos Financieros, la Ley de Sociedades
Financieras Privadas; la Ley de Almacenes Generales de Depósito, la Ley del
Mercado de Valores y Mercancías, la Ley de Seguros, la Ley del Orgánica del
Banco de Guatemala, la Ley de Inversión Extranjera, la Ley de Libre
Negociación de Divisas, entre otras muchas. Estas leyes contienen
disposiciones especiales que se acoplan al código de comercio.
En principio, se precisa, que las únicas fuentes formales del derecho mercantil
sustantivo no pueden ser otras que la ley y los tratados, y más que éstos en
sentido estricto, pensamos que el origen elemental de la forma de éste, y de
cualquier derecho, es el Congreso de la República, por ser allí donde se gesta,
mediante el proceso legislativo como regla de observancia general.83 La ley es
la única que permite seguridad y certeza.
Conforme a los artículos dos y tres de la Ley del Organismo Judicial84, la ley, o
la legislación con más propiedad, es la fuente primaria del derecho. En el
caso de Guatemala, la normatividad mercantil se integra a partir de su
81
Vásquez Martínez, Edmundo, Op. cit. Pág. 30
82
Loc. cit.
83
Artículos 174 al 180 de la Constitución Política de la República de Guatemala, 1985.
84
Decreto 2 – 89 del Congreso de la República de Guatemala.
Constitución Política, cuyos preceptos mercantiles se desarrollan en el código
de comercio y demás leyes y reglamentos que norman la actividad de los
comerciantes, las cosas y los negocios mercantiles.85
VI. LA COSTUMBRE
• Concepto:
Fue la primera fuente formal del derecho mercantil, ya que fuera como
práctica general de los comerciantes o como usos de comercio. El párrafo
segundo del artículo 2º. de la Ley del Organismo Judicial, le da categoría de
fuente de derecho a la costumbre, en defecto de la ley aplicable al caso y
85
Villegas Lara, René Arturo, Op. cit. Tomo I. Pág. 34.
86
Decreto 2 – 70 del Congreso de la República de Guatemala.
87
Exposición de Motivos del Código de Comercio.
88
Metodología para la Recopilación y Certificación de la Costumbre Mercantil, Garzón Naranjo Ruth
Isabel, Cámara de Comercio de Bogotá, Colombia, 2007,
http://camara.ccb.org.co/documentos/1546_metodologia_costumbre_mercantil_ccb.pdf, fecha de consulta
23 de junio de 2010.
89
Guía de Procedimientos, Cámara de Comercio de Cali, ¿Qué es la costumbre mercantil?, Colombia, sin
año, http://www.ccc.org.co/guia/?View=entry&EntryID=125, fecha de consulta 23 de junio de 2010.
siempre que no sea contaría a la moral y al orden público y que resulte
probada.
Para que el derecho se funde en la costumbre debe, al igual que los hechos,
probarse; luego, para que sea obligatoria deben constatarse dos
circunstancias:
▪ Que esa costumbre realmente exista.
▪ Que el demandado aceptó someterse a su ámbito de influencia.,
• Clasificación
Dependiendo de la generalidad de su observancia, la costumbre mercantil
puede ser local, general, extranjera e internacional.
90
Guía de Procedimientos, Cámara de Comercio de Cali, ¿cuáles son los elementos de la costumbre
mercantil?, Colombia, sin año, http://www.ccc.org.co/guia/?View=entry&EntryID=125, fecha de consulta
23 de junio de 2010.
• Costumbres generales: son aquellas que son conocidas u observadas en
todo el territorio. En otras palabras, son las costumbres nacionales.
• Funciones
VII. LA JURISPRUEDENCIA
91
Guía de Procedimientos, Cámara de Comercio de Cali, ¿cómo se clasifica la costumbre?, Colombia, sin
año, http://www.ccc.org.co/guia/?View=entry&EntryID=125, fecha de consulta 23 de junio de 2010.
92
Guía de Procedimientos, Cámara de Comercio de Cali, ¿Cuáles son las funciones de la costumbre
mercantil?, Colombia, sin año, http://www.ccc.org.co/guia/?View=entry&EntryID=125, fecha de consulta
23 de junio de 2010.
93
Paz Álvarez, Roberto, Op, cit. Pág. 20.
94
Dávalos Mejía, Carlos Felipe Op. cit. Pág. 40
limitado de su efecto vinculante. De acuerdo con lo establecido en el
Código Procesal Civil y Mercantil, cuando se producen cinco fallos reiterados
en juicios sometidos al conocimiento de la Corte Suprema de Justicia, por
medio del recurso de casación, se genera la doctrina legal que puede citarse
como fundamento de pretensiones similares.95
VIII. LA DOCTRINA
95
Villegas Lara, René Arturo, Op. cit. Pág. 34.
96
Paz Álvarez Roberto, Op. cit. Pág. 20.
97
Ibid. Pág. 35
98
Vásquez Martínez, Edmundo, Op. cit. Pág. 32.
99
Bolaffio León, Derecho Comercial Leyes y Usos Comerciales Actos de Comercio Volumen I, México,
2003, Pág. 53.
que es de la voluntad de los particulares enderezada a crear, modificar o
extinguir situaciones concretas y particulares.100
Concepto de Uso
▪ Uso de comercio o mercantil es la norma creada por la observancia
repetida, uniforme y constante de los comerciantes en sus negocios. En
los sistemas que lo admite como fuente formal, el uso de comercio se
aplica en defecto de las disposiciones del código de comercio y antes
de recurrir a las normas del derecho civil.
▪ Se trata de prácticas profesionales que dominan tácitamente la
formación de los actos jurídicos y que se sobreentienden en todos estos
actos para interpretar o completar la voluntad de las partes. 101
▪ Comprende desde la simple habitualidad individual hasta la verdadera
y propia costumbre jurídica.102
100
Madriñan de la Torre, Ramón Eduardo, Principios de Derecho Comercial, Colombia, Temis, 1997,
Pág. 54.
101
Garrigues Joaquín, Curso de Derecho Mercantil, Tomo I, España, 1968 Quinta Edición, Pág. 103.
102
Rocco Alfredo, Principios de Derecho Mercantil, España, 1931, Pág. 119.
103
La Enciclopedia Libre Universal en Español, MediaWiki, Fuentes del Derecho Mercantil, Juan Galán,
España, 2010, http://enciclopedia.us.es/index.php/Fuentes_del_derecho_mercantil, fecha de consulta 23
de junio de 2010
104
Paz Álvarez, Roberto, Op. cit. Pág. 19
105
Derecho Mercantil, Usos y Costumbres Mercantiles, Gabriela Carrillo, México, 2006, I Power
Blogger, http://gabycarrillo-derechomercantil.blogspot.com/, fecha de consulta, 23 de junio de 2010.
la voluntad de las partes. Nuestro código de comercio los
regula en los artículos 669 y 694 hace referencia a los usos
mercantiles.106
o Según Materia:
▪ Usos Comunes a todos los empresarios.
▪ Usos Especiales a determinado comercio.
o Según Vigencia:
▪ Usos Internacionales.
▪ Usos Generales; nacionales.
▪ Usos Regionales, locales y de plaza.
