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historia del derecho

clase 2/08/21 Felipe westermeyer

cuando hablamos de historia del derecho podemos hablar de todas las culturas, ustedes ya están
estudiando derecho romano.

nos vamos a centrar en el derecho indiano y en el constitucionalismo chileno. lo de nosotros como


jurista va hacer él depende, la frase del jurista es hay que distinguir, todo depende, de lo que diga la
ley de cómo se interpreta la ley, pero nosotros ya sea como jueces, abogados etc, lo importante va
hacer SIEMPRE que sepan argumentar. desde ese punto de vista la pregunta que muchos se hacen es:

¿ para qué estudiamos historia del derecho?

El derecho es una disciplina científica, extremadamente conservadora, porque?


porque el margen de acción que tienen el derecho es muy reducido, por lo tanto lo normal es que
hay una serie de situaciones que se repiten, lo normal es que ante problemas similares en contextos
que pueden ser muy distintos, el legislador recurre también a soluciones similares.
ej en la edad media, como protegemos a los padres cuando son ancianos si los hijos se han ido, hay un
dicho “una madre puede alimentar a 10 hijos pero 10 hijos no pueden alimentar a una madre” lo
abogados tenemos que trabajar con la lógica, con la lógica de la vida, con la esencia misma del ser
humano, y al trabajar en esas situaciones, tenemos que buscar soluciones a problemas que NO
CAMBIAN ¿porque no cambian? por que el ser humano es el mismo, su esencia no cambia, el ser
humano es el ser mas imperfecto de la creación, entonces el derecho romano en su exquisita
creatividad y en su exquisito carácter científico, establece la figura del usufructo.
resulta que en la edad media europea, con la invasión de los pueblos bárbaros, con el aislamiento de
europa, con la ruptura de la relación con el imperio romano de oriente, con pueblos que tienen un
bagaje cultural muy inferior al romano y al griego, también generan un figura protectiva, ¿y cual es su
legitimidad? ya no es la familia, no es protección de la mamá, en medio de un derecho de familia, si
no que en base al amor que mandaba el evangelio, y resulta que en la década de 1990, en chile, en una
sociedad laica, secular, en la que nadie hablaba de Dios, el legislador instaurar una figura,la figura del
bien familiar , para evitar que el inmueble que sirve de asiento a la familia pueda caer en el tráfico
jurídico, con una serie de matices, tras eso entre otros motivos el legislador a fines del siglo 20 en
chile, busca también la protección de los mayores, aquí podemos ver cómo la ciencia jurídica da una
solución similar en contextos distintos, por lo mismo no son pocos los que dicen que cualquier obra
jurídica escrita desde el siglo 15 o 16 en adelante, es una obra de derecho vigente.
la virtualidad, dice relación de cómo los hechos del paso están presentes en el díaui8xc de hoy,
como la revolución francesa, que tiene lugar a partir de 1789, es todavía un hecho vigente.
en la historia del derecho nos vamos a centrar en la virtualidad del derecho, es decir como distintos
fenómenos jurídicos, distintas instituciones de otras épocas, hasta el dia del hoy estan vigente en
nuestro derecho, hasta el dia de hoy marcan nuestra vida, pero antes..
¿que es derecho?

x: el conjunto de normas que rigen la vida en sociedad. p:


mmh bien podría ser
x: derecho es todo aquello reclamable por medio de una acción?
p:fanatico de esta definición

x: está caracterizada por la coercibilidad.


p: muy buen punto, ¿ que nos diferencia a nosotros de la moral o de las normas religiosas? x: estas
son impuestas.
p: las norma jurídicas son heterónomas, muy bien pero como la norma moral o religiosa la puede
obligar?
x: sí pero no tiene carácter coercible
P: ¿Puede tener un carácter más fuerte que el jurídico? x: el
moral ya que sería sancionado socialmente
p: la moral implica un compromiso de conciencia,al igual que la norma religiosa.
y: la norma moral no está sobre la jurídica, la coercibilidad que podría tener una norma moral/religiosa
sería la presión social, y uno decide si se inscribe a ese tipo de normas.
p: ya pero po ejemplo yo tengo una moral individual pero hay una moral colectiva, ejemplo en un
matrimonio puede aver adulterio y el que es adultero no encuentre que sea reprochable que se tener
una relación extra marital, pero puede que la sociedad no normalice ese comportamiento.

x:la moral como punto de base de las buenas costumbres, la moral es sancionada aveces por la
sociedad, como sabemos las buenas costumbres son acción, que se ven de buena manera, en un
conjunto de personas, esto también sirve para instaurar nuevas normas que puedan ser heterónomas.
p:¿las buenas costumbres pueden ir cambiando?
p: ejemplo de esto el sexo en la television, mostrar los senos, antes era muy mal visto, antes casi
nadie se atrevia a fumar marihuana en la calle ahora es algo tolerable, aqui podemos ver que las
buenas costumbres van cambiando deacuerdo a la moral, otro ejemplo es el divorcio, antes era muy
mal visto ahora ya no importa tanto si uno se divorcia

x:derecho es una palabra ambigua ya que se puede ver de diferentes punto de visto, derecho de
direcciones, derecho de recto”sigo derecho” va ir dependiendo de acuerdo al contexto

Para efectos del curso nos vamos a quedar con dos definiciones.

derecho es: una institucionalización de la fuerza


el derecho es un fenómeno de carácter cultural, el divorcio a existido siempre, lo que a
cambiado a sido el contexto cultural, antes nos casábamos para no perder el apellido, para que trabajen
etc, hoy en día es por amor, porque esa persona me hace feliz etc

el derecho como disciplina científica es una disciplina CONSERVADORA ya que no es tanto lo que
podemos innovar, aquí empieza la pregunta para qué estudiamos historia del derecho, pero aquí es
importante tener en cuenta que con la codificación y el constitucionalismo y sobre todo con el
legalismo, un cambio de paradigma. En la época
romana nada se derogaba, el saber se acomulaba, lo mismo en la edad media, o en la temprana edad
moderna, entonces no estaba clara esa diferencia entre el derecho y la historia del derecho,no estaba
esa idea “pero esto se escribió hace tres siglo para que sirve”, cuando se fija el derecho en el corpus
iuris civilis de justiniano, nos vamos a encontrar que o dice algún marcelo y marcelos fue un jurista
que vivió quinientos años antes y tiene razón, como este tiene razón lo consideramos, lo estamos
validando el pasado. en cambio cuando empieza todo el fenómeno del constitucionalismo y la
codificación, hay una ruptura el derecho que importa, el derecho que importa es el derecho moderno,
se empieza a prescindir de la tradición, y esta presidencia de la traición, que primero es solamente
para efectos legales, después de la revolución cultural de mayo del 1968, pasa a transformarse en un
argumento epistemológico, que se hoy en día favorecido por las nuevas tecnologías. producto de
cómo estos cambios tecnológicos han influido en las relaciones humanas, la experiencia se desvalora,
siendo que esta a sido la gran fuente de conocimiento por lo menos desde el paleolítico hasta hace
unos 50 años, hoy en día en viejo es desechable, cosa que también es un fenómeno nuevo, hoy en dia
lo que el cambio tecnológico da es potestad pero no autoridad, entonces ante esta forma de
evolucionar, yo me pregunto ¿que sentido tiene estudiar historia del derecho ? y la verdad que para la
historia del derecho podemos situar los siguientes argumentos:
- el argumento jurídico, el derecho anterior, de los últimos 200 o 300 años, igual esta presente
en el derecho actual. nosotros vamos a vivir bajo una constitución, pero esto no significa
que las bases del constitucionalismo moderno hayan sido derogadas, osea la historia del
derecho apunta a un conocimiento que va mas haya del texto jurídico.
después de la promulgación del código civil en el año 1875, durante unos 30 años todo el
estudio se centra en aprenderse de memoria la norma, pero después los estudiosos se dan
cuenta que esa manera de aprender en el derecho no formaba gente con criterio para
enfrentar los problemas del mundo jurídico en el dia a dia, y como eso no existe hay que
empezar a comparar el derecho, que dice el derecho chileno, velga,argentina. etc,, y después
de compararlos nos damos cuenta que no basta, que hay familias jurídicas. y también nos
encontramos que como elemento formativo combate el positivismo jurídico, la norma por sí
sola no basta, entender el derecho implica, entender sus fuentes históricas, no se puede
entender el derecho sin saber un poco de historia, un poco de filosofía un poco de histología
y es asi como surgen los estudios históricos juridicos,
En el caso de chile está la obra de ramón briceño, que hace un compendio de las obras
institucionales que se habían dictado hasta fines de la década de 1840, los analiza, los
trata de justificar
Después es muy importante josé victorino lastarria, este quiere superar la herencias española,
quiere que a nivel de ideas nosotros nos acerquemos a nivel de estados unidos y francia,
quiere deshacerse de la influencia hispana y católica, y por lo tanto el recrea un concepto de
historia del derecho que en su opinión es negativo y el inventa una serie de argumentos para
eso, para profundizar leer artículo, revista de estudios históricos juridicos 2015, se llama la
historia del derecho en la visión del político jurista liberal josé victorino lastarrias.
Después de eso a fines del siglo 19 el liberalismo entra en crisis, a nivel mundial , la
revolución industrial genera problemas, la lucha de clases, el abandono de los obreros, el
imperialismo y resulta que paralelamente se desarrolla en todas las disciplinas, la doctrina
del positivismo, que dice que el mundo se puede explicar de
acuerdo a planteamiento racionales y científicos y resulta que el punto,¿ es cómo podemos
explicar el mundo jurídico, desde el positivismo? cuando hablamos de positivismo juridico
estamos hablando de un metodo de analisis y investigacion juridica en que lo justo esta dado
por la ley, por el derecho vigente, la norma se basta asi misma para explicar, no habria
ninguna laguna juridica, porque al final positivismo juridico y naturalismo juridico tienen
relacion con como respoder una pregunta practica, COMO FALLA EL JUEZ UN CASO
QUE NO ESTA CONTEMPLADO EN LA LEY, el positivismo juridico dice, lo tenemos
que solucionar en base a la regla, pero que es lo que dice el naturalismo jurídico, este deber
tener por lo menos 4000 años de vida pero el naturalismo juridico tinee una sola cosa que
acomulan todos sus actores, es que hay un conjunto de normas superiores al derecho escrito
que rigen y orientan al derecho escrito, y el derecho escrito no puede contradecir estas
normas, que son generalmente de carácter moral, que puede ser que están dadas por dios o
por la razón, eso es el positivismo jurídico.

