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1
libertad de expresión y libertad de trabajo, solicitando sea acogida en todas sus
partes, con expresa condenación en costas, en virtud de los fundamentos de
hecho y de derecho que pasamos a exponer.
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prestigiosos diarios de circulación nacional para que ella comente los detalles de
“su conflicto con Carey”, a lo que nuestra representada se ha negado.
S.S. tan grave es lo que ha sucedido en el caso de Maria José, que ella
está dispuesta a seguir adelante con este juicio, pese a todos los riesgos y
desventajas relativas a “no salir por la puerta ancha de Carey”, con tal de que
este tipo de prácticas tan dañinas dejen de ocurrir. Ella cree firmemente que es
tiempo de decir basta, aunque para hacerlo deba tomar el camino largo y difícil.
Ella ha soslayado el camino usual (aquel de aceptar una salida cubierta por el
“mutuo acuerdo de las partes”) y, a sabiendas del riesgo cierto para su futuro
profesional, ha decidido presentar esta acción.
Tiene en sus filas casi a 300 abogados, los que se categorizan en 4 tipos,
según la información que se entrega verbalmente a las personas que ingresan a
Carey: los socios (máximo rango), los directores (abogados que tienen un rango
superior a los asociados senior e inferior a los socios con más de 12 años de
experiencia profesional), asociados senior (abogados con más de 5 años de
experiencia) y asociados junior (recién titulados o prontos a titularse).
Siempre se le dijo a María José, por los socios de Carey, que esta es una
oficina “meritocrática” y que lo único que se mide al momento de las
postulaciones a socio son los méritos de cada persona.
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En el mismo orden se le informó que Carey es una excelente escuela
para aprender y crecer profesionalmente. Con eso en mente son muchas las
personas que ingresan a dicha oficina con la idea de crecer y desarrollar todo el
potencial de su carrera profesional. María José fue una de ellas.
1
Revista del Abogado, publicación del Colegio de Abogados de Chile, N°47, Año 13, noviembre de 2009, pág.
34.
4
secreto de la votación y porcentaje de aprobación, jamás se dieron a conocer al
interior de Carey públicamente reglas claras de aspectos tales como:
oportunidad de la postulación, formulario de postulación conteniendo los
requisitos a cumplir, oportunidad de los postulantes para presentar sus
credenciales como postulantes ante un comité de selección (o preselección),
oportunidad de la resolución y carácter de esta (fundada o no). Requisitos, a fin
de cuentas, que garanticen la igualdad de oportunidades para acceder a la
calidad de socio y la existencia del proceso meritocrático que siempre se ha
transmitido por los socios.
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Han abundado, insistimos, solo en el último tiempo, referencias en
foros y prensa especializada, a la escasez de abogadas en los directorios de
los grandes Estudios Jurídicos, tal como ocurre en Carey.
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https://liderlegal.com/el-gran-desafio-de-los-directorios-es-romper-con-el-techo-de-cristal-y-lograr-una-
mayor-visibilizacion-y-representatividad-de-las-mujeres-en-el-sector-legal/
3
Similar análisis se puede advertir en artículo de prensa (publicado en la página web del Colegio de Abogados
de Chile), titulado “Ránking Chambers and Partners 2018: Abogadas ven lento incremento de socias y
promueven necesidad de teletrabajo. Dentro de las entrevistadas se encontró la socia de Carey, Sra. Lorena
Pavic.
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En el mismo orden y muy atingente al caso que nos ocupa, el socio
de Carey, Jorge Carey al ofrecer el discurso inaugural en el seminario “El valor
de la diversidad: mujer y liderazgo, organizado por Carey y Chambers
Diversity”, en 2018, dio cuenta a través de experiencias vivenciales de los
grandes cambios experimentados, en las últimas décadas, en una sociedad
muy dada a la exclusión, para terminar afirmando “bienvenidos los cambios,
entre ellos que en los directorios se elijan mujeres”, luego de reconocer que
como estudio había cometido un error en el pasado al no haber tenido una
visión para haber cambiado la participación minoritaria de las mujeres.