X: EL CONTRATO
Ha sido considerado como fuente del derecho sobre todo en el campo del
derecho privado. Olvidando un poco la teoría Kelseniana, en donde la única
fuente del derecho es la ley, podemos considerar que el contrato es fuente del
derecho mercantil en la media en que recoge convenciones de los
particulares, provenientes de la esfera de la autonomía de la voluntad. El
contrato ha sido definido como la ley entre las partes, y en ese sentido
vendría a ser una fuente muy particular, que sólo tiene radio de acción para
los sujetos que en él hayan intervenido como partes; pero no generaría
disposiciones de observancia general. En la práctica mercantil existen el
contrato normativo, el contrato tipo, el contrato por adhesión, que de cierta
manera norma obligaciones de más de un contrato singular.107
106
Loc. cit.
107
Villegas Lara, René Arturo, Op. cit. Tomo I. Pág. 35.
108
Morales Hernández, Alfredo, Compendio de Derecho Mercantil I, Venezuela, Publicaciones UCAB,
2004, Pág. 46.
derecho nacional, nominalmente, no se convierte en tal sino hasta que el
Congreso vote y apruebe el instrumento de ratificación correspondiente,
requisito que lo convierte en una fuente formal que no difiere en el sentido de
su procedencia, de la ley nacional típica.109
109
Dávalos Mejía, Carlos Felipe, Op. cit. Pág. 40.
110
Paz Álvarez, Roberto, Op. cit. Pág. 20.
111
Morales Hernández Alfredo, Op. cit. Pág. 49.
La lex Mercatoria estaba formada por los propios usos y costumbres de los
comerciantes, constituía el derecho de los contratos aplicado
independientemente de la ley del lugar y de la ley personal de los partícipes,
que eran colocados en situación de igualdad, cuya intención era más
importante que los signos con que se exteriorizaba y cuyos negocios no
estaban limitados a fórmulas cerradas. En 1475 el Chancellos de Inglaterra lo
expresó en estos términos: los mercaderes no están obligados por nuestras
leyes, sino deben de ser juzgados de acuerdo con la ley natural, a la cual
algunos llaman lex Mercatoria, que es universal en el mundo.
Concepto:
112
Naturaleza Jurídica de la Lex Mercatoria, Páez Murcia, Héctor Andrés, Asociación Cavelier del
Derecho, Colombia, 2006, http://200.31.85.134/asociacion/VerImp.asp?ID=420&IDCompany=15, fecha
de consulta, 23 de junio de 2010.
interpretación de los contratos realizada según la tradición de los
comerciantes.
Del mismo modo, las prácticas y usos uniformes para créditos documentarios,
también de la OMC, aplicables a los créditos bancarios, adoptados por las
asociaciones bancarias y por bancos individuales en 175 países y también las
reglas de la London Cornmercial Trade Association para el comercio de
granos, que incluyen 60 fórmulas tipo, como de igual modo las hay para el
comercio de seda, para los productos forestales y minerales entre otros.
Otro ejemplo, está dato por las Condiciones Internacionales de Venta, que son
fórmulas elaboradas por la Comisión económica para Europa, de la ONU y, de
forma semejante, por el COMECON para los países de economía planificada.
Sin lugar a dudas de los ejemplos anteriores, las más famosas y conocidas
normas de la lex Mercatoria moderna, la constituyen los INCORTERMS, y las
cláusulas de venta contenidas en ellos. 113
113
Lex Mercatoria, Derecho Comercial, Dr. R.M. Castrogiovanni, Argentina, http://www.derecho-
comercial.com/Doctrina/lexmerc.pdf, fecha de consulta 23 de junio de 2010.
114
La Nueva Lex Mercatoria: Un caso Pionero en la Globalización del Derecho, Cadena Afanador Walter
René, Chile, 2001, http://www.javeriana.edu.co/politicas/publicaciones/documents/5.La.nueva.lex.pdf,
fecha de consulta 23 de junio de 2010.
115
La Nueva Lex Mercatoria: Un caso Pionero en la Globalización del Derecho, Cadena Afanador Walter
René, Chile, 2001, http://www.javeriana.edu.co/politicas/publicaciones/documents/5.La.nueva.lex.pdf,
fecha de consulta 23 de junio de 2010
Bondades y Virtudes de la Lex Mercatoria:
a. Se erige como uno de los más interesantes esfuerzos en reacomodar las
ciencias jurídicas a los procesos mundiales de transformación. Es su rasgo más
destacable, pues a pesar de los múltiples imperfectos e incongruencias, ella
impulsa el incipiente proceso de globalización del derecho comercial.
116
Loc. cit.
CAPÍTULO III
ACTOS DE COMERCIO117
117
Paz Álvarez, Roberto, Op.cit. Pág. 22.
118
Bolaffio León, Op. cit. Pág. 129.
119
Ibid, Pág. 129.
120
Puente y Calvo, Op. cit. Pág. 19.
b) Actos de Comercio Objetivos: cuando las operaciones o negocios
realizados, conllevan en sí una nota comercial independientemente
de la persona que los realice sea o no comerciante.
I. CUESTIONES GENERALES
Las instituciones auxiliares del tráfico mercantil son aquellas establecidas por la
ley o por la práctica que facilitan el intercambio de bienes y servicios.
II. EL MERCADO
Concepto:
En el mercado existen diversos agentes que se influyen entre sí, dando lugar a
un proceso dinámico de relaciones entre ellos. Al mismo tiempo, el mercado
está rodeado de varios factores ambientales que ejercen en mayor o menor
grado una determinada influencia sobre las relaciones y estructuras del
mismo.122
121
Diccionario Económico Financiero, Diccionario de Términos Económicos y Financieros. La Caxia,
España, 2007, http://portal.lacaixa.es/docs/diccionario/M_es.html#MERCADO, fecha de consulta, 13 de
enero de 2010.
122
Gestiopolis.com, Concepto de Mercado y sus Tipos, Microeconomía, María González, 2002,
http://www.gestiopolis.com/canales/economia/articulos/42/conmercadhel.htm, fecha de consulta 25 de
junio de 2010.
123
Mercados Municipales.es, Mercados que hace historia, sin autor, España, sin año,
http://www.mercadosmunicipales.es/3_3_Mercados-Ha.php, fecha de consulta 25 de junio de 2010.
a) Clases de Mercados
1. Mercados de Consumo:
Son aquellos en los que se realizan transacciones de bienes y servicios que son
adquiridos por las unidades finales de consumo. Estos mercados pueden
dividirse en tres tipos principales:
a. Mercados de productos de consumo inmediato: Son aquellos en los que la
adquisición de productos por los compradores individuales o familiares se
realiza con gran frecuencia, siendo generalmente consumidos al poco tiempo
de su adquisición. Es el caso del pescado, de la carne, las bebidas, etc.
III. LA FERIA
124
Loc. cit.
125
Ruiz de Velasco y del Valle, Adolfo, Manual de Derecho Mercantil, Universidad Pontificia Comillas,
España, 2007, Pág. 63.
tiempo grato que incluye diversión y entretenimiento, participación en juegos
de azar y de destreza, alimentos, manjares y golosinas, objetos, o juguetes,
etc., para los participantes visitantes y negociantes, ya sean estos menores o
mayores de edad, dependiendo del evento, consignas, características,
costumbres locales y leyes que rigen el lugar.
126
Ruiz de Velasco y del Valle, Adolfo, Op. cit. Pág. 63.
C) Ferias Hoy en día: Hoy en día, dependiendo de la localidad en los países, el
término feria puede referirse, entre otros, a:
IV. LA TIENDA
V. LA BOLSA
127
Wikipedia, La Enciclopedia Libre, Feria, 2009,
http://es.wikipedia.org/wiki/Feria#Las_ferias_hoy_en_d.C3.ADa, fecha de consulta 13 de enero de 2009.