positivismo como doctrina científica,busca explicar la sociedad de acuerdo a


parámetros, cuales son estos:
- la economía
- la sociología
en chile tuvimos a un genio que trata de explicar el derecho en base a la filosofía de pontie,
contradiciendo el positivismo jurídico, esta figura fue la de valentín letelier, este es tuvo en europa,
vio las consecuencia de la revolución industrial y el escribe varios libros, uno de estos se llama
historia de las instituciones políticas y sociales, que prácticamente recoge como cambia el
comportamiento del ser humano, con la agricultura y el comercio y como en base al intercambio de
bienes van surgiendo instituciones como el contrato de compra venta, el gobierno, es un libro muy
interesante, este tiene un enfoque sociológico, este dice que “ en todas partes los hombres ante el
mismo problema diseñan la misma figura” es una muy buena PRIMERA EXPLICACIÓN PARA EL
ORIGEN DE LA INSTITUCIONES
POLÍTICAS, JURÍDICAS Y SOCIALES, esta explicación parte de la base que todas las culturas son
iguales, aquí hay un error no todas las culturas son iguales. la obra de valentín letelier estuvo vigente
en chile hasta el año 1930
historia del derecho
clase 03/08/2021
Ayer hablamos de Valentín Letelier, él está muy desvalorizado en el mundo jurídico chileno pero uno
de los juristas que más ha influido en el devenir político, institucional y jurídico.
Fue el primero en decir “gobernar es educar”, frase que 40 años después tomaría como bandera de
campaña el candidato a la presidencia de la república, pedro aguirre cerda.
fue valentín letelier uno de los principales impulsores de lo que es la seguridad social, la previsión
y del rol del estado en materia sanitaria y educacional
este planteaba que el estado tenía que tener, al igual que alemania, un seguro de salud y un seguro
social. la seguridad social es todo un sistema, que busca resguardar a las personas de aquellos
accidentes de la vida que le impiden valerse por sí misma, estableciendo un sistema de apoyo para que
esas personas puedan subsistir, a la seguridad social pertenece el seguro de salud, lo que hoy en dia es
fonsa y la isapre, nosotros pagamos una cantidad mensual, para que se pueda financiar un sistema de
salud, sistema de salud que cubre los accidentes del trabajo por ejemplo.
valentín letelier jugó un rol protagónico al instalar ideas como un servicio médico de salud, el 1er
servicio médico de salud (sername) nace en chile después del terremoto de 1939, que azota
principalmente a la ciudad de chillán, este terremoto según estudios, habría cobrado solo en chillán
entre 5000 y 6000 vidas, en total fueron como 300000 mil personas, lo que generó una catástrofe
humana de proporciones.
en nuestra historia hemos tenido 7 u 8 ideólogos que han marcado con sus ideas el devenir de nuestro
ordenamiento jurídico uno de ellos fueron los egaña, juan egaña y mariano egaña, ambos
representantes de la unión católica, y del primer conservadurismo chileno, en algún sentido lo fue
también josé victorino lastarria, aunque su figura es bastante mas controvertida, posteriormente es
muy importante la figura de valentín letelier y por ultimo es importante el ideólogo del gobierno
militar jaime guzman( cuando dice que fueron inportante no quiere decir que fueron los únicos)
lo importante en materia de estudio jurídico es que tratan de darle al abogado una enseñanza que
supere el texto de la ley, el texto de la ley no es infalible, hasta el dia de hoy en mayor o menor grado
es importante en chile la escuela de legecesis, esta es importante ya que tienen un planteamieto
filosófico juridico frances del siglo 19 que cree que el legislador es infalible, cuando hay una laguna
legal cuando el juez no sabe como fallar porque la solucion no esta en la ley o en loscriterios que la
ley manifiesta, lo importante es indagar cual fue la idea que al respecto tuvo el legislador, el legislador
no es infalible, estas preguntan que motivan estos sesudos estudios jurídicos tienen un origen muy
pratico que es saber que puede hacer el juez cuando un tema no está regulado en la ley, al escul a
tenido un chile una pervivencia impresionante ¿porque? porque la escuela es un muy buen
complemento al constitucionalismo, a esta división de poderes del estado clásica entre el ejecutivo,
legislativo y judicial, donde el juez solo la boca de la ley, es necesario considerar que el
constitucionalismo contempla una legislación de carácter muy abstracto, no es una legislación
casuística,¿ que haria yo si en caso que el comprador me pague una cantidad y no todo ? antes en el
siglo 17 la manera de legislar era muy casuística, era para caso muy concretos que generalmente son
casos que se dan de manera reiterada en la vida comun, el cambio que introduce la codificación y el
constitucionalismo es concebir normas abstractas aplicables a un sin números de casos ¿ que es lo que
se busca con esto también? acabar con la discrecionalidad del juez, acabar con la posibilidad de que el
juez falle como quiera.
¿nosotros consideramos legitimo, que una persona por ejercer el ofico de juez decida “usted señor o
usted señora, por este delito va a permanecer 10 años en la carcel y usted pr el mismo delito solo 5” lo
consideran justo o no?
x: no

¿porque? apartir del siglo 18 empieza a jugar otro papel la igualdad, la igualdad ante la ley, es una
idea que se implementa jurídicamente en el siglo 19 y que se a seguido expandiendo paulatinamente
lo largo del siglo 20 y 21 pero la igualdad como la conocemos hoy dia es una expresión relativamente
nueva. el derecho debe consagrar la diferencia, entonces la pregunta es ¿ si el derecho debe consagrar
la diferencia, que es la igualdad? la igaldad actual significa que hay ciertas situaciones, que hay ciertas
diferencia que no pueden ser motivo de un estatuto especial.