¿Cómo las dejamos ir?, ¿Qué nos pasó?, “perdimos brillantes abogadas”,
enfatizando que, en el momento actual, se encontraban enfocados en que
abogadas jóvenes no se les vayan. Al momento de sus palabras, reconocía
que la participación de mujeres dentro de los socios de Carey era del 10% (3
de 30), lo que le daba vergüenza.
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Como ya anticipamos, el diagnóstico de las dificultades para acceder
a socias de las abogadas de Estudios Jurídicos, también se extiende a Carey, al
que pasamos a referirnos a continuación.
4
https://dfmas.df.cl/df-mas/coffee-break/tres-nuevos-socios-la-polemica-decision-de-carey
8
representatividad de socios actuales no es algo para jactarse. "Chile está al debe,
nosotros también”, señalan.
Desde Carey se mencionó que “la persona que quiere ser socio o socia
tiene que cumplir ciertos requisitos -ser mayor de 35, haber estudiado y/o
trabajado en el exterior-, y después de eso buscar un socio “sponsor” que lo
respalde.
Este año postularon cuatro abogados: los tres que fueron elegidos y
una mujer, la única del grupo que no quedó nominada, y que según cuentan sus
pares, sí cuenta con los méritos. La votación -que se efectuó de forma virtual- es
secreta, y para ser elegido, hay que contar con un 80% de sufragios a favor. Solo
los socios pueden participar.
Con todo, incluidos los nuevos requisitos para postular a socio, María
José reunía las exigencias que requería Carey, hasta la elección de mayo de
2021. Sin embargo, con fecha 13 de septiembre, luego de haber transcurrido 19
días de su pregunta-petición de estar en la papeleta, fue despedida.
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criticaba la elección de mayo y citaba a ex abogadas de la Oficina quienes
comentaban la necesidad de que Carey tuviera más mujeres socias.
En diciembre 2021, Carey anunció en sus redes sociales que había sido
nominado como uno de los mejores estudios de abogados de Latinoamérica en
la categoría de “Diversidad e inclusión”. El premio se llama “Diversity & Inclusion
Firm of the Year”.
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Con fecha 17 de septiembre de 2014, ingresó a prestar servicios para la
demandada Carey y Cía. Ltda., en calidad de abogada senior pasando de
inmediato a integrar el grupo de propiedad intelectual, equipo a cargo del
abogado y socio Guillermo Carey.
A fines del 2016 María José manifestó a su jefe directo que quería
crecer en la oficina y preguntó si ella era una candidata “con posibilidades reales
de participar en el proceso de selección de socios”. La respuesta fue que ella
cumplía con todos los requisitos objetivos pero que le faltaba armar una nueva
área de practica o potenciar alguna que tuviera poco crecimiento para mostrar
que tenía un “business case”, es decir, un grupo de práctica rentable para Carey.
En los años 2019 y 2020, durante la evaluación anual que le hacían sus
jefes María José preguntó nuevamente si ella era una candidata “con
posibilidades reales de participar en el proceso de selección de socios”. La
respuesta fue que ella sí cumplía con todos los requisitos, y que, por lo mismo,
ambos jefes le darían apoyo siendo sus sponsors para presentarse como socia
prontamente.
Las relaciones personales de la actora con los socios, sus pares y los
miembros de su grupo seguían los lineamientos, los principios y valores de Carey.
Cada vez que ella enfrentó situaciones complejas, acudió de inmediato con sus
jefes para buscar consejo, siendo proactiva en la solución de ellas.
Durante los años que María José trabajó en Carey sus jefes evaluaron
de manera sobresaliente su trabajo y el crecimiento de su equipo. Ese fue el tenor
de la última evaluación escrita de María José del año 2020. Generalmente,
recibía felicitaciones por parte de los socios que trabajaron con ella. Lo mismo
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ocurría con los clientes de Carey que trabajaban con María José. Prueba de ello
es que, días antes del despido, María José había recibido felicitaciones escritas de
sus jefes y de clientes por uno de sus proyectos.
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Son abogados junior aquellos que tienen hasta 3 años de experiencia laboral en funciones de abogado.
6
Comentarios en ingles disponibles en: https://www.legal500.com/c/chile/consumer-and-advertising-law/
12
Chile, el servicio que brinda la práctica del consumidor es muy
especializado (como si se tratara de una pequeña firma)”.