128
Wikipedia, La Enciclopedia Libre, Tienda de Conveniencia, 2009,
http://es.wikipedia.org/wiki/Feria#Las_ferias_hoy_en_d.C3.ADa, fecha de consulta 13 de enero de 2009.
▪ Es el punto de encuentro entre la oferta y la demanda de capitales. La
oferta es ejercida por los inversionistas cuyo objetivo es obtener
rentabilidad de sus dineros.129
129
Meli Mundi, José, Todo sobre la Bolsa acerca del dinero los toros y los osos. Chile, 1996 Pág. 150,
130
Meli Mundi, José, Op. cit. Pág, 153.
Casi todos los países del mundo cuentan con bolsas de valores, salvo en
algunos muy pequeños y otros de régimen comunista activo, como
Cuba y Corea del Norte.131
Por otra parte, las bolsas están sujetas a los riesgos de los ciclos económicos
y sufren los efectos de los fenómenos psicológicos que pueden elevar o
reducir los precios de los títulos y acciones, siendo consideradas un
barómetro de los acontecimientos económicos y sociales.133
▪ Participantes
131
Wikipedia, La Enciclopedia Libre, Bolsa 2009,
http://es.wikipedia.org/wiki/Bolsa_de_valores#Funci.C3.B3n_econ.C3.B3mica, fecha de consulta 13 de
enero de 2009.
132
Meli Mundi José, Op, cit. Pág. 154.
133
Wikipedia, La Enciclopedia Libre, Bolsa 2009,
http://es.wikipedia.org/wiki/Bolsa_de_valores#Funci.C3.B3n_econ.C3.B3mica, fecha de consulta 13 de
enero de 2009.
o Inversionistas a largo plazo: buscan rentabilidad a través de
dividendos, ampliaciones de capital...
o Inversionistas adversos al riesgo: invierten preferiblemente en
valores de renta fija (Letras del Tesoro).
o Empresas y estados: empresas, organismos públicos o privados
y otras entes.134
▪ Características
o Es un mercado organizado corporativamente, con reglas y
preceptos generalmente severos.
o Lo frecuentan comerciantes, que habitualmente lo hacen para
realizar operaciones propias de su oficio.
o No se encuentran en el lugar los objetos o valores sobre los que
se controla. Suelen ser remitidos a examen previo, para acreditar
que los valores ofrecidos ene l mercado reúnen una serie mínima
de requisitos, a lo que se llama calificación. Esta información no
queda limitada al momento inicial en que son admitidos a
negociación –cotización- , sino que normalmente se solicita
información periódica sobre la marcha de la respectiva
sociedad emisora de los valores.
o Tipicidad de los negocios, éstos se ofrecen en cierta forma; y al
comprador o vendedor, no le queda más posibilidad que
aceptarlos o rechazarlos, pero no puede influir en la forma en
que la operación se le propone.
o Por lo que respecta a los actos que se efectúan en la bolsa,
puede señalarse que:
▪ Solo se consideran operaciones de bolsa las que están
intervenidas por un miembro de la misma.
▪ Las operaciones han de efectuarse con ciertos requisitos,
que afectan tanto a la contratación en sí como a su
liquidación.
▪ La relación contractual ha de formularse de acuerdo con
lo establecido en las leyes mercantiles,
▪ Las operaciones han de publicarse de acuerdo con
determinadas formalidades.
o Formación objetiva e imparcial de los recios, fin último y de la
máxima importancia en este mercado.
134
Wikipedia, La Enciclopedia Libre, Bolsa 2009,
http://es.wikipedia.org/wiki/Bolsa_de_valores#Funci.C3.B3n_econ.C3.B3mica, fecha de consulta 13 de
enero de 2009
interés directo en el precio, concertada sobre cláusulas previamente
determinadas por la Bolsa.
3) La cotización, establecida a base de la constancia documental de la
operación.
4) Listín único, mediante el cual, públicamente, se dé a conocer la
estimación común del valor en un momento dado.
5) Previo examen del valor y autorización para su contratación e
imparcialidad, asegurada mediante la independencia de los órganos
bursátiles.
▪ Clases de Bolsas
▪ Bolsa de Valores: En estas se contrata fundamentalmente títulos de
crédito de determinadas características que reciben el nombre de
valores mobiliarios o valores bursátiles.
▪ Bolsas de Comercio: Que no hacen ninguna diferencia entre
mercaderías y valores.
▪Clases de Mercados
▪Mercado Primario: El Mercado Primario se caracteriza por la colocación
de nuevas emisiones de títulos en el mercado. Este generalmente no
tiene costo alguno para el inversionista, ya que las comisiones de
intermediación son reconocidas directamente por las sociedades
emisoras de títulos valores. Lugar de emisión de títulos nuevos, que
corresponde a la introducción en la Bolsa o al aumento de capital de
una sociedad, o bien el lanzamiento de un empréstito a largo plazo. Es
el mercado nuevo.135
▪ Mercado Secundario: El Mercado Secundario comprende el conjunto
de transacciones mediante las cuales se transfiere la propiedad de los
títulos valores previamente colocados por medio del Mercado Primario.
Su objetivo es ofrecer liquidez a los vendedores de los títulos, a través de
la negociación de los mismos antes de su fecha de vencimiento.
Generalmente se puede obtener mejores rendimientos que en el
Mercado Primario a los mismos plazos y condiciones. En este mercado
comúnmente es el vendedor de título quien asume las comisiones de
intermediación.136
▪ ¿Qué es el Mercado de Valores? Es un subsistema dentro del sistema
financiero y está compuesto por un conjunto de instrumentos o activos
financieros, instituciones o intermediarios financieros cuya misión es
contactar a compradores y vendedores en los mercados donde se
negocian los diferentes instrumentos o activos financieros.
▪ Sistemas de Control de Bolsas:
Dada la importancia como mercado organizado y especialmente como
principal mercado de capitales en los países de economía de mercado, están
sometidas a la vigilancia y regulación estatal. Dos son los sistemas que se
siguen:
1) Europeo-Continental o de Bolsa Oficial: conforme al cual el Estado se
reserva ala facultad de crear y organizar la bolsa.
135
Jablanczy Adriene, La Bolsa, 1992, Acento, España, Pág. 13.
136
Gestiopoliscom La Bolsa de Valores y los Principales Índices en el Mundo, Bolívar de Jesús Jumbo,
México, 2002, http://www.gestiopolis.com/recursos/documentos/fulldocs/fin/bolsasmundo.htm,
2) Anglosajón o de Bolsa Privada: en que las bolsas se crean, organizan y
funcionan de acuerdo a las decisiones de particulares, aunque siempre con
algún género de intervención estatal.
137
Gestiopoliscom La Bolsa de Valores y los Principales Índices en el Mundo, Bolívar de Jesús Jumbo,
México, 2002, http://www.gestiopolis.com/recursos/documentos/fulldocs/fin/bolsasmundo.htm
o Citinversiones. S.A.138
VI. LA LONJA
Es una institución que tampoco existe en nuestro medio y que tiene hoy escasa
importancia por la difusión adquirida por las bolsas.
La lonja es un antecedente histórico de la bolsa. La lonja es el establecimiento
público en que se cotizan valores industriales y mercantiles y específicamente
mercaderías.