si hay un niño con síndrome de down, ¿puedo aplicarle al niño la mismas reglas que nacio normal?
x: no,
p: ¿ pero eso atenta contra la igualdad?
x: claro pero el niño con síndrome de down tiene capacidades diferentes que una persona normal
p: exacto

entonces el tema de la igualdad ha sido y sigue siendo hasta el día de hoy, discernir y que diferencia
justifica un trato distinto, y por lo mismo el gran tema de los últimos 2 siglos a sido la igualdad, hoy
en dia la discusión constitucional va hacer una discusión de igualdad más libertad, queremos una
igualdad de partida o queremos una igualdad que nos haga más libre, porque la discusión que se a
dado desde comienzo del siglo 20 y que nosotros hemos recogido hoy dia en el debate constitucional,
es que si nos basta un libertad formal o queremos que el estados no de ciertas prestaciones que nos
permitan gozar de una efectiva igualdad de oportunidades, y nos permitan que nuestra libertad formal
sea efectivamente una libertad de hecho.
¿Estamos nosotros de acuerdo con que hoy en día estamos discutiendo en la constitución cuando
hablamos de derechos sociales, es libertad más igualdad?
x: si profesor, yo creo que hoy en día lo que se opta en todo chile, es más igualdad de condiciones, de
oportunidades
p: igualdad de condiciones ¿ y usted cree que eso significa que estamos dispuestos a restringir
nuestras libertades o no?
x: no
p: bueno yo tengo un diagnóstico similar, yo creo que aqui no se esta hablando de disminuir las
libertades, esta es toda una discusión porque, en estados unidos hace unos 25 años como las
tabacaleras financiaban a todos los candidatos

película el informante

las ideas de valentin letelier fueron recogidas por aníbal bascuñán y sobre todo lor aplamiro de abila, y
este fue el fundador de las historia chilena de historiadores del derecho, que a sido el grupo que en una
generacion a logrado transformar a chile en que la historia del derecho no existia, a un pais que esta a
la cabeza en esta ciencia jurídica, si buscamos en google el
homenaje al profesor bernardino bravo lira, premio nacional en el 2010, la historia chilena de
historiadores del derecho tuvo un enfoque en el derecho como fenómeno cultural, es decir prescinden
un tanto de la ideología y conectan el derecho con las culturas locales, con el mundo indiano, ellos no
aceptan la expresión colonias, con el derecho canónico, con el derecho constitucional pero hoy día
surge un nueva corriente en la historia del derecho que se vincula con el derecho comparado, osea
comparemos distintos ordenamientos jurídico, ¿ y que es lo que diferencia al comparatista la
historiador del derecho?
que el historiador del derecho trato explicar la diferencia y similitudes entre los ordenamientos
jurídicos basado en estudiar cuál es la fuente de cada derecho, no la institución funciona hoy dia asi, y
en el otro ordenamiento de otra forma
cuando hablamos de familia jurídica hablamos de un grupo de normas en distinto o de ordenamiento
jurídico o de leyes específicas que reconocen un mismo origen, por ejemplo en el derecho
constitucional hablamos del constitucionalismo norrteamericano, el constitucionalismo inglés y el
constitucionalismo francés como los tres grande modelos, con el estudio histórico jurídico hemos
detectado que el constitucionalismo contemporáneo tiene
¼ pilar que es el constitucionalismo que surge de la constitución de cádiz en 1812 obviamente estas
familias interactúan entre sí, toman prestado se enriquecen, nosotros hablamos también de una familia
que deriva del código civil chileno, de proyección en toda américa latina, para esto podemos ver el
caso de que la constitución de cádiz y su proyección en todo el mundo iberoamericano y podemos
encontrar que hay un serie de constituciones que son una copia directa de la constitución de cádiz y
otras que van rescatando.
El derecho indiano es el conjunto de reglas jurídicas aplicables en india, en américa, asia y quizás
dependiendo de definición geográfica tomamos, oceanía, dominados por españa.
el derecho indiano, ¿es un derecho creado en indias o para indias?
( cuando hablamos de cómo el derecho se transmite, el derecho puede ser una imposición lo que
generalmente ocurre en las guerras, yo le impongo mi derecho a otro pueblo, también puede haber una
creación de derecho que es que para esta nueva realidad pensamos una norma que se adapte bien a la
realidad o podemos recepcionar el derecho, que sabemos que hay un derecho mejor que le nuetro, lo
tomamos pero lo adaptamos. recepción es lo que se hace cuando tenemos una legislación modelo que
viene del extrangero, pero hay que hacerle unas adecuaciones de acuerdo a nuestro ordenamiento
jurídico, o puede ser una mera y vulgar copia del derecho, que también es muy común)
el derecho indiano es una derivación del ius commune, derecho común o derecho romano germanico
o derecho romano canónico, es el derecho romano que rige en europa desde la baja edad media, el
derecho romano vive durante el imperio romano una época de aumento en la época clásica, y una
época de decadencia que es la postclásica, y que en occidente está marcada por un proceso de
vulgarización del derecho, osea el derecho romano vulgar es un derecho que pierde su calidad
científica es un derecho que pierde terminología jurídico a es un derecho en el cual la finura jurídica
de la época clásica se hace muy difusa, es una derecho entendido por pueblos que no tienen la
educación ni el acerbo cultural para poder entender todos esos matices propios del derecho romano y
con todo el aislamiento de europa, con la pérdida del carácter de civilización urbana que va a marcar
al erura central y occidental por lo menos unos 600 años por la ausencia de papel, el papel en la época
antigua venía desde egipto pero las comunicaciones en el mediteraneo están cortadas, se vuelve
inseguro, por lo consiguiente el derecho romano se olvida, pero hay un hecho que ocurre a partir del
siglo 11 que va a a remecer a tomo el cristianismo que son las cruzadas y las cruzadas abren el
comercio con oriente y resulta que en toda europa pero especial en el meditaraneo, se dan cuenta que
el derecho altomedieval no tiene respuesta no tiene soluciones no tiene las
herramientas para poder solucionar los problemas derivados del comercio , del tráfico jurídico, del
transporte marítimo, y se produce un redescubrimiento del corpus iuris civilis, lo que a su vez se ve
favorecido con el arrinconamiento del imperio romano de oriente, entonces el derecho romano va a
tener dos desarrollo, hay 1 sobre el cual yo no sé nada, que sobre Derecho Romano Bizantino, qué es
el Derecho romano que se proyecta a lo que hoy día es Rusia, Ucrania, Bielorrusia, parte de los
Estados bálticos parte, es muy nuevo y paralelamente a medida que avanzan los turcos, las minorías
cristianas empiezan a oír, cuando se habla de la civilización griega, de la cultura griega, cuidado, los
griegos que fueron el pilar fundamental de la cultura antigua, de la cultura grecolatina, desaparecen
prácticamente con la caída del imperio de romano de oriente y la caída de Constantinopla, hoy día
Estambul, va a marcar una antes y un después, porque hay un desarrollo que desaparece, con la caída
del imperio romano de oriente, todo aquello que había cimentado el desarrollo de Grecia, el desarrollo
de Constantinopla, va a ser sustituido por otra cultura y posteriormente, por otros pueblos, y mucha de
esta gente huye hacia Italia, hacia el sur de Italia y de esta manera llevan su conocimiento jurídico,
ósea, vivir en una ciudad como Constantinopla, era muy distinto, en cuanto a necesidades jurídicas a
vivir en una ciudad como Roma. La roma medieval era una ciudad que no tenia mas de 10mil
habitantes, el caso de Roma es un caso como ciudad, bastante curioso, porque roma es el centro del
mundo ya desde el siglo 1 A.C y dura en esa condición, hasta el más o menos del siglo cuarto. En un
momento en la edad antigua habrá llegado a tener mas de un millón y medio de habitantes, algunos
hablan de 2 millones, pero luego, en la Edad Media se reducen hasta llegar a unos 10mil habitantes,
no mas, nose con que ciudad del sur, lo podríamos comparar. Claramente yo podría llegar a decir que
es mucho mas pequeño que Villarrica. Pero empieza a crecer, si se buscan o se puede ver grandes
ciudades de la edad media en Italia está San Gimigniano, reconocida como hoy llaman, la Manhattan
de la edad media, pero también a una ciudad minúscula, en cambio Estambul sigue siendo hoy en día
una mega metrópoli, Pregunta de Cultura general. ¿Por qué ubican estambul? Porque tiene una parte
en Asia y otra en Europa, es decir, pertenece a 2 continentes.
Ustedes ubican a Constantinopla por la catedral Santa Sofia, por la Hagga Sofia, y una construcción
posterior es la mezquita azul.
La catedral de Santa Sofia en el siglo sexto por orden del Emperador Justiniano. Es una construcción
tan grande que demando cerca de 10 años 20mil trabajadores, una obra gigantesca para la época, es
una cúpula, desgraciadamente Turquía está en manos del islamismo radical, y algo que es patrimonio
de la humanidad, que parte como iglesia cristiana, obviamente luego del sisma del siglo 11 paso a ser
una iglesia cristiano ortodoxa, y posteriormente se convirtió en una mezquita, hoy día el gobierno de
Turquía lo esta convirtiendo nuevamente en una mezquita lo cual es bastante triste, no porque no
estemos de acuerdo con la libertad religiosa si no porque eso ha sido reconocido patrimonio religioso
por distintas culturas hay una imagen con típica pintura bizantina propia de la virgen maría que la
están borrando, y es una pintura de la virgen maría mas antigua del mundo.