A partir del 2018, año en que nace la primera hija de María José, ella
comienza a profundizar sus conocimientos en materia de liderazgo y mujeres. Con
esa idea en mente se matriculó en un curso de la Universidad de Yale sobre estas
materias denominado “Women Leadership”.
El breve análisis fue hecho por la misma María José para acreditar que
sí existen excelentes candidatas para ser socias, pero que no son vistas. Esto no
fue bien recibido por el Sr. Aldo Molinari, quien decía que, en general, el
problema de las mujeres que han postulado y no han quedado elegidas tiene
que ver con tener “personalidades que van al choque”, otras “por no despertar
las simpatías de los demás socios”, y también, en otras ocasiones, “por falta de
carácter”. María José indicó no estar de acuerdo con ese análisis y le nombró un
largo listado de mujeres que, en ese momento, trabajan en Carey, y que
“cumplían con todos los requisitos para ser socias”, pero que simplemente no son
ni han sido vistas ya que el nivel de perfección que se les exige a las mujeres es
prácticamente inalcanzable.
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h. Otros aspectos de la relación laboral de María José y Carey:
A fines de agosto 2021, el socio Sr. Aldo Molinari, le informó a María José
que Carey tendría la intención de implementar políticas para detener la fuga del
talento femenino. Si bien esas políticas aun no existían, había, al menos, una
declaración de intención en tal sentido.
Con fecha 25 de agosto de 2021, María José se reunió con el socio Sr.
Guillermo Carey en la oficina de este último y le planteó, su solicitud. Le mencionó
que ella se había enterado, extraoficialmente, que los socios habían fijado una
nueva fecha para la elección de socios a realizarse en noviembre de 2021 y que
los candidatos (hasta ese momento) serían los abogados Sres. Jaime Carey A.,
José Pardo, y José Tomás Hurley. Guillermo Carey le confirmó lo anterior.
14
gran momento profesional al interior de la organización, dado el crecimiento
exponencial del área a su cargo. Asimismo, María José siempre fue calificada con
excelencia dentro de la oficina, es decir, con notas entre 6.5 a 7.0, y un promedio
de 6.8 en sus años en Carey, dentro de una escala de 1.0 a 7.0. También obtuvo
múltiples reconocimientos internos y externos en su área de práctica que, unido a
su muy buen curriculum y experiencia en Carey, avalaban tal pretensión.
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potencial extraordinario. En definitiva, ella buscaba lo mejor para Carey y para
ella.
Frente a esto y revelando indicios de lo que a la postre ocurriría con el
destino de la demandante, Guillermo Carey le señaló a nuestra representada que
los tres candidatos postulantes eran muy fuertes “conocidos como la generación
dorada”, y que además “era muy difícil para la oficina postular a otra mujer a
candidata y que no saliera elegida, como había sucedido en el pasado con
anteriores candidatas que no habían sido elegidas”.
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d) María José es informada de que no podía postular a socia, ya que
ella no obtendría la votación suficiente para ser elegida:
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contagioso (rotavirus) y por recomendación médica se le sugirió no salir de su
casa.
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La actora insistió en su petición de que analizaran lo grave que
estaban comunicando ante lo cual Lorena Pavic señaló que la decisión había
pasado por la discusión de los Comités, pero “como se fue llevando la discusión
se hizo inviable y que era entendible que tuvieran posiciones distintas, pero
querían buscar una salida de común acuerdo en los mejores términos”. Ante esto,
nuestra representada dijo que quería dejar muy en claro que su intención de estar
en la papeleta no fue conversada con los demás socios de la oficina, tal como se
lo habían pedido, por lo que las referencias a lo “perentorio”, por lo demás, no
podían ser tales porque en esas conversaciones, referidas por Lorena Pavic no
participó la actora sino los jefes de esta cuyo compromiso era únicamente
plantear su candidatura ante los Comités e instar para que ella fuera incluida. Con
todo, la actora insistió en plantearles la razonabilidad de lo que ellos tildaban de
“perentorio”: en caso de advertir signos inequívocos de no tener mayor opción
y/o expectativa de seguir ascendiendo en la actual o futuras postulaciones,
necesariamente, por sus naturales ansias de seguir creciendo profesionalmente,
tendría que analizar su camino a seguir.