Edificio público donde los comerciantes, los mercaderes y sus intermediarios o
clientes se reúnen para concertar sus operaciones.
▪ Definición
Se define como aquella entidad que se dedica profesionalmente, o sea, en
calidad de empresario, al ejercicio de operaciones o negocios de crédito. Y
como tal tiene una específica organización.
▪ Actividades
Lo que caracteriza al Banco es recibir crédito especialmente depósitos,
mediante las llamadas operaciones pasivas, para después servirse del dinero
recibido (el denominado ahorro), a fines de redistribución, dando crédito, a
través de las operaciones denominadas activas, ejercitando así una función
de interposición lucrativa.
Otras actividades son las de hacer y recibir pagos por cuenta de terceros,
recibir depósitos en custodia y administración, alquilar cajas de seguridad,
138
Superintendencia de Bancos, Información Financiera de las Entidades Sujetas a la Vigilancia e
Inspección de la Superintendencia de Bancos, Publicación 11/12, Guatemala, Diciembre de 2009, Pág.
15.
139
Wikipedia, Wikipedia La Enciclopedia Libre, Banco, 2010, http://es.wikipedia.org/wiki/Banco, fecha
de consulta, 14 de Enero de 2010.
140
Ruiz de Velasco y del Valle, Adolfo, Op. cit., Pág. 60.
mediar en el comercio internacional. A estas operaciones se les designa con
el nombre de operaciones neutras.
▪ Operaciones
▪ Operaciones pasivas: Conformadas por aquellas operaciones por las
que el banco capta, recibe o recolecta dinero de las personas. Las
operaciones de captación de recursos, denominadas operaciones de
carácter pasivo se materializan a través de los depósitos. Los depósitos
bancarios pueden clasificarse en tres grandes categorías:
• Cuentas corrientes.
• Cuenta de ahorro o libreta de ahorros.
• Depósito a plazo fijo.141
▪ Recibir depósitos.
▪ Recibir depósitos a plazo.
▪ Recibir depósitos de ahorro.
▪ Crear y negocias bonos y/o pagaré, previa autorización
de la Junta Monetaria.
▪ Obtener financiamiento del Banco de Guatemala,
conforme a la ley orgánica de éste.
▪ Obtener créditos de bancos nacionales y extranjeros.
▪ Crear y negociar obligaciones convertibles.
▪ Crear y negociar obligaciones subordinadas.
▪ Realizar operaciones de reporto como reportado.142
141
Loc. cit.
142
Artículo 41 de la Ley de Bancos y Grupos Financieros, Decreto número 19-2002 del Congreso de la
República de Guatemala.
143
Ruiz de Velasco y del Valle, Adolfo, Op. cit. Pág. 60.
o Realizar factoraje.
o Invertir en títulos valores emitidos y/o garantizados por el Estado,
por los bancos autorizados de conformad con esta Ley o por
entidades privadas. En el caso de la inversión en títulos valores
emitidos por entidades privadas, se requerirá aprobación previa
de la Junta Monetaria.
o Adquirir la propiedad de bienes inmuebles o muebles, siempre
que sean para su uso, sin perjuicio de lo previsto en el numeral 6
anterior.
o Constituir depósitos en otros bancos del país y en bancos
extranjeros y,
o Realizar operaciones de reporto como reportador.144
144
Loc. cit.
145
Ruiz de Velasco y del Valle, Adolfo, Op, cit. Pág. 60.
monedas de otros países, etc. Cuando estas actividades las realiza un
solo banco se denomina banca universal o banca múltiple. Igualmente,
estas actividades pueden ser realizadas de manera separada por
bancos especializados en una o más actividades en particular. Esto se
denomina banca especializada.146 En Guatemala las siguientes
operaciones corresponden a servicios:
o Actuar como fiduciario.
o Comprar y vender moneda extranjera, tanto en efectivo como
en documentos.
o Apertura de cartas de crédito.
o Efectuar operaciones de cobranza.
o Realizar transferencia de fondos.
o Arrendar cajillas de seguridad.147
▪ Ley de Bancos
Los Bancos son instituciones que efectúan negocios que consisten en el
préstamo de fondos obtenidos del público mediante recibo de depósitos o la
venta de bonos, títulos u obligaciones de cualquier otra naturaleza.
▪ Régimen Legal
Los Bancos se regirán en su orden por:
▪ Leyes específicas
▪ Ley de Bancos y Grupos Financieros.
▪ Disposiciones emitidas por el Banco de Guatemala.
▪ Ley Orgánica del Banco de Guatemala.
▪ Ley Monetaria.
▪ Ley de Supervisión Financiera.
▪ Legislación General de la república.148
146
Loc. cit.
147
Loc. cit.
148
Artículo 5, Ley de Bancos y Grupos Financiero, Decreto 19-2002 del Congreso de la República de
Guatemala.
▪ Bancos privados: El capital es aportado por accionistas
particulares.
▪ Bancos mixtos: Su capital se forma con aportes privados y
públicos.
o Según su nacionalidad
▪ Bancos Nacionales: son los que se crean en un lugar
determinado y bajo una legislación determinada.
▪ Bancos Extranjeros: son los que se crean, autorizan en un
país distinto al cual inician operaciones. En el caso de
Guatemala solo pueden funcionar sucursales de bancos
extranjeros.150
▪ Derecho Bancario:
Es una rama del derecho mercantil, y puede incluirse dentro de los derechos
especiales. Esta formado por un conjunto de normas de diversa naturaleza: de
organización, y de autorización para el establecimiento de un banco, de
regulación de los encajes e inversión de reservas, publicidad de l os balances y
de fiscalización, que son indudablemente de derecho público, y de disciplina
de los contratos y operaciones que los bancos realizan, que pertenecen al
campo del Derecho privado.
149
Wikipedia, Wikipedia La Enciclopedia Libre, Bancos, 2010, http://es.wikipedia.org/wiki/Banco, fecha
de consulta 14 de enero de 2010.
150
Artículo 2 Ley de Bancos y Grupos Financieros Decreto 19-2002, Congreso de la República de
Guatemala.
▪ El Crédito Hipotecario Nacional de Guatemala
▪ Banco Inmobiliario S.A.
▪ Banco de los Trabajadores.
▪ Banco Industrial. S.A.
▪ Banco de Desarrollo Rural. S.A.
▪ Banco Internacional. S.A.
▪ Banco Reformador. S.A.
▪ Citibank, N.A. Sucursal Guatemala.
▪ Primer Banco de Ahorro y Préstamo para la Vivienda Familiar S.A.
(VIVIBANCO).
▪ Banco Americano. S.A.
▪ Banco Promerica. S.A.
▪ Banco de Antigua. S.A.
▪ Banco de América Central. S.A.
▪ Banco Citibank de Guatemala S.A.
▪ Banco Agromercantil de Guatemala. S.A.
▪ Banco G&T Continental S.A.
▪ Banco de Crédito. S.A.
▪ Banco Azteca de Guatemala. S.A.151
151
Superintendencia de Bancos, Información Financiera de las Entidades Sujetas a la Vigilancia e
Inspección de la Superintendencia de Bancos, Op. cit. Pág. 15.
152
MiMi.hu, Sociedad Financiera, Economía, Definiciones, sin autor, sin país, sin año,
http://es.mimi.hu/economia/sociedad_financiera.html, fecha de consulta 25 de junio de 2010.
153
Master of Business Administration, Diccioonario Economía, sin autor, España, 2009, http://www.eco-
finanzas.com/diccionario/S/SOCIEDAD_FINANCIERA.htm, fecha de consulta 25 de junio de 2010.