Basílica de San Pedro, en Roma, fue hecha en el siglo 16, 1 milenio posterior que la catedral de Santa
Sofia.
Contar con esa infraestructura en esa época y que se construyera en tan poco tiempo, fue un orgullo.
Capital de Milan tardo 500 años en edificarse
Catedral de Santa Sofia tardo 10 años.
Estas edificaciones eran una manera de demostrar poder, en la edad media en Europa las familias ricas
demostraban su poder construyendo estas torres. (ver San Gimigniano, la manhattan de la edad media)
La Torre de Pizza, es tan importante ya que en altura es poco más alta que el resto y por la calidad de
material con la cual se construyó, (Mas caro que en cualquier parte de Italia o inclusive Europa).
En Brujas y Bolonia las construcciones son de piedra y ladrillo, la torre de Pizza se construyó con
mármol y roca.
Árabe no es lo mismo que Islámico, ni el mundo persa
El mundo persa es el mundo Irani, y las centro republicas soviéticas, a ellos no se les puede decir
árabes, porque se ofenden, el mundo medieval, es un mundo atrasado.
Durante la edad media, lo mas importante eran los monasterios, los grandes sabios de la edad media
surgían en los monasterios, hace 10 años fue proclamada por el papa Benedicto 16, doctora de la
iglesia católica, gildegard, quien fue, quien intento recuperar los conocimientos griegos en su
convento, donde mando a monjas a transcribir libros griegos, y esos conocimientos trato de aplicarlos
a la hierba donde ella se ubicaba, transforma su monasterio en una especie de hospital de parto, fue la
primera persona que explora el orgasmo femenino, conversaba con las mujeres que iban a dar a luz
sobre la fecundación.
Fue en la edad media que se comienza a preparar lo que va a ser el mundo moderno, sobre todo a
nivel de universidades, mucho de lo que hoy tenemos como cultura occidental se da debemos a los
benedictinos, la regla de san Benito ‘’Ora, estudia, elabora, trabaja, reza y estudia’’ fue la base de la
civilización occidental, la piscicultura, la desarrollan los benedictinos en sus conventos, las principales
fuentes de pescadería de Europa estaban en los monasterios benedictinos en los Alpes, los
benedictinos son una orden propia de Europa, ya que no es una orden misionera.
La vitivinicultura la desarrollo los Benedictinos, la cultura del alcohol es propia de los benedictinos,
Ius Comunne, derecho romano canónico germánico, en la baja edad media, cuando llegan los que
sabían del Corpus iures civilis, el poder político, el emperador del sacro imperio, y los reyes menores,
se dan cuenta que hay que sacarle mayor provecho a este derecho, ya que el derecho SIEMPRE,
contempla una distribución de poder, y el derecho romano justiniano consagra una monarquía
absoluta, por ello les interesa que se estudien, que prevalezca en el tiempo. Y ahí surge y coincide con
la creación de la primera universidad en Bolonia, luego surge la de Padua (ambas de la iglesia) la
universidad de Nápoles, fue la primera universidad Laica, y se dan cuenta que el derecho romano no
es del todo compatible con la civilización cristiana.
El cristianismo rescata el valor de cada ser humano, la primera definición de dignidad humana
proviene del cristianismo.
La iglesia logra tener una visión universal en Europa, por ello su derecho era mas universal e intenta
tener relación el derecho canónico (busca la salvación) con el derecho romano, La iglesia es la que
mantiene la estructura del imperio romano (el papa, los obispos, los vicariatos).
No hubo un influjo propio de derecho, es decir, cada uno derivaba de otro.
El derecho canónico era primitivo, durante toda la edad media el derecho canónico se seguía
desarrollando y la condena de el derecho canónico era la salvación del alma, es aquí donde comienza
a surgir el concepto de separaciones, nulidad matrimonia, como jugar con el derecho para posibilitar
la salvación del alma, y hay una nueva interacción que se va a centrar en la voluntad, el derecho
romano que nosotros estudiamos, no es el que rige en nuestros
días, el código civil, es obra de derecho común, no de derecho romano, pero es el derecho romano +
el derecho canónico
El derecho indiano es una derivación del derecho común, el derecho europeo en indias es derecho
común.
¿Qué normas se distinguen en el derecho indiano?
En el derecho indiano, principalmente se distinguen 3 normas
1.- derecho indiano propiamente tal, que son las normas creadas por y para las indias
2.- Derecho castellano: Norma supletoria, la norma que va a regir en caso de que el derecho indiano no
tenga una solución
3.- Derecho indígena: que es propiamente tal de los aborígenes

Es importante señalar que el derecho indiano es de carácter legal, (leyes del siglo 15, 16, 17 y 18) es
una ley porque fue dictada por el poder político, lo cual no le resta importancia a lo que fue la
costumbre, la jurisprudencia de los tribunales y la doctrina jurídica.
Era importante en esa época que el derecho tuviera una compilación de norma (no es un código), lo
que le daba sentido al sistema jurídico era el estudio de las leyes que se dictaban en el derecho
indiano, (se compilan normas o leyes y se dividen por secciones o temas según corresponda), a partir
de esas normas, se crearon otras normas.
La Corona es una organización supranacional, donde se reúnen distintos reinos bajo un mismo
monarca, componían la Corona Española, Castilla, Galicia, vascongadas, Cataluña, Anda Lucia,
Aragón también integraron la corona española todo lo que es el sur de Italia, Sicilia y todo lo que es
Nápoles hacia el sur, pero la diferencia entre los reinos de España e indias (preferentemente América)
es que solo Castilla tenia recopilación, el resto de los reinos españoles no tenían recopilación, pero
indias si.
Hay un fenómeno que atraviesa los ordenamientos jurídicos y que es la fijación del derecho, ósea el
derecho nunca vamos a tener una norma que va a regir durante la eternidad, siempre se dictaran
normas nuevas y siempre es necesario sistematizar el derecho en la reunión de todas las normas y
separar por sección según corresponda cada una.
El problema de las fijaciones en el derecho es que generalmente duran poco, y tampoco ha sido el
caso de los códigos, por ejemplo, los códigos dictados en el siglo 19 en Europa ya no están vigentes,
por lo cual se debieron comenzar a dictar normas complementarias.
Todas salvo en Alemania, todos los ordenamientos del sistema de derecho romano germanico o
canonico, todas las que no pertenecen al common law, Australia, nueva Zelanda, eeuu, inglaterrra,
todo el resto ha estado sujeto a un proceso llamado codificación, y chile es parte de ello.
En Colombia hay una discusión de si se mantiene el código civil dictado por Bello o no. La
concepción de familia que tiene el código civil es diferente a la actual.
En todas las épocas necesitamos tener certeza jurídica, es por ello que existe la fijación del derecho, o
mas bien dicho de las normas, buscamos que en un mismo territorio, un miemo país, rijan normas
similares, acerca de la fijación normativa jurídica que buscaba la corona española fue muy fuerte a
fines del siglo 18 y sobre todo en Cadiz
¿Por qué el derecho indiano era tan profuso en normas?
Porque la técnica anterior a la codificación era muy casuística, se dictaban normas de acuerdo al caso
del suceso, algunas de ellas eran dictadas para casos muuuy concretos o específicos, se daba mucho
en la vida cotidiana.
¿Cuál es la diferencia del derecho indiano con el código civil en cuanto a normas?
El código civil tiene normas muy generales, con una norma quedan abarcadas cerca de 20 o 50 casos
en los cuales se pueden aplicar, en cambio el derecho indiano contine normas especificas para casos
específicos.