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En la cultura legal chilena no resulta extraño que se critique a las
mujeres abogadas que “se van” de oficinas prestigiosas y se les tilde de
“conflictivas” o “complicadas” por quienes fueron sus empleadores, sembrando la
duda y el rumor sobre sus competencias y cualidades. Es habitual que tales
rumores siembren la sensación de que esas abogadas “no eran suficientemente
buenas” para acceder a los cargos más altos de dichas organizaciones. Por esa
razón, muy conocida por María José, esta fue enfática cuando pidió que se
informara la “verdad” acerca de su despido.
“Hoy día 13 de septiembre a las 12,45 hrs. fui citada a una reunión
online vía Zoom por parte de mi empleador. Estaba Guillermo Carey y Lorena
Pavic, quienes me comunicaron verbalmente que la oficina había tomado la
decisión de desvincularme con fecha de hoy. Lo anterior, a propósito de mi
solicitud de poder participar en el proceso para ser candidata a socia y haber
obtenido una respuesta negativa por parte del Comité Ejecutivo de Carey. Luego
recibí el llamado de la socia Francisca Corti quien me informó sobre el proceso de
desvinculación con efecto inmediato y el cierre de mis cuentas y correo Carey.”
20
$35.919.904 por indemnización total y $7.124.768 por feriado legal y proporcional),
esto es, más de $20.000.000 adicionales a la oferta original de su indemnización,
pero solo bajo la condición de que firmara una “salida de común acuerdo”, sin
reserva de derechos y con absoluta reserva del pago recibido.
21
preguntas al interior de la Editorial, especialmente porque el socio y ex jefe de la
actora Sr. Aldo Molinari, quedó liderando el área de práctica antes a cargo de la
actora.
III. EL DERECHO:
22
Fundamos la presente demanda de tutela, entre otras normas, en el
artículo 485 con relación al artículo 2° y 489 del Código del Trabajo y artículo 19
N°12 inciso 1° (libertad de expresión) y N°16 incisos 1° (libertad de trabajo) y 3°
(derecho a la no discriminación laboral) que reconocen el derecho a demandar
de tutela de derechos con ocasión del despido de una trabajadora, cuando se le
hubieren lesionado, entre otros, el derecho a la no discriminación por razón de
sexo, el derecho a la libertad de expresión y el derecho a la libertad de trabajo. El
citado artículo 489 con relación al artículo 495 del mismo cuerpo legal, habilita a
la actora a demandar las indemnizaciones que se reclaman, incluida la
pertinente al daño moral.
7
CAAMAÑO ROJO, EDUARDO, “La tutela del derecho a la no discriminación por razones de sexo durante la
vigencia de la relación laboral”, ob. cit., pág.26.
8
La legislación chilena también ha establecido otras prohibiciones, tales como, prohibir preguntar sobre la
ausencia o existencia de embarazo, en exigir para dichos fines certificado o examen alguno para verificar si se
encuentra o no en estado de gravidez, así como en el reconocimiento del derecho a los permisos de pre y
post natal, al permiso pre natal suplementario, pre natal prorrogado, post natal prolongado, el derecho al pago
de subsidios por reposos, descansos o incapacidad laboral maternal, el derecho al pago de los pasajes de ida
y regreso a la sala cuna para alimentar al menor, el derecho al fuero maternal, el derecho, durante el período
de embarazo, cuando habitualmente la trabajadora esté ocupada en trabajos considerados por la autoridad
como perjudiciales para su salud, a ser cambiada a otro trabajo no perjudicial para su estado, el derecho a
sala cuna respecto de las trabajadoras madres de hijos menores de dos años; el derecho a permiso para
alimentar a hijos menores de dos años y, entre otros más, el derecho a licencia médica por enfermedad grave
del hijo menor de un año.