▪ Forma de organización
La sociedad anónima, sujeta su constitución y funcionamiento a los requisitos y
procedimientos establecidos para la creación de nuevos bancos y las somete
a un régimen jurídico integrado por la Ley de Sociedades Financieras privadas
las leyes bancarias, el Código de Comercio, las disposiciones e instrucciones
de la Junta monetaria y de la superintendencia de Bancos.154
154
Artículos 2, 3, 4 de la Ley de Sociedades Financieras Privadas, Decreto Ley número 208, Jefe de
Gobierno Enrique Peralta Azurdia
155
Superintendencia de Bancos, Op. cit., Pág. 15.
156
Artículo 1 de la Ley de Almacenes Generales de Depósito, Decreto número 1746, Congreso de la
República de Guatemala.
consiguiente garantía de las mercancías o productos depositados, y confieren
por sí mismos los derechos y privilegios de un crédito prendario.
▪ Funciones
▪ Funcionamiento
157
AulaFacil.com, Francisco Rojas Sistema Financiero Guatemalteco, Lección 7, España, 2014,
http://www.aulafacil.com/cursosenviados/analisisestadosfinancieros/Lecc-7.htm, fecha de consulta 14 de
enero de 2010.
158
CONDUSEF, Comisión Nacional para la Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios
Financieros, sin autor, 2009, México, http://www.condusef.gob.mx/index.php/otros-servicios-y-
productos/898-almacenes-generales-de-deposito.html#1-ique-son, fecha de consulta 25 de junio de 2010.
Asimismo, pueden realizar:
▪ Régimen Jurídico:
Se integra por la Ley de Almacenes Generales de Depósito, las normas
dictadas por el Organismo Ejecutivo por conducto del Ministerio de
Economía.159
159
Artículo 2 Ley de Almacenes General de Depósito, Decreto 1746, Congreso de la República de
Guatemala.
160
Superintendencia de Bancos, Op. Cit. Pág. 15.
▪ Almacenes Fiscales
o Concepto: es el lugar habilitado por el servicio aduanero en el
cual una persona individual o jurídica luego de importar cierta
mercancía decide dejarla en calidad de depósito por un plazo
de un año improrrogable. Son auxiliares de la función pública
aduanero. Para que se autorice a un almacén fiscal previamente
debe de estar constituido en Almacén General de Depósito de
conformidad con la ley.161
Pueden recibir mercancías en el régimen de depósito fiscal el
cual se refiere a mercancías que producen del exterior o han sido
producidas en el país para ser vendidas en el extranjero y por las
cuales no se han cubierto todavía los impuestos
correspondientes, sino que se pagarán al retirarse los bienes del
almacén.162
o Autorización: estos almacenes fiscales son autorizados por la
Superintendencia de Administración Tributaria, cuando se han
cumplido los requisitos establecidos en el Acuerdo Gubernativo
que regula su funcionamiento.163 Previo a su funcionamiento
deberán de constituir una póliza de fianza no menor de
quinientos mil quetzales a favor de la Superintendencia de
Administración Tributaria, para responder en cualquier momento
por el pago de los derechos arancelarios, impuestos, cargos,
recargos, sobrecargos, y cualquier servicio aduanero prestado u
que se adeuda por la mercancía ingresad a sus bodegas y bajo
su custodia.164
o Ventajas:
▪ Permiten el retiro de mercancías de los puertos sin el previo
pago de los impuestos.
▪ Colocan las mercancías en un lugar más seguro e ir
pagándolas y consumiéndolas en la medida en que la
necesite, dentro de ciertos límites.
▪ Mediante el Certificado de Depósito, el dueño de la
mercancía puede recurrir a las entidades financieras y
obtener crédito hasta el 80% del valor de dicha
mercancía.
▪ Se incrementa el comercio, ya que al no pagarse de
inmediato la totalidad de los impuestos aduanales, el
comerciante dispone de más recursos para trabajar e
invertir en otras áreas.
161
Artículo 1 Acuerdo Gubernativo número 447-2001, del Presidente de la República de Guatemala.
162
CONDUSEF, Comisión Nacional para la Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios
Financieros, sin autor, 2009, México, http://www.condusef.gob.mx/index.php/otros-servicios-y-
productos/898-almacenes-generales-de-deposito.html#1-ique-son, fecha de consulta 25 de junio de 2010.
163
Artículo 4 Acuerdo Gubernativo número 447-2001, del Presidente de la República de Guatemala.
164
Artículo 5 Acuerdo Gubernativo número 447-2001, del Presidente de la República de Guatemala.
efecto, incluyendo dentro de estos al Coordinador de la
Delegación.165
165
Artículo 6, Acuerdo Gubernativo número 447-2001, del Presidente de la República de Guatemala.
CAPÍTULO V
EL EMPRESARIO O COMERCIANTE MERCANTIL
I. INTRODUCCIÓN
▪ Denominación
166
Villegas Lara, René Arturo, Op. cit. Pág. 37.
167
Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo V. Op.cit. Pág. 182.
168
Biblioteca Filosofía en Español, Fernando Garrido, La República Democrática Federal Universal,
España, 2000, http:/www.filosofia.org/aut/fgt/rdfu54.html 23 de Abril de 2008.
169
Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo V. Op. cit. Pág. 181.
hacia el comercio interior y hacia el exterior. Hacia el interior es
equivalente a la libertad de empresa en una economía de libre
mercado (libertad económica), y se refiere a la ausencia de
obstáculos que impidan el acceso de los agentes económicos a
la actividad comercial, expresándose en distintas libertades
(libertad de precios, libertad de horarios, libertad de apertura de
establecimientos, libertad de contratación, etc.). El liberalismo
económico sostiene que los principales obstáculos a la libertad
de comercio interior son el intervencionismo del estado y la
conformación de grupos de interés: sindicatos, patronales, o,
históricamente, los gremios que durante el Antiguo Régimen
establecían rígidas reglamentaciones para obstaculizar el acceso
a los oficios, industrias y comercios. En el ámbito del comercio
exterior, el comercio libre es la vía opuesta al proteccionismo, y
se basa en la ausencia de aranceles y de cualquier forma de
barreras comerciales, (contingentes, cupos, reglamentos
gubernamentales, requisitos teóricamente sanitarios o de
calidad) destinadas a obstaculizar el intercambio de productos
entre países que funcionan como unidades económicas
separadas (mercado nacional) por efecto de su legislación, de
su fiscalidad, de su moneda, de sus instituciones económicas, etc.
El libre comercio supone la eliminación de barreras artificiales al
comercio voluntario entre individuos y empresas de diferentes
países. Es la expresión de la posición librecambista frente a la
proteccionista en economía.170
170
Wikipedia, La enciclopedia libre, Comercio Libre, sin autor, 2010, sin país,
http://es.wikipedia.org/wiki/Libertad_de_comercio, 09 de julio de 2010.
171
Ibid. Pág. 183.
172
De la Helguera y García, Álvaro, Manual Práctico de la Producción de la Riqueza, España, 2006,
Capitulo XIV.
II. CONCEPTO DOCTRINARIO
Comerciantes son los que teniendo capacidad para contratar hacen del
comercio su profesión habitual, y las sociedades.175
Son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar hacen del
comercio su profesión habitual.177
173
Villegas Lara, René Arturo, Tomo I, Op. cit. Pág. 37.