¿Por qué se da esa generalización en el código civil?


Porque eran normas que se dictaban a distancia
¿Qué es la uniformización juridica?
Consiste en que en un territorio debe haber una sola norma vigente para la misma situación, es decir,
tenemos 1 sola ley de propiedad para todo Chile, por ejemplo, no queremos que en el mismo territorio
tengan diferentes normas, ya que eso dificulta el comercio o economía en general, se trata de igualar
los derechos en toda la zona.
Los tratados de libertad de comercio, de providad de derechos humanos, entre otros, buscan la
igualdad de derechos entre todas las personas.
¿Cuál es uno de los problemas del derecho indiano?
Uno de los problemas del derecho indiano, es que se dictaban normas desde Madrid y que van a regir
desde California, Texas, hasta la isla grande de Chiloe, es que en España, no se alcanzaba a conocer
las condiciones de vida del lugar por lo cual llegaba la norma pero se suspendia la aplicación. Y ahí
surge un aforismo que se mantiene hasta el día de hoy y es que la norma se acata pero no se cumple.
Hoy día, seria se dicta pero no se cumple.
El derecho indiano inspirado en el derecho canonico, busca la justicia para el caso concreto, el
derecho indiano al igual que todo el derecho europeo hasta el sigo 18 es un derecho confesional, es un
derecho que esta impregnado por un espíritu religioso, es un derecho que busca la salvación de las
almas. Y como se buscaba la solución al caso concreto, la ley pareja era la mas dura.
Estas normas no solo llegaban de España, si no también de América, ya que no existía la separación
de los poderes del estado
Art. 82 CPR
La Corte Suprema tiene la superintendencia directiva, correccional y económica de todos los
tribunales de la Nación. Se exceptúan de esta norma el Tribunal Constitucional, el Tribunal
Calificador de único Elecciones y los tribunales electorales regionales
Cuando se habla de que tiene la superintendencia directiva correccional y económica, quiere decir que
tiene facultades económicas de la corte
¿Qué son las facultades económicas?
Son la capacidad de dictar normas, para el poder judicial, llamadas autos acordados, y los autos
acordados pueden regir tantas materias internas (obligan solo a los miembros del Pjud), pero también
pueden regir en temas de tramitación que no son solamente internos, si no que también externos. Ha
habido autos acordados que han modificado completamente, la manera en que se ejercen los recursos
jurisdiccionales en chile. Hasta mediados de los años 90’S, el recurso de queja, era conocido como
una tercera instancia,
INSTANCIAS:
1.- Se ventilan aspectos de hechos y derechos en el tribunal de letras. 2.-
Recurso de Apelación, en corte de apelaciones
3.- Recurso de queja, generalmente ante la corte suprema.
La corte suprema, estableció una serie de nuevas normas y después de eso disminuyo de manera
abismante el número de recursos quejas.
En los hechos, el poder judicial hoy inspirado en el constitucionalismo sigue teniendo en un grado
muy menor, potestad legislativa.
Decir que solo es el poder legislativo el que dicta normas de carácter general, no es así, pero el
derecho indiano era mas honesto en estos términos y todas las autoridades tenían potestades
legislativas, el derecho indiano tenia potestad administrativa en la real audiencia(ahora cortes de
apelaciones), tenia potestades legislativas el Virrey, en Perú y México durante el siglo 16 y 17 y
después en Buenos Aires y Colombia, tenía potestad legislativa el gobernador y el cabildo, aparte de
eso, tenían potestad legislativa los obispos, antiguamente todo lo que era derecho de familia era
materia de derecho canónico, en ese sentido son muy importante los concilios de Lima y de México,
que son concilios que se adapta al dcho. canónico de indias, este dcho. canónico indiano se adapta al
concilio de Trento. (Estos concilios explican como evangelizar al mundo indígena)
En el derecho indiano también es importante la costumbre, la cual podía ser criolla, los criollos son los
hijos de españoles nacidos en América (no mestizos)
La costumbre también podía ser aborigen, indígena.
Importante
Señalar que estas 7 partidas consagran incluso que la costumbre podía derogar a la ley.
¿Por qué es importante señalar esto?
Porque lo españoles no venían, de las grandes ciudades, venían de pueblos muy pequeños, venían de
aldeas perdidas en los montes y por lo tanto en esas aldeas no había cultura legislativa, había una
cultura jurídica, marcada por sus costumbres, es por ello que cuando llegan a America, traen una serie
de instituciones que tenían fundamento en la costumbre y no en la norma que regia en las grandes
ciudades, es así como el cabildo tuvo en América un desarrollo que no tuvo en España, porque el
cabildo era una institución propia de las aldeas o pueblos perdidos, generalmente el cabildo ni siquiera
tenía una oficina.
¿Por qué el Cabildo era conocido como el anti-iglesia?
Porque la gente se juntaba frente a la iglesia a deliberar
El derecho indigena por su parte, no podía ser contrario a la religion o a los derechos del rey, pero
tiene un rol importante la figura del cacique, la regulación del agua, o las cajas de la comunidad,
donde todos ponen una cantidad mensual para cuidar a los enfermos o a los viejos, era el sistema que
tenían los aborígenes, o mas bien dicho es el sistema que tenia el imperio inca para favorecer a la
comunidad.
En el derecho indiano los tribunales tienen muchas facultades para sentenciar, ahí esta la figura del
arbitrio judicial.
¿Qué es el arbitrio judicial?
Es la potestad que tiene el juez para morigerar, penas que eran muy duras, tenia facultad para castigar
sin aplicar la ley.
El derecho indiano tiene un enfoque trascendente, que era la salvación, civilización es sinónimo de
evangelización sobre todo para la mentalidad del siglo 16 y siglo 17, civilizar es sinónimo de
evangelizar.
La Reina Isabel la Católica, se adelanta 40 o 50 años al vaticano, evidentemente el desafío de llegar a
América, presenta un desafío de saber con que se encontrarían, no sabían que tipo de personas
encontraría, cuales eran sus costumbres. Habían costumbres que eran chocantes para el mundo
europeo, por ejemplo los sacrificios humanos que ofrecían los aztecas, hubo una serie de culturas en
que la antropofagia era muy común, en las que el incesto era algo permitido, entonces surge la duda
¿ellos tienen alma o no tienen alma?.
Esta discusión llevo muchos años, desde Bartolomé Las Casas y el padre Ginesi Sepulveda, donde
uno decía que eran personas y el otro no.
Sin embargo, la Reina Isabel la Católica, dispone que todos los habitantes de los nuevos mundos son
sus súbditos, son libres y son sus vasallos, y la reina Isabel L.C, manda a
evangelizar. Si hubiese habido solo intereses económicos de por medio, nunca se hubiese logrado la
conquista, ya que hubieron muchos territorios que jamás le declararon ganancias a España, por
ejemplo, chile, argentina, republica dominicana, por el contrario, hubo que establecer la figura del real
situado, que era un subsidio que le daba un reino de América a otro para que pudiera funcionar,
porque eran zonas muy pobres, en ese sentido desde México, la nueva España y desde Perú salieron
subsidios para el continente, aparte de eso lo que distingue a la corona española, a la monarquía
española, es su empeño por formar una nueva cultura, lo que no ocurrió, en el resto del proceso
colonialista europeo, no hubo un interés en transmitir su cultura, en america las primeras
universidades datan del sigo 16, en cambio en Brasil, el que quería estudiar en la universidad debía ir
hasta Portugal y estudiar en Coimbra, y en Brasil, la monarquía portuguesa, no tuvo nunca un interés
en formar una elite brasileña, en america si hubo interés de formar una elite novohispana, o una elite
limeña, una elite en el cono sur, el proceso de colonización francesa en africa, belga en el Congo, o
inglesa en india, no tuvo interés en formar una cultura que partiera de esta mezcla, lo que hacían era
situarse en una ciudad y hacer un espejo de la zona de la que provenían.
Así, en América se puede ver que hay una especie de sincretismo religioso, es decir, hay una
religiosidad que es una mezcla de aspectos europeos y aspectos originarios, hay algunos historiadores
como es el caso de Ricardo Levene que llegan a escribir que el testamento de Isabel la católica, lo
único que hace es reflejar la grandeza de su alma.