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actora. De lo anterior se sigue la plena aplicabilidad de la acción de tutela tanto
aquella durante la vigencia de la relación laboral (artículo 485) como la acción
de tutela con ocasión del despido (artículo 489). Pero, además de estas normas
cabe citar también como vulneradas, aquellas contenidas en la Convención
sobre la eliminación de todas las formas de discriminación en contra la mujer,
adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolución
34/180, el 18 de diciembre de 19799, conocida por la sigla CEDAW, cuyo artículo
1°, dispone:
“1. Los Estados Parte adoptarán todas las medidas apropiadas para
eliminar la discriminación contra la mujer en la esfera del empleo a fin de
asegurar a la mujer, en condiciones de igualdad con los hombres, los mismos
derechos, en particular:
a) El derecho al trabajo como derecho inalienable de todo ser
humano;
b) El derecho a las mismas oportunidades de empleo, inclusive a la
aplicación de los mismos criterios de selección en cuestiones de empleo;
c) El derecho a elegir libremente profesión y empleo, el derecho al
ascenso, a la estabilidad en el empleo y a todas las prestaciones y otras
condiciones de servicio, y el derecho a la formación profesional y al
readiestramiento, incluido el aprendizaje, la formación profesional superior y el
adiestramiento periódico;
d) El derecho a igual remuneración, inclusive prestaciones, y a
igualdad de trato con respecto a un trabajo de igual valor, así como a igualdad
de trato con respecto a la evaluación de la calidad del trabajo;”
9
Ratificada por el Estado de Chile (promulgada mediante Decreto N°789, de 27.10.1989, publicada en el Diario
Oficial el 9.12. 1989).
10
REY MARTINEZ, F. (2005), El derecho fundamental a no ser discriminado por razón de sexo, Consejo
Nacional para prevenir la discriminación, Méxivo DF, p. 17.
24
“A su turno, respecto al sexo como criterio de sospecha se ha señalado
que “resulta necesario hacer patente que cuando se habla de criterio
sospechoso por sexo, la doctrina y jurisprudencia entienden que se trata del sexo
femenino, toda vez que la condición de varón junto a otras como las de
“heterosexual” y de “raza blanca” por ejemplo, son más bien el arquetipo de
agente activo de la discriminación, pero no del pasivo. Así la discriminación por
sexo en materia laboral ha estado referida a lograr la igualdad de género entre el
sexo masculino y el femenino, en tanto el último históricamente ha tenido una
condición desventajosa en relación a su contraparte masculina. Así se trata por
ejemplo por la OIT en el Convenio sobre igualdad de remuneración, 1951 (núm.
100); el Convenio sobre la discriminación (empleo y ocupación), 1958 (núm. 111) y
el Convenio sobre los trabajadores con responsabilidades familiares, 1981 (núm.
156), entre otros.”11.
11
Juzgado de Letras del Trabajo de Antofagasta, Rit T-258-2020.
12
2º Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, Rit T-1061-2018.
25
logrado hasta antes de su despido, pero sin haber pretendido postular a socia de
Carey.
13
Medina Cecilia, "La libertad de expresión", en Sistema Jurídico y Derechos Humanos, El derecho nacional y
las obligaciones internacionales de Chile en materia de Derechos Humanos", Serie Publicaciones Especiales
N°6, Escuela de Derecho Universidad Diego Portales, Santiago de Chile, 1996, págs. 149 y 151
14
Nogueira Alcalá, Humberto, “El derecho a la libertad de opinión e información y sus límites (honra y vida
privada)”, Lexis Nexis, Cono Sur, Santiago, 2002, pág. 18.
26
cuanto a su capacidad de reconocer que no corresponde a las autoridades
políticas o religiosas la determinación de la bondad o validez de las ideas u
opiniones prevalecientes en una sociedad, sino que es necesario que ellas
compitan libremente entre sí".15
15
González Felipe, http://www.udp.cl/derecho/publicaciones/ desacato libertad expresión.pdf
16
Pérez Luño, A., "Los derechos fundamentales", citado por Rojas Rivero Gloria, " La libertad de expresión del
trabajador", Editorial Trotta, Valladolid, 1991, pág.49
17
Las negrillas son nuestras.
18
Las negrillas son nuestras.