174
Vicente y Galla, Agustín, Introducción al Derecho Mercantil Comparado. México, Editorial Nacional,
1956, Pág. 71.
175
Artículo 10 del Código de Comercio de Venezuela.
176
Wikipedia, Enciclopedia Libre, Comerciante, sin autor, 2010, sin país,
http://es.wikipedia.org/wiki/Comerciante, fecha de consulta 25 de junio de 2010.
177
Sii onlin. Diccionario Básico Tributario Contable, sin autor, sin año, sin país,
http://www.sii.cl/diccionario_tributario/dicc_c.htm, fecha de consulta 25 de junio de 2010.
178
Definición ABC, Definición de Comerciante, sin autor, 2010, sin país,
http://www.definicionabc.com/social/comerciante.php, 09 de julio de 2010.
comercio. En derecho mercantil hace alusión a su materia de estudio
subjetiva, es decir a las personas que son objeto de regulación. Se considera
sujeto mercantil a toda persona que realiza un acto de comercio. Sin
embargo, cabe hacer una primera clasificación entre las personas que
realizan un acto de comercio ocasional y aquellas que se dediquen al
comercio de forma habitual, los primeros son los sujetos accidentales de
comercio y los segundos comerciantes. El que compra algo en la tienda no es
un comerciante, pero realiza un acto de comercio, por tanto decimos que es
un sujeto accidental de comercio.179
179
Definición, Definición de Comerciante, sin autor, 2010, México,
http://www.definicion.com.mx/comerciante.html, fecha de consulta 09 de julio de 2010.
180
Quevedo Coronado, Francisco Ignacio, Derecho Mercantil, Pearson Educación de México S.A. de
C.V. México, 2004, Pág. 15.
181
Derecho en la guía 2000, El Comerciante, Leonardo Bolaño Mejía, 2008, sin país,
http://derecho.laguia2000.com/derecho-comercial/el-comerciante, fecha de consulta 25 de junio de 2010.
182
HARTEFORJADA.COM, Monografías, Introducción al Estudio del Derecho Mercantil, México,
2008, http://www.harteforjada.com/admon/pages/derecho/adintro.htm#0, fecha de consulta, 19 de enero
de 2010.
183
Artículo 2º. Del Código de Comercio de Guatemala, Decreto número 2 – 70 del Congreso de la
República de Guatemala.
184
Paz Álvarez, Roberto, Op. cit. Pág. 28.
A) Comerciante Social Común: que son las sociedades mercantiles que se
encuentran reguladas dentro del código de comercio185 y son: sociedad
colectiva, sociedad en comandita simple, sociedad de responsabilidad
limitada, la sociedad anónima, la sociedad en comandita por acciones,
sociedad de emprendimiento.
B) Comerciante Social Especial: aquí encontramos a las sociedades
anónimas especiales, tales como la bancaria, la aseguradora, la financiera,
la afianzadora, el grupo financiero, las entidades fuera de plaza, las bolsas
de comercio, la sociedad de inversión entre muchas otras.
El comerciante puede actuar por cuenta propia o ajena, pero es esencial que
proceda en nombre propio. Esta exigencia excluye de la calificación de
185
Artículo 10. Del Código de Comercio de Guatemala, Decreto número 2 – 70, del Congreso de la
República de Guatemala.
186
Vicente y Galla, Agustín, Op. cit. Pág. 71
187
Paz Álvarez, Roberto, Op. cit. Pág. 28.
188
Quevedo Coronado Francisco Ignacio, Op. cit. Pág. 16.
189
Artículo 2 del Código de Comercio de Guatemala, Decreto Número 2 – 70 del Congreso de la
República de Guatemala.
190
Villegas Lara, René Arturo, Tomo I, Op, cit. Pág. 38.
191
Vásquez Martínez, Edmundo, Op.cit. Pág. 52.
comerciantes a una serie de sujetos: a los administradores de sociedades, los
factores, gerentes, dependientes, capitanes de buques, entre otros. 192
Explicación
1) se trata de actos coordinables entre sí para una finalidad común, lo que
resulta relevante para la calificación de comerciante o empresario;
2) El denominador común de las actividades mencionadas es el ser creadoras
de riqueza y por ello de bienes y de servicios patrimonialmente valorables,
es decir, son actividades económicas.
3) La actividad debe estar dirigida al intercambio, ya que por su propia
naturaleza los cuatro grupos de actividades que el código enumera
excluyen la producción para el propio consumo.
192
Morales Hernández Alfredo, Curso de Derecho Mercantil, Tomo I, Universidad Andrés Bello,
Venezuela, 2007, Pág. 340.
193
Villegas Lara, René Arturo, Tomo I, Op. cit. Pág. 38.
194
Vásquez Martínez, Edmundo, Op. cit. Pág. 54.
195
Villegas Lara, René Arturo, Tomo I, Op. cit. Pág. 39.
d) Ejercicio de la actividad profesionalmente: profesión es la aplicación de
nuestra actividad, de modo habitual, a un trabajo determinado. Se requiere
que la misma se realiza en forma habitual, estable y sistemática196.
V. CAPACIDAD
Uno de los requisitos que el sujeto individual debe llenar para ser comerciante,
es que sea hábil para obligarse de conformidad con las disposiciones del
artículo seis del Código de Comercio200, y ocho y quince del Código Civil201.
196
Vásquez Martínez, Edmundo, Op. cit. Pág. 52.
197
Leóon Bolaffio, Derecho Comercial, Vol. 2. Litografía Eros, S.A. de C.V. 2003, Pág. 8.
198
Artículo 665 Código de Comercio, Decreto Número 2 – 70 del Congreso de la República de
Guatemala.
199
Quevedo Coronado Francisco Ignacio, Op. cit. Pág. 16.
La ley se refiere expresamente a la capacidad de obrar o de ejercicio que
implica la de ser sujeto de derechos y obligaciones. Esta capacidad esta
entendida como la posibilidad de actuar mediante declaraciones de
voluntad, en lo que se le llama negocios jurídicos. La persona debe estar en
posibilidades de actuar en el campo del orden jurídico, posibilidad que se
adquiere con la mayoría de edad que precisa el derecho común.
VI. PERSONALIDAD
200
Decreto Número 2 – 70 del Congreso de la República de Guatemala.
201
Decreto-Ley 106.
202
Wikipedia, La Enciclopedia Libre, Capacidad Jurídica,
http://es.wikipedia.org/wiki/Capacidad_jur%C3%ADdica, fecha de consulta, 18 de enero de 2010.
203
Osorio, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurídicas¸ Políticas y Sociales, Argentina, Editorial Heliasta.
1982.
204
Artículo 8 del Código Civil, Decreto Ley 106.
mismos, sino representados por sus padres, el tutor o guardador
respectivamente.
VII. INCAPACIDAD
205
Esquema, Bado Virginia, Sujetos de la Actividad Comercial,
http://www.derechocomercial.edu.uy/EsqSujActCom.htm, fecha de consulta, 19 de enero de 2010.
habitual del comercio, mientras quienes sostienen la posición negativa
explican que la ley exige el "hábito" y por lo tanto debe existir comercio
efectivo. Otras opiniones menos radicales han manifestado que si bien los
actos preparatorios por sí no otorgan la calidad de comerciante, el ejercicio
de la actividad comercial posterior que determina para el sujeto tal calidad
tiene efecto retroactivo y permite que sean considerados comerciales los
actos previamente realizados.206
206
El Comerciante y su Estatuto. Dr. Bugallo Beatriz,
http://beatriz.bugallo.info/index2.php?option=com_content&do_pdf=1&id=101, fecha de consulta 19 de
enero de 2010.