¿Qué normas del derecho castellano rigen en América? 1.- La

novísima recopilación promulgada en 1805,


2.- Antes la nueva recopilación de 1567,
3.- Es norma vigente si no se puede aplicar ni la nueva recopilación, ni la novísima recopilación, la
ordenanza real de castilla, también conocida como el ordenamiento de Montalvo promulgada en 1484.
4.- Si la solución no estaba ni en la novísima, ni en la nueva recopilación, ni en la ordenanza real de
castilla o el ordenamiento de Montalvo, se aplicaba el ordenamiento de Alcalá promulgado en 1348
5.- Los fueros españoles
6.- Las partidas (Frente a los ojos de nuestra época, tienen normas interesantes que hoy en día serian
normas propias de los derechos humanos)

¿Qué características tiene el derecho indiano propiamente tal? 1.- El


derecho indiano es dictado en india y para las indias
1.2.- Es un derecho evangelizador, es decir, busca la conversión del indio al catolicismo y 1.3.- Es una
opción política, por lo tanto, hay muchas instituciones del derecho europeo que se adaptan a esa
realidad. El estado europeo hasta el siglo 19 es un derecho confesional, es decir estaba unido a una
determinada religión, sea la católica o sea la protestante en sus distintas áreas, sin embargo, en
América no es solo un estado confesional si no es un estado misional, es decir que una de las
principales misiones era convertir al aborigen, y de allí no solo surge el hecho de solo tener iglesias,
si no de cumplir misiones, esto fue hasta fines del siglo 18

2.- Es un derecho protector del indígena, los indios personas libres, vasallos de la corona, son
equiparados a la viuda, la viuda en el derecho común es un ser desvalido que hay que proteger. (Se le
compara con el grupo miserable porque se van creando una serie de figuras
jurídicas que buscan proteger al indígena, el aborigen no tiene la cultura europea y por tal es fácil
hacerlo ‘’Tonto’’). Por ello es que se va creando una democracia que busca proteger al aborigen.
Nadie quería ser protector natural en Chillan, ¿Por qué?, porque el indio chillanejo, tenia fama de
pleitero, por todo iba al tribunal y tenía atención gratuita.
De allí es que viene el dicho ‘indio, pero no tonto’
Esta era una sociedad corporativa, habían diferencias sociales, pero también de etnias, y se llega a la
conclusión que cada vez que se le trataba como iguales, el indio salía perdiendo, por ello es que se
creo una red de protección.
Los primeros 50 o 60 años fueron una batalla atroz, en la lucha de la defensa del
indio, motivo por el cual 2 etnias desaparecieron, producto de la explotación,
producto de la aparición de nuevas enfermedades que traen los españoles, que son
los caribes y los tainos.
Muchas de las palabras universales del castellano tienen su origen del primer trato con los aborígenes,
provienen del mundo de los caribes y taines, por ejemplo, cacique, batea, son universales hoy en día.
En todo esto, la iglesia tuvo una labor fundamental a lo largo del tiempo, en la protección del
indígena.

3.- El derecho publico prima sobre el derecho privado, gran parte de las normas del derecho indiano
son de derecho público, en el derecho privado se dictaron normas especiales, cuando el derecho
castellano no ofrecía una solución

4.- Hubo una serie de estatutos especiales, estatuto especial para la familia Inca, estatuto especial para
la dinastía de Moctezuma, el derecho indiano no tenia igualdad, en Indias habían diferencias Etnicas y
sociales, porque no era lo mismo estar tratando con el imperio azteca o el imperio inca que tratar con
los guaranies.
La posición política de los pueblos indígenas no fue unica frente a los españoles, hubo pueblos que se
trataron de igual a igual con los españoles y fueron de gran aporte.
El derecho indiano, era un derecho de tratos especiales.
Historia del derecho
Clase 09-08.
Vamos a estudiar la incorporación de las indias a la corona española, nosotros vimos la clase pasada
que las cruzadas van a cambiar la historia de occidente. La invasión la ocupación de el medio y del
cercano oriente por el mundo islamico trajo cambios culturales sin precedentes pq en todo el
mediterraneo quedó en manos del imperio romano y este proyecta su cultura y la cultura griega en
todo el norte de África, en Siria, en Palestina. De hecho el mejor latín llegó un momento en que no se
hablaba en Roma ni en el lacio, el mejor latín se hablaba en en norte de África en lo que hoy es siria el
idioma era el griego pero llega el islamismo, llegan las culturas islámicas y acaban con esto, acaban
con el griego en siria, con el latín en el norte de África y bueno cuando ya se ocupó jerusalén empieza
todo un movimiento del cristianismo que en la práctica son las ruinas de el imperio romano, por una
parte los pobres y pequeños reinos de la europa central y occidental y por otra el imperio romano de
oriente representado sobretodo por constantinopla hoy en día Estambul y esta guerra el cristianismo la
pierde pero por una parte acelera el contacto con oriente, permite profundizar el interés en la ruta de la
seda y consecuencia de las cruzadas es que comienza a aumentar el comercio de lujo. Por ejemplo las
especias: el jengibre, el comino y la pimienta, vienen de Asia, permiten conservar mejor los
alimentos, permiten tener una comida mucho más sazonada, conserva la carne.

El siglo XV es un siglo de una larguísima sequía en Europa y con ayuda de las especias se puede
conservar la mejor carne y que no se pudra, en materia de telas, las que traen de India de China de
Japón son finas, cómodas y más saludables. El algodón y la seda son más fáciles de lavar por lo tanto
usar ropa de algodón o seda significa una mejor salud.

En la europa de la edad media la gente ocupaba solo cosas de lana y son difíciles de lavar, imagínense
usar ropa interior de lana, por lo tanto en Europa surge un interés por todo este mundo no bien
conocido por india china japón, por la legendaria Samarcanda que buscarán en google. Llama la
atención.

La porcelana viene de China y Japón, se comercia a cambio de minerales sobre todo plata, durante
varios siglos va a haber un tráfico de bienes que vienen de China Japón La India hacia Europa a
cambio de plata, por eso lo que ocurrió con toda la plata y oro que los europeos obtienen en América,
principalmente los españoles en México y Perú, eso pasó por Europa, pasó por España con ese oro y
plata españa compra en italia en austria en alemania los productos manufacturados que después van a
vender en América y a la vez la gente de esos países con ese oro y plata compran productos suntuarios
que vienen de Asia por lo tanto en el siglo 19 gran parte del oro y plata estaban en China, esto vuelve
a Europa recién con la guerra del opio en el siglo 19 y para que ustedes vean las paradojas de la
historia estos metales preciosos se acumulan en Inglaterra que durante la segunda guerra mundial para
poder financiar la guerra contra las potencias del eje los tiene que transferir a EEUU donde se
encuentran en este momento.

Pero obviamente los seres humanos nos movemos entre varios móviles, uno de ellos es el dinero y
muchas veces es el más importante y aparentar nuestros lujos, nos distinguimos a través de los lujos,
mostrando lo que el otro no tiene, entonces resulta que empieza una competencia por cómo abrir otros
caminos hacia las indias, sobre todo pq con la ocupación del Asia menor por los turcos se interrumpe
todo el tráfico, no es posible seguir usando la ruta de la seda, con la llegada de los turcos a
constantinopla gran parte de lo que era la cultura
griega se va, arranca hacia Italia, los textos jurídicos también pasan a Italia. Por lo tanto la caída de
Constantinopla implica el re descubrimiento de la sabiduría grecolatina y mejor dicho fortalece esta
tendencia que ya existía en la baja edad media, pero en lo estrictamente económico hay cambios de
ruta y por donde se abren? por el océano atlántico y aquí entran a competir Castilla y Portugal.

Portugal tenía una larga historia invirtiendo en una academia náutica, se cultiva la cartografía (ciencia
de los mapas) se perfeccionan instrumentos de navegación, se reclutan personas con experiencia en el
mar, se perfecciona la industria de artilleros o sea hay un país hay un reino que tiene gente que está en
condiciones de iniciar una aventura en el mar, descubrir otras tierras.

