5.4.6. Elementos del tipo.

a) Material: El núcleo del tipo penal lo configuran cuatro verbos: distinción, exclusión, restricción y
preferencia; por motivos de género, raza, etnia, idioma, religión, situación económica,
enfermedad, discapacidad, estado civil, etc.

b) Interno: Lo constituye el dolo especial que requiere este tipo penal: “impedir y dificultar el
ejercicio de un derecho legalmente establecido...”, por los motivos señalados en la parte material.
116 5.4.7.

Sujetos del tipo penal.

a) Sujeto Activo: Cualquier persona, que por acción u omisión distinga, excluya, restrinja o
prefiera, por motivos de género, raza, etnia, idioma, religión, situación económica, enfermedad,
discapacidad, estado civil; que impidiere o dificultare el ejercicio de un derecho legalmente
establecido.

b) Sujeto Pasivo: Cualquier persona, grupo de personas o asociaciones, que por acción u omisión
se le impidiere o dificultare el ejercicio de un derecho legalmente establecido o le sea violada un
derecho humano (libertad, seguridad, igualdad, dignidad, etc.) 5.4.8. Clases de discriminación. Del
contenido del texto del Artículo 202 Bis del Código Penal, aparecen las siguientes clases de
discriminación (hipótesis del tipo):

a) Discriminación simple: Toda distinción, exclusión, restricción o preferencia basada en motivos

de género, raza, etnia, idioma, religión, situación económica, enfermedad, discapacidad, estado
civil, o en cualesquiera otro motivo, razón o circunstancia, que impidiere o dificultare a una
persona, grupo de personas o asociaciones el ejercicio de un derecho 117 legalmente establecido,
incluyendo el derecho consuetudinario o costumbre, de conformidad con la Constitución Política
de la República y los Tratados Internacionales en materia de Derechos humanos b) Discriminación
agravada: Cuando la discriminación sea por razón idiomática, cultural o étnica (esta es la
discriminación étnica). Para quien de cualquier forma y por cualquier medio difunda, apoye o
incite ideas discriminatorias (podría concursar con el delito de instigación a delinquir. Cuando el
hecho sea cometido por funcionario o empleado público en el ejercicio de su cargo. Cuando el
hecho sea cometido por un particular en la prestación de un servicio público. Esa acción (al igual
que en la discriminación simple), debe tener como motivo impedir o dificultar a una persona,
grupo de personas o asociaciones el ejercicio de un derecho legalmente establecido, incluyendo el
derecho consuetudinario o costumbre, de conformidad con la Constitución Política de la República
y los Tratados Internacionales en materia de Derechos humanos. Esta división del delito de
discriminación en simple y agravada, se hizo arbitrariamente, ya que el texto legal no lo denomina
de esa forma, sino define la discriminación en términos generales sin hacer especificaciones, pero
en el tercer párrafo del Artículo en análisis, agrava la pena en los cuatro supuestos arriba
mencionados (es a la que denominamos discriminación agravada). 118 5.4.9. Naturaleza jurídica
del tipo de la discriminación. La naturaleza jurídica del tipo analizado, se refiere a su ubicación
dentro del Código Penal. Es decir si realmente con esa norma se tutela la libertad individual o
cualquier otro valor tutelable por la ley penal, o bien es de naturaleza difusa. El tipo de la
discriminación (Artículo 202 bis) se encuentra ubicado en el capítulo I de los delitos contra la
libertad individual, contemplada en el título IV del Código Penal que se refiere a los delitos contra
la libertad y la seguridad de la persona. A strictu sensu y de conformidad con la estructura lógica
que tiene dicho Código, al incurrir en el delito de discriminación se atenta contra la libertad
individual. Sin embargo, del análisis de los elementos de la norma se desprenden que no se coarta
dicho bien jurídico, como estado existencial del hombre. Si bien es cierto que la igualdad y la
libertad están contempladas en un mismo artículo constitucional, eso no quiere decir que dichos
conceptos sean sinónimos, similares o se refieran a un mismo derecho, aunque ambos se
complementan por referirse a la dignidad humana, ya que la libertad, como estado existencial del
hombre y fundamento de la organización del Estado democrático-liberal, está tutelada y protegida
penalmente dentro del rubro de los delitos contra la libertad del Código Penal