207
Morales Hernández, Alfredo, Op. cit. Pág. 361.
208
Artículos 7 y 21 del Código de Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la República de Guatemala.
209
Artículo 1329 Código Civil de Guatemala, Decreto Ley 106.
El que el comerciante o empresario destine a la empresa una parte de sus
bienes propios, no sustrae a los restantes bienes de la responsabilidad en
cuento a sus obligaciones.210
La responsabilidad del empresario o comerciante es más rigurosa desde el
punto de vista de las sanciones penales aplicables en los delitos de alzamiento,
quiebra e insolvencia.
▪ Derechos
1) Ser titular de su empresa y consecuentemente organizarla y dirigirla.
2) Disponer sobre los signos distintivos de su empresa, (nombres, marcas, avisos
anuncios, y patentes de invención).
3) Cesar en su actividad mercantil.
210
Artículo 660 Código de Comercio Decreto 2-70 del Congreso de la República de Guatemala.
211
Artículo 333 Código de Comercio Decreto 2-70 del Congreso de la República de Guatemala.
212
Artículo 361 Código de Comercio Decreto 2-70 del Congreso de la República de Guatemala.
213
Artículo 368 Código de Comercio Decreto 2-70 del Congreso de la República de Guatemala.
214
Artículo 344 Código de Comercio Decreto 2-70 del Congreso de la República de Guatemala.
215
Artículos 383 y 383 Código de Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la República de Guatemala.
c) El libre acceso a los órganos administrativos y judiciales para la solución de
conflictos que sugieren entre proveedores y consumidores o usuarios.
Esta distinción solo tiene importancia práctica por lo que hace a la obligación
de inscripción en el Registro Mercantil, de la cual se le exime y a la facultad de
omitir algunos libros de contabilidad.
Por disposición del artículo 13 del código de comercio, las personas jurídicas
que forman parte de la organización centralizada o descentralizada del
Estado, no son sujetos del derecho mercantil.
216
Artículo 14, Ley de Protección al Consumidor y Usuarios, Decreto Número 006-2003 del Congreso de
la República de Guatemala.
217
Villegas Lara, René Arturo, Op. cit. Pág. 41.
218
Ibid. Pág. 44.
sociedades especiales, ya que están sujetos a obligaciones y derechos que no
existen para las sociedades anónimas comunes u ordinarias.
1. Generalidades:
3. Concepto:
3. Clasificación:
▪ Permanente y Ocasional: si la función persiste en el tiempo es
permanente, y si solo se da eventualmente es ocasional.
▪ Auxiliares Mercantiles y no Mercantiles: pueden darse auxiliares propios
del comercio y otros que no lo son.
▪ Auxiliares dentro del comercio y fuera de la empresa: unos que
trabajan dentro de la organización empresarial y otros no.
4. Factor:
▪ Concepto: es el sujeto que, en calidad de auxiliar, dirige una empresa
o establecimiento mercantil. Es un apoderado general del
comerciante que tiene a su cargo la dirección de una empresa o de un
establecimiento y que negocia y contrata a nombre y por cuenta de
aquél. (Art. 263, 267 Cod. De Comercio).
▪ Denominaciones: es poco usual, usar el nombre o término de factor,
pero jurídicamente lo es quien dirige un establecimiento sea cual sea el
nombre que reciba: gerente o administrador.
▪ Formas de constituir a un Factor: hay tres formas de constituir a un
factor:
o Por Mandato con representación otorgado por el comerciante,
o Por nombramiento,
o Por contrato de trabajo.
En los tres casos, el documento que acredite esa relación debe
inscribirse en el
Registro Mercantil, como requisito u obligación de publicidad a que está
sujeto este auxiliar. Consecuencia de ello es que, la terminación de la
relación también debe operarse en el registro, para que surta efectos
frente a terceros y frente al mismo auxiliar de cuya función se prescinde.
▪ Requisitos para ser factor: para ser factor se requiere:
o Capacidad: necesaria para representar a otro, de acuerdo con
las leyes civiles (Art. 264). O sea que, en el caso del fallido o del
condenado por cualquier delito, por no poder ejercer mandato,
no podría ser factor.
▪ Facultades del Factor: suelen asignarse en el mandato, nombramiento
o contrato de trabajo; si por omisión en el documento no mencionan se
entiende que esta investido de:
o Todas aquellas que tengan relación con los negocios de la
empresa del comerciante principal, o sea que es una
representación general circunscrita al giro comercial de la
empresa.
o Realizar todas las operaciones y contratos corrientes relacionados
con el objeto de la empresa o establecimiento que dirija,
obligando al comerciante ante terceros de buena fe, aún en el
caso de no haber obrado de acuerdo con las circunstancias o
con abuso de la confianza del comerciante (Art. 266).
o Facultades especiales para enajenar o grabar bienes inmuebles,
contratar préstamos, representar judicialmente al comerciante y
para ejecutar actos que no constituyan el objeto normal dela
empresa.
▪ Prohibiciones: el factor tiene prohibición de:
o Dedicarse en lo personal a actividades similares a las que
constituyen el objeto de la empresa o establecimiento que dirija.,
o Su función no concluye con la muerte de su principal (Art. 270 y
277).
▪ Responsabilidad: la responsabilidad por las acciones del factor
corresponde al comerciante, aún en el caso de que el factor haya
contratado a nombre propio, si actúo por cuenta del principal o si el
contrato corresponde a la actividad normal de la empresa y también si
no siéndolo, se demuestra que el factor actúo por instrucciones del
principal o éste aprobó lo hecho (Art. 267 y 268).
▪ Varios Factores: si fueren varios los factores bajo cuya dirección esté
una empresa o establecimiento, se presume que pueden actuar
separadamente, salvo si del mandato, nombramiento o contrato en
qu4e se hayan constituido, se deduzca que deben actuar
conjuntamente en general o para un caso en especial (Art. 269).
▪ Cese de las funciones del Factor: las funciones del factor cesa por
revocación del mandato, cancelación del nombramiento, terminación
del contrato o enajenación de la empresa. Ahora bien, los actos y
contratos que realice son válidos con respecto del principal hasta
después de que se haya notificado el cese al factor y con respecto de
terceros, mientras no se haya inscrito en el Registro Mercantil (Art. 272).
5. Dependientes:
▪ Concepto: es un empleado subalterno del principal, con quien le liga,
generalmente, un contrato de trabajo verbal o escrito. Regularmente,
son quienes celebran las compraventas de mercancías o concluyen
otras relaciones jurídicas relacionadas con el giro del comerciante.
▪ Concepto Legal: Son las personas a quienes el comerciante
encomienda el desempeño constante, en su nombre y por cuenta de
alguna o algunas gestiones propia de una empresa o establecimiento
de su propiedad, reciben el nombre de dependientes. (Art. 273 Cod.
De Comercio).
▪ Relaciones: la relación entre el dependiente y el comerciante es de
naturaleza laboral, y se rige por tanto por el código de trabajo.