Pero Castilla no lo hacía mal. Castilla y León por las características de sus tierras tenían común en su
industria la ganadería ovina y vendían la lana en el mar del norte y báltico, el cruce del mar del norte
al mar báltico en una parte entre la península de dinamarca y escandinavia es una de las zonas más
difíciles del mundo para navegar, ns o siquiera los vikingos se atrevían a cruzar esa zona, en
consecuencia ambos reinos tienen “mano de obra” para ir a descubrir nuevas rutas que permitan llegar
a las indias, a parte Castilla tenía un largo vínculo con África ya a la caída del imperio romano de
occidente los pueblos bárbaros se asientan en el norte de África los vándalos por ejemplo que llegan al
norte de áfrica y de ahí continúan camino a Europa, los suegos algo similar, los visigodos que se
asientan en la península ibérica, esos son los godos del oeste, los otros los godos del este, los
ostrogodos se quedan en una parte que hoy día sería un poco los balcanes, hungría, austria, pero ya
hay un contacto ningunos de los dos pueblos están tan lejos de áfrica pero la que toma la delantera es
portugal mientras tanto la corona de castilla está todavía embarcada en la conquista, pero ocurre que
castilla ocupa en el siglo 14 las islas canarias y estas son relevantes para el derecho indiano pq en
estas vivían pueblos que no eran europeos y que son sometidos a castilla por lo tanto castilla crea por
primera vez un derecho de dominación en las islas canarias. Por ejemplo la corona castellana le va a
reconocer el estatus de noble a los nobles de las islas canarias, los va a equiparar a su nobleza y
posteriormente ese mismo mecanismo jurídico lo usarán con los incas y los aztecas.

Si vamos a Chile recordemos que en el año 1548 tiene lugar el desastre de Curalaba, este tiene una
particularidad que provocó shock en Madrid y es que no solo muere el gobernador que era García
Oñez de Loyola si no que muere un príncipe que era gobernador o sea el pueblo mapuche es tan
valiente y belicoso que puede matar un príncipe.

Oñez de loyola no era pariente de los reyes pero se casó en Perú con una miembro de la familia Inca
con una pariente directa del zapa inca y como tal al casarse con una princesa inca el pasa a ser
príncipe por el derecho castellano para indias y recibe el trato de príncipe.

La corona española le reconoció la realeza a los descendientes de Moctezuma y a los descendientes de


la familia del zapa inca.

Este mecanismo jurídico del derecho nobiliario se ensaya por primera vez en las islas canarias
entonces antes de la llegad a de colon a america ya aparecía claro cómo se iba a dividir el océano
atlántico, de las islas canarias hacia el occidente para Castilla y de la
península ibérica hacia el sur por africana portugal, esto pq portugal ya llevaba muchos años
trabajando en esta ruta para llegar hasta las indias por África.

Ahora que ocurre?, los reyes católicos en las islas canarias tratan de establecer señorío, el señor es un
poquito menos poderosos que los señores feudales pero el señorío ejerce funciones en nombre del rey
pero él como señor no hay un órgano ni un tribunal que represente al rey si no que él como señor
representa al rey y en esa calidad el ejerce jurisdicción y actúa como juez, el gobernante, pero resulta
que si hay una diferencia entre el derecho público de castilla y el derecho público de las indias va a ser
que la monarquía absoluta va a ser siempre mucho más fuerte en indias que en España pq los reyes
católicos sobre todo el rey fernando tuvo que lidiar con una nobleza que no se sujeta al principio de
obediencia al rey, por lo tanto lo que se combate es cualquier posibilidad de señorío, los señoríos
pueden dar lugar a una nobleza levantisca que es lo que no quiere la monarquía. Y de hecho mientras
señoríos fueron muy fuertes en aragón en américa sólo hubo en jamaica durante el siglo 16, Jamaica
fue colonia española hasta más o menos 1640, de ahí pasa a Holanda o Francia o Inglaterra y por otro
lado los hubo en una parte de médico pero duran muy poco.

Esto no quita que la conquista de América haya estado exenta de esta lucha en que los nuevos
conquistadores quieren actuar como señores feudales o derechamente quieren actuar con
independencia de la corona, de hecho hubo una importante reyerta en la primera mitad del siglo 16 en
Perú en donde Pedro de Valdivia lucha a favor del rey. Entonces empieza todo un tema de cómo
asegurarse de que estas nuevas conquistas no vayan a implicar una derrota para la realeza. Así es
como surgen las capitulaciones que son contratos entre la monarquía y el eventual conquistador que
tienen un carácter económico y religioso, y esa va a ser la gran diferencia de el proceso de conquista
castellano frente al portugués, es importante tener en cuenta que por ejemplo nosotros hablamos de
que a castilla y a león nuevo mundo dio colón, las donaciones pontificias se hacen a los reyes de
castilla y león no a aragon pq la nobleza aragonesa era una nobleza levantisca, si los hacían peté del
proceso de conquista sería peor, aquí entra un punto polémico, la reina isabel la católica,
probablemente es la persona más visionaria que ha tenido españa en los últimos 500 años pq busca un
motivo para unificar a los reinos de la península ibérica, busca establecer una identidad común, aparte
era una mujer culta, busca otras mujeres como ella, se encarga de buscar monjas que sepan leer y
escribir con intereses en las ciencias y la política, Isabel dice Como unificó españa? y encuentra el
motivo la religión que todos los españoles tengan como motivo de unión el clero religioso.

Eso implica expulsar a los judios y los moros pero no se queda ahí si no que dice está nueva empresa
de llegar a las indias será también una empresa misionera vamos a convertir al nativo vamos a llevarle
la fe a aquel que no la conoce y en ese sentido logra en base al catolicismo darle una unidad al
territorio que queda bajo su control. Paralelamente al darle a la conquista de América un sentido
misional también va a transmitir una identidad cultural a estas tierras, yo les decía qué hay algunos
autores como el gran Ricardo Levene que escribe que la voluntad expresada en el testamento de isabel
la católica solamente refleja cuán grande era su alma, yo no podría hacer un juicio de una figura
histórica tan categórico pero creo que la figura de la reina es además importante pq reconocer que el
otro es susceptible de evangelización es también reconocer o súbdito, darle la calidad de persona, no
todo ser
humano era persona. En eso es una decisión política de la reina Isabel la que se adelanta a una
discusión teológica que tenía a todos los teólogos de cabeza, ¿son personas o no?

En general para el resto del mundo europeo, el desconocido no sabían si eran personas o no, hasta
hace 100 años en muchos países del centro de europa era prácticamente un sacrilegio procrear con un
hombre o mujer que fuese de otra nación, en cambio la reina saliendo de la discusión de personas o no
ella dice no, yo decido qué son todos personas y reconoce al nativo como persona.

Como yo les decía los primeros 50 años de la conquista fueron de una lucha brutal entre los
conquistadores y un grupo de sacerdotes, de monjes, de teólogos que se cuestionan acerca de cómo
nos vamos a salvar, y si la conquista de América contribuye o no a la salvación de las almas de sus
contemporáneos.

De acuerdo a las ideas de la época esta es una doctrina formulada por Enrique de Susa un jurista y
teólogo del siglo 13, el papa puede repartir el mundo pq cristo el salvador vino a la tierra y se hizo
hombre y al hacerse hombre el salvador le quitó todo el poder a los príncipes de este mundo, le quitó
todo a los dueños de esta tierra y el papa en cuantos sucesor de pedro basado en las frases de los
evangelios puede repartir la tierra pero con encargo de evangelizar, ocurre que de acuerdo a esa visión
que para nosotros hoy en día es incomprensible pero tenemos que pensar que estamos hablando de un
mundo que todavía comparte una unidad de creencias o sea el mundo de europa occidental y la europa
central se une en base al catolicismo, es la iglesia la que conserva la unidad administrativa que deja el
imperio romano, pero el ideal de toda la edad media fue volver al imperio y por eso pueden ver a lo
largo de los 1000 años de historia medieval como una y otra vez surgen estos intentos de
transformarse en emperador. (como carlomagno)

Resulta que en este contexto en que la teología y el derecho no están plenamente separados cómo los
organizamos? el papa decide. Este había dado el favor para áfrica a portugal y cuando se entera en
1493 que Colón había llegado a las indias dicta varias bulas, la primera es la primera bula inter caetera
de 3 de mayo de 1493 en que reconoce que los reyes católicos han conquistado Granada. (todo el sur
de España) y los manda a evangelizar a los sometidos, dándoles todas las tierras e islas mencionadas
en esa bula.