27
Tal como afirma el Profesor Ugarte en el Informe en Derecho pedido al
efecto, “frente a esta posición protegida del trabajador, el empleador se
encuentra vedado de cometer cualquier acto que tienda a censurar o restringir
el efectivo ejercicio del derecho de libertad de expresión. Así, desde el punto de
vista pasivo, la libertad de expresión del trabajador supone una prohibición de
represalias que afecten al trabajador como consecuencia del ejercicio de ese
derecho fundamental.” Asimismo, añade el mismo profesor:
19
Evans de la Cuadra, Enrique, “Los derechos constitucionales”, T. II, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1986, pág. 216
20
Nogueira Alcalá, Humberto, Derechos Fundamentales y Garantías Constitucionales, Tomo 3, Librotecnia,
octubre 2009, pág. 404.
28
En el caso que nos ocupa, el despido de María José afectó su derecho
a desarrollar un trabajo (por lo demás, muy bien evaluado al interior de Carey).
Asimismo, se afectó su derecho a mantenerse en su trabajo, por medio de una
decisión carente por completo de una justificación razonable, que, por lo mismo y
dado lo intempestiva de tal decisión. Por otra parte, la perjudicial forma que
adoptó para la actora, el modo como Carey comunicó a los clientes atendidos
por María José las circunstancias de su despido también daña su libertad de
trabajo. Por último, el despido la perjudicó en su legítimo derecho a buscar un
nuevo trabajo, en un medio sabidamente sensible a tales circunstancias a la hora
de ofrecer un empleo, lo que se ve potenciado con lo dispuesto en la cláusula
cuarta del contrato de trabajo, que dispone:
“Exclusividad y prohibición de contactar.”
“Salvo lo dispuesto en el número 1.5 anterior, la Trabajadora no podrá
realizar ninguna actividad o trabajo para personas distintas al Empleador, ni
desarrollar actividades similares a las que se contratan en virtud del presente
instrumento, para otro u otros Empleadores o clientes sin autorización previa dada
por escrito por el Empleador.”
“Durante la vigencia del Contrato de Trabajo, la Trabajadora no podrá,
ya sea en forma individual o en sociedad o en forma conjunta con otras personas,
firmas, asociaciones, compañías o sociedades, ya sea como mandante,
accionista, consultor, agente, trabajador, director, inversionista o de cualquier
otra forma, en forma directa o indirecta, contactar, interferir con o intentar alejar
del Empleador a cualquiera de sus clientes, proveedores o empleados, si dicho
contacto, interferencia o intento de alejamiento coadyuva o está relacionada
con cualquier negocio que compita con el giro del Empleador.”
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1.- La histórica dificultad de las abogadas que trabajan en Carey para
acceder a la calidad de socias y escaso porcentaje de socias respecto de los
socios.
2.- El planteamiento por parte de la actora a sus jefaturas en el mes de
marzo de 2021 de la necesidad de crear en Carey un Chief Inclusion and Diversity
Officer-Carey, vale decir la creación en Carey de un cargo responsable de una
política de inclusión y diversidad.
8.- El que sus jefaturas le hayan comunicado que los comités habían
recomendado no postularla, sin posibilidad de haber podido la actora de modo
directo planteado su candidatura ante quienes debían decidir y sin que se le
hubieran dado razones asociadas a sus competencias profesionales, que
recomendaban no postularse.
30
genuino líder y mentor, no existía para ella la palabra fracaso y que,” jamás había
pensado que, postularse a socia y no salir era perder”.
14.- La falta de una explicación dirigida por Carey a los clientes de esta
que habían sido atendidos por la actora, fidedigna con las genuinas razones del
despido, de modo de evitar las erradas interpretaciones sobre la salida
intempestiva de la actora, con las consecuentes mayores dificultades para esta
para conseguir un nuevo trabajo.
31
con ocasión del despido, razón por la cual corresponderá a Carey explicar los
fundamentos de su decisión de rechazar la posibilidad de la actora de postular
en la selección de socios que culminó en el mes de noviembre de este año, así
como la decisión de despedirla, los cuales deberán dar cuenta.