▪ Clases de dependientes: hay dos clases de dependientes:
o Los dependientes encargados de atender al público: dentro de
un establecimiento están facultades para realizar las operaciones
que aparentemente estuvieren a cargo y salvo que el principal
anuncie al público, en lugares visibles, que los pagos deben
efectuarse en forma distinta (Art. 274). La recepción de
mercaderías o documentos hecha por el dependiente por
encargo del principal (comerciante) se tiene como hecha por
éste (Art. 276).
o Los dependientes viajeros: por el solo hecho de serlo, están
autorizados para operar a nombre y por cuenta del comerciante
del que son auxiliares y para recibir el precio de las mercaderías
que venden, salvo si se les limitan tales facultades y ello consta en
los formularios que se utilicen para pedidos (Art. 275).
▪ Facultades: devienen del funcionamiento normal de la empresa, de
manera que cualquier limitación a las mismas deben hacerse saber al
público para que surtan efectos.
▪ Prohibiciones: los dependientes tienen, en general, prohibición de: (Art.
278):
o Modificar o dejar sin efecto las condiciones generales de la
contratación o las cláusulas impresas en formularios de la
empresa,
o De exigir el precio de mercaderías que no hayan entregado
o Y de conceder prórrogas o descuentos no acostumbrados, a
menos que por escrito hayan sido expresamente autorizados
para ello.
▪ Responsabilidad: la responsabilidad de los dependientes con respecto
de su principal se rige por el principio de que si han procedido con dolo,
culpa o en infracción de la ley o de las órdenes o instrucciones que
hayan recibido, responderán de los daños y perjuicios causados (Art.
279).
▪ Agente de Comercio:
▪ Concepto: es aquél que actúa de modo permanente, vinculado a
uno o más principales, promoviendo contratos mercantiles o
celebrando en nombre y por cuenta de éstos. (Art. 280).
▪ Distribuidor o Representante:
o Generalidades: regulado en el artículo 280 del código de
comercio, en su tercer párrafo, y lo trata en forma indistinta al
distribuidor y al representante como una misma figura auxiliar.
o Concepto: el distribuidor o representante siempre actúan por
cuenta propia y su función es negociar bienes o servicios que
produce un principal, a quien lo liga un contrato de distribución o
representación.
o Doctrinariamente: el distribuidor es quien: adquiere el producto
(bienes o servicios) para proceder a su colocación masiva por
medio de su propia organización en una zona determinada. El
distribuir no negocia, regularmente, con el consumidor final, sino
con el que va a expenderlo, aunque eso no impide que un
consumidor acuda a un distribuidor y compre. Este distribuidor
recibe el producto o servicio a un precio menor que el que paga
el expendedor y eso constituye su ganancia, lo que se conoce
como precio de distribuidor.
7. Corredor:
8. Comisionistas:
▪ Concepto: la persona hábil para ejercer el comercio que, por cuenta
ajena realiza actividades mercantiles (Art. 303). Es un auxiliar cuya
función, ocasional o habitual, consiste en realizar actividades
mercantiles por cuenta ajena.
▪ Elementos que integran el concepto:
o Elemento objetivo: realizar actividades mercantiles por cuenta
ajena, auque puede obrar en nombre propio (Art. 303 y 306).
o Elemento subjetivo: estar capacitado para actuar como
comisionista, es decir, tener capacidad legal para contratar y
poseer patente legalmente expedida (Art. 304).
o Elemento de retribución: recibir la remuneración a que tiene
derecho, ya sea que la misma se haya fijado convencionalmente
o conforme a los usos de la plaza (Art. 328).
▪ Formas de constituirse: puede devenir de:
o Mandato: otorgado en escritura pública.
o Acto verbal o escrito: el comitente debe ratificar la comisión
antes de que se realice cualquier negocio dentro de esa función.
Si el comisionista actúa habitualmente debe obtener autorización
conforme al reglamento respectivo y luego inscribirse en el
registro mercantil.
1. Generalidades:
▪ Libre Competencia:
o Concepto: la posibilidad de participar en el comercio y en la
lucha por conquistar clientela, en ausencia de limitaciones y en
igualdad de circunstancias jurídicas.
o Código de comercio: protege la libre competencia mediante la
prohibición de la competencia desleal y de los monopolios,
estableciendo un régimen jurídico que permite la defensa del
perjudicado y la sanción del infractor.
o Qué se considera como competencia desleal: se considera
como competencia desleal a todo pacto o hecho contrario a la
buena fe comercial o al normal y honrado desenvolvimiento de
las actividades mercantiles (Art. 362), es decir, que la
competencia desleal es la realización de actos que lesionan
derechos de otros comerciantes.
o Actos considerados como competencia desleal:
▪ Engañar o confundir al público en general o a personas
determinadas, mediante falsas indicaciones o noticias
respecto de los productos o servicios que ofrezcan;
▪ Perjudicar directamente a otro comerciante usando
indebidamente nombres, marcas, avisos, patentes u otros
elementos de otra empresa o propagando noticias falsas
que desacrediten a otro comerciante;
▪ Perjudicar directamente a otro comerciante al utilizar el
nombre de quien se ha obligado a no dedicarse a una
actividad o empresa determinada y al aprovechar los ser
vicios de quien ha roto su contrato de trabajo a invitación
directa del comerciante que le dé nuevo empleo;
▪ Al realizar cualesquiera actos similares, encaminados
directa o indirectamente a desviar la clientela de otro
comerciante (Art. 363).
o Acciones a que da lugar la competencia desleal: la ley
concede al comerciante perjudicado la acción de competencia
desleal como medio para pedir en vía ordinaria la calificación de
determinados actos como de competencia desleal, la
suspensión de dichos actos y la condena en daños y perjuicios,
así como la publicación, en caso de dolo o culpa del infractor,
de la sentencia condenatoria (Art. 365).
o Competencia desleal dolosa: cuando se incurra al realizar los
mismos actos después de que haya sentencia firme que ordene
su suspensión (Art. 366).
o Providencias cautelares: pueden dictarse también providencias
cautelares que el juez juzgue oportunas para proteger
adecuadamente los intereses del público (Art. 367).
1. Generalidades:
3. Concepto:
▪ Elementos Personales:
o El Empresario: sujeto que ejercita una actividad mercantil, en
nombre propio y mediante una empresa. Aquí se destaca que
actúa como titular de la empresa. Empresario puede ser tanto
una persona individual como una sociedad mercantil. El
empresario como titular de ella es sujeto de un derecho de
propiedad sobre la empresa y es quien puede disponer de ella
como conjunto ya sea transfiriéndola, gravándola o
disolviéndola.
o El personal de la empresa: la empresa es un centro de
integración de actividades personales y que supone un conjunto
de personas que colaboran en la consecución de los fines de
aquélla.
▪ Clases:
• Los que prestan sus servicios en la propia empresa
mediante un contrato de trabajo y sometidos a la
subordinación directa o indirecta del empresario,
estos son los que integran propiamente el personal
de la empresa y reciben también el nombre de
auxiliares del empresario o del comerciante, aquí
cabe distinguir a su vez:
o Colaboradores con representación o
auxiliares del comerciante en sentido estricto,
y son: los factores, gerentes, dependientes,
agentes dependientes;
o Colaboradores sin representación que no
están regulados en el código de comercio,
su relación con el empresario es únicamente
de orden interno y por ello de la órbita
exclusiva de las leyes laborales aquí están los
técnicos, los obreros; y
• Los que sin relación de subordinación auxilian o
colaboran con el emprewsar4io de una manera
eventual. Llamados colaboradores autónomos, no
están ligados con el empresario por una relación
laboral, regularmente prestan sus servicios a otros
empresarios y por ello no forman parte del personal
de la empresa.