Después dicta una segunda bula que es la eximiae devotionis equiparando los derecho reconocidos a
Portugal, y Castilla

Dicta una segunda bula inter caetera donde divide el mundo del atlantico, establece que las islas y
tierras firmes descubiertas y por descubrir hacia occidente pertenecen a españa, trazando una línea del
ártico al antártico y esa línea se traza sin leguas al occidente de las azores y las cabo verde que
estaban bajo posesión de Portugal.

¿Qué títulos de dominio tenían Portugal y España? Primero que nada la ocupación o sea tomo para
hacer mío algo que no tiene dueño, pero también la misión evangelizadora.

Posteriormente la línea que fija el papa los reyes de las coronas la va a correr 270 leguas al oeste, o
sea el fundamento de los reyes es ocuparlas y evangelizar.
El vaticano fuera de lo que en esos momentos eran los estado pontificios no tenía nada más por ende
descansa en trabajar junto con las coronas por eso se mandan sacerdotes en los barcos para
evangelizar y controlar a los conquistadores, la verdad los primeros 50 o 60 años no fue muy efectivo
que digamos y la iglesia no logra imponerse

Pero lo importante de esta institución de las capitulaciones va a ser que el que va saber que tiene que
cumplir, hay un cargo de consciencia acá todavía no está bien separado de la moral y de la norma
religiosa, el hombre del siglo 15 es un hombre que quiere descubrir el mundo y que quiere gozar la
vida, que cree que la vida es digna de ser vivida pero también quiere salvar su alma.

RESPUESTA A PREGUNTA:
Durante todo el proceso de reconquista quedan comunidades cristianas sometidas al dominio moro y
comunidades musulmanas sometidas al dominio cristiano y una de las maneras de favorecer la
integración era a través de los matrimonios y eso como dicen no se dio en el resto del mundo europeo
y las guerras de otras partes de europa no fueron tan largas no fueron tan extenuantes y también me
atrevería a decir: hubo un aspecto muy importante que tuvo el cristianismo que es que desde sus
albores reconoce la labor de la mujer y la incorpora, la edad media como veíamos levanta la figura de
mujeres importantes, como las reinas, por lo tanto en una sociedad que profesa la fe tratan a la mujer
con un poquito más de respeto y eso tuvo incidencia en el espíritu del hombre castellano, algunos
dicen que ni el varón español ni la mujer indígena eran malos amantes, eso también habría tenido
influencia. Sobre el mundo inglés o resto de Europa la verdad es que son procesos posteriores y
también influye que por ejemplo la colonización de norteamérica es una colonización de familia, es un
clan completo el que emigra, en cambio en el caso de América las mujeres españolas empiezan a
llegar después. En la expedición de Valdivia venía una sola mujer blanca INÉS DE SUÁREZ
entonces pasó.

DERECHO NOBILIARIO. (oñez de loyola como príncipe por casarse con una princesa inca)
La democracia supone que si una sociedad no es laica, tiene que ser una sociedad tolerante, una
sociedad que tenga una serie de aspectos que la cohesionen, tal vez el caso más dramático del
fracaso de los proyectos democráticos fue la región de los Balcanes en el siglo 20.

el siglo 20 comienza en Sarajevo en 1914 con el asesinato del archiduque Francisco Fernando y el
comienzo de la Primera Guerra mundial y con la caída del muro de Berlín comienza la guerra más
atroz que conoció Europa después de la Segunda Guerra mundial, qué fue la guerra de los
Balcanes, que fue conocida como la guerra civil yugoslava, que fue un conflicto que fue
escalonando por regiones y que comienza en 1991 y termina el año 1999.

en Yugoslavia convivían personas culturalmente diferentes en cuanto a etnias, religión, política,


economía, etcétera

estos pueblos funcionaban relativamente bien bajo la monarquía lo cual era un elemento
aglutinante. en esta guerra participaron todas las coronas europeas y se da con mayor realce en el
centro de Europa sobre todo en Alemania, Austria, Suiza, Chequia, Europa del este.

esta guerra estableció una serie de bases que si bien la religión deja de ser un motivo de conflicto
también establece una suerte de separación muy hermética, que se rompe con la revolución
francesa donde hay una disputa entre el viejo y el nuevo orden, en esta materia de política recién
se zanja con el plebiscito de 1946 de Italia entre República y monarquía, donde la República gana
con un 50,1% de los votos contra el 49,9%.

en 1945 bajo la dominación soviética surge una figura carismática qué es la figura del mariscal Tito
que gobierna como monarca y con mano dura, el mariscal Tito fue 1 de los pocos que regresó
después de terminado su periodo a la casa donde nació.

en la monarquía siempre al monarca se le obedece y luego se corre el riesgo que el monarca sea
bueno o malo.

La reina Isabel la católica, Elabora una maniobra política brillante, ella se da cuenta que los
aragoneses tienen una aristocracia que es levantisca, que estaban viendo la oportunidad de irse a
indias y hacerse una suerte de latifundio, donde podrían hacer y deshacer y ella quiere hacerse de
un estado fuerte que sea lo más impersonal posible, ella quiere que los hombres se sometan al
derecho y no que el derecho se someta al capricho de los hombres y consciente que su misión es
evangelizadora, lo que hace es dictar un testamento y en él dispone que los nuevos reinos pasan a
pertenecer a la corona y no al rey, es decir, que todos los bienes son de la corona y el rey o reina
no puede disponer de ellos sí no, solo administrarlos, además dispone que todos los aborígenes
son súbditos, son vasallos, y son personas, es decir, la esclavitud será un régimen de manera
excepcional, y por último dispone también en su testamento que será deber de la corona española
la evangelización y eso va a significar una gran inversión en crear conventos y traer sacerdotes
preparados para misionar.

(la legislación española prohíbe la separación de la familia cuando hay venta de esclavos, el
régimen de esclavos en el derecho indiano será un régimen de derecho privado pero no
exclusivamente)
(actualmente en el derecho civil se pueden dividir en dos grandes grupos 1 derecho patrimonial y
dos derecho de familia)

derecho de familia: recoge una serie de eventos del derecho patrimonial al ser muy complicado
en el derecho de familia hay un artículo llamado el pecunio profesional, que es que el menor de
edad que trabaja y gana dinero para fines de ¿como gasta el dinero?, es considerado capacitado
como un mayor de edad. esta norma proviene del derecho romano y el derecho indiano extiende
esta normativa a los esclavos; donde ellos podían realizar trabajos a personas que no fueran sus
amos y comprar su libertad, a lo cual el derecho indiano establece que los amos no pueden
negarse a la compraventa de la libertad y tampoco puede negarse a cobrar un precio justo.

en derecho romano se le denominaba manumisión, que era el acto donde se libraba al esclavo,
por lo general se hacía mediante un testamento y en ocasiones se les concedía la libertad más
dinero. sin embargo, el derecho indiano prohíbe la manumisión cuando un esclavo tiene 50 años o
está enfermo, en este caso por ley, se mandaba al amo a cubrir los gastos y cuidados del esclavo.

el siglo 16 fue el siglo más violento ya que estuvo marcado fuertemente por un sentimiento
religioso medieval.

el renacimiento fue el paso de una visión teocéntrica a una visión en que convive el teocentrismo y
el antropocentrismo En España es débil.

la araucana es reconocida por los especialistas de la literatura europea como la más grande novela
de caballería que se escribió en Europa Alfonso García gallo decía: el derecho cambia como el
lenguaje.

siglo 16

En España se hacía una persecución a los judíos conversos; el hermano de Santa Teresa de
Ávila(judía conversa) doctora de la Iglesia católica, era un encomendero más grande de Quito.

En Chile la figura más emblemática es la de la quintrala en una época donde el resto de Europa
siente repulsión por el fenómeno del mestizaje. la figura de Catalina de los ríos y lisperguer es
alemana con ascendencia judía, hispana y también es indígena de la nobleza incaica.

se dice que la población con la carga genética o ADN más variada del mundo es la de América del
Sur.

los medios de encuentro