Para el caso improbable que SS estimare que Carey dio, en este caso,
un fundamento razonable y no arbitrario al despedir a María José, venimos en
sostener que tal medida extrema (el despido) no resulta ni idónea, al no advertirse
una finalidad legítima detrás de ella. Para el caso que se estimare idónea, no
resultó una medida necesaria, pues Carey siempre tuvo alternativas distintas al
despido (hubiera bastado disponer de un proceso de postulación a socios/as
reglamentado en forma previa, transparente y no discriminatorio). Por último, para
el caso improbable que se estimare que el despido resultó idóneo y necesario,
deberá estimarse que no resultó una medida proporcional, desde el momento
que del mismo no se derivan mayores beneficios o ventajas para el interés
general que perjuicios sobre bienes jurídicos de la demandada.
32
vez que la primera es una sanción al empleador por la vulneración de los
derechos fundamentales del trabajador (una forma de daño punitivo), que se
calcula por el juzgador de acuerdo a la gravedad de la conducta y no con
relación al daño moral efectivamente causado. Dicho de otra forma, agrega
Ugarte, la indemnización por despido lesivo tiene un carácter sancionatorio,
mientras que la indemnización por daño moral tiene un carácter reparatorio
(forma de satisfacción alternativa de la víctima). Sostener lo contrario esto es la
incompatibilidad ambas indemnizaciones en atención a que la indemnización
por despido lesivo sería tasada, significa confundir dos cuestiones
conceptualmente diversas: la afectación de un derecho fundamental y la
provocación de un daño de carácter moral.21
21
Ugarte Cataldo, José Luis, “Derechos Fundamentales, Tutela y Trabajo”, Thomson Reuters, 2018, pág.97.
22
Sentencia dictada por la E. Corte Suprema el 30.11.2016, rol N°6.870-2016.
33
pago de $20.000.000.-, por sobre las indemnizaciones asociadas a lo que Carey
asumía como indemnizaciones legales.
Cabe hacer presente, en todo caso, que, a las sumas de dinero que,
por concepto de indemnizaciones y prestaciones SS. ordene pagar a la
demandada, deberá imputar la suma de $25.915.558 que esta última depositó en
la cuenta corriente de la actora (sin que esta lo solicitara) con posterioridad a su
despido ante el rechazo de aquella a firmar el finiquito por mutuo acuerdo en los
términos que Carey pretendía.
Las horas que se consideran para el cálculo del bono que se demanda
incluyen las horas trabajadas desde el 01 de octubre de 2020 a septiembre del
año 2021, es decir 12 meses. El sistema de asignación de bonos considera distintos
factores tales como antigüedad (generación a la que pertenece), número de
horas trabajadas, evaluación del jefe directo respecto del desempeño del año
como un todo y recomendación que hace el socio a cargo y la opinión que el
resto de los socios tiene respecto de cada asociado.
34
5.- REAJUSTABILIDAD E INTERESES:
De esta manera, corresponde que SS, junto con declarar que la parte
demandada ha incurrido en lesión al derecho constitucional a la no
discriminación por razón de sexo, libertad de expresión y/o libertad de trabajo,
tanto durante la relación laboral como al momento del despido de la actora o
solo con ocasión despido para el caso improbable que desestimare la
vulneración de sus derechos durante la vigencia de la relación laboral, se solicita
declarar que la demandada le adeuda:
35
tope de 90 UF, dado que, Carey no aplica dicho tope en los casos en que pone
término al contrato de trabajo de sus abogados/as, sea que opere alguna de las
causales del artículo 161 del Código del Trabajo o que, como suele suceder, se
cambie alguna de aquellas (como se le propuso a la actora, por lo demás) por la
causal mutuo acuerdo de las partes o renuncia voluntaria. La suma que se
reclama por este concepto equivale a $7.162.218 o lo que S.S. estime en justicia.
Para el caso que S.S. no considerare la indemnización sin tope, se demanda esta
ajustada al tope legal de 90 UF.
36
postular a la carrera de socio y luego acceder a la calidad de socio/a, el que
deberá ser entregado, con la debida anticipación a cada proceso, a cada
trabajador/a de Carey y que contenga todas las garantías para no lesionar el
derecho a la no discriminación, especialmente por razón de sexo.
37
90 UF el valor de la última remuneración de acuerdo al artículo 172 del Código
del Trabajo.
38
internacionales pueden tener información relevante sobre este caso de
discriminación cuando analice el ítem de diversidad e inclusión. Para efectos de
notificar a dichas revistas se deberá enviar la comunicación a los siguientes
correos. En caso de Chambers & Partners, a los correos electrónicos
bi@chambers.com, diversity@chambers.com, sales@chambers.com,
events@chambers.com, gpg@chambers.com. En caso de Legal 500, al correo
electrónico content@legal500.com. Para el caso de Best Lawyer, al correo
electrónico info@bestlawyers.com.
Cabe hacer presente, en todo caso, que a las sumas de dinero que,
por concepto de indemnizaciones y prestaciones S.S. ordene pagar a la
demandada, deberá imputar la suma de $25.915.558 que esta última depositó en
la cuenta corriente de la actora (sin que esta lo solicitara) con posterioridad a su
despido ante el rechazo de aquella a firmar el finiquito en los términos que Carey
pretendía.
39
INDEMNIZACIONES SIN TOPE DE LAS 90 UF DEL ARTÍCULO 172 DEL
CÓDIGO DEL TRABAJO:
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de lo dispuesto en los artículos 162, 163, 168,
169 172, 173, 432, 446 y demás pertinentes del Código del Trabajo ROGAMOS A US.
tener por interpuesta demanda de despido injustificado o indebido en contra de
CAREY Y CÍA LTDA., RUT N°87.010.500-2, del giro servicios jurídicos, representada
legalmente por el Sr. JAIME CAREY TAGLE, RUT N°4.660.537-3, abogado, ambos
domiciliados en calle Isidora Goyenechea N°2.800, oficina 4.201, Comuna de Las
Condes, solicitando le dé la tramitación pertinente y, en definitiva, declare que el
despido de la actora resulta indebido o injustificado y, en atención a ello, la
condene al pago de las prestaciones e indemnizaciones que se detallarán:
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6.- Bono de desempeño 2021: $21.486.654, o el monto proporcional que
le corresponda a María José por los 11 meses y 13 días trabajados para efectos
de la contabilización del bono, o lo que S.S. estime en justicia.
1.- Copia del contrato de trabajo entre Carey y María José, en que se
destaca lo consignado en el inciso 2° de la cláusula 1.4 del contrato de trabajo
que reza: “Las partes acuerdan expresamente que los procedimientos en uso y las
políticas del Estudio son regulaciones internas que discrecionalmente adopta el
Estudio en un momento determinado conforme a sus necesidades operativas; no
siendo vinculantes para el Estudio, ni tampoco parte del presente contrato de
trabajo. En virtud de lo anterior, el Estudio podrá modificar, reemplazar o dejar de
aplicar cualesquiera de sus procedimientos o políticas en cualquier momento,
reservándose el derecho de apartarse de cualesquiera de estos, en todo o parte,
para casos particulares.”
9.- Link del evento “El valor de la Diversidad”, organizado por Carey y
Chambers Diversity, el seminario incluyó un discurso de bienvenida de Jorge
Carey, socio principal de Carey; una ponencia de Carlos Peña, decano de la
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Universidad Diego Portales; y un panel de conversación moderado por la
periodista, Constanza Santa María, e integrado por Carolina Schmidt, Gerente
General de Medios de Copesa, Gonzalo Smith, Gerente Corporativo de Asuntos
Legales y Gobernanza de Falabella, Cecilia M. Mairal, Socia del estudio argentino,
Marval, O'Farrell & Mairal y Angelika Hunnefeld, Socia del estudio norteamericano,
Greenberg Traurig. En la última parte del seminario, Jessica Power, Socia de
Carey, dio las palabras de cierre.
TERCER OTROSÍ: SÍRVASE S.S. tener presente que nuestra facultad para
representar a doña MARÍA JOSÉ MARTABIT SAGREDO, consta en mandato judicial
otorgado el 30 de noviembre de 2021 ante don R. Alfredo Martin Illanes, Notario
Público de la 15° Notaría de Santiago, documento que vengo en acompañar.
PAULA Firmado
digitalmente por
ANDREA
Firmado con firma electrónica
PAULA ANDREA avanzada por
VARGAS VARGAS SCHEIHING CESAR ANTONIO TOLEDO CORSI
Fecha: 2021.12.23 22:55:35 -0300
Fecha: 2021.12.23
SCHEIHING 23:13:43 -03'00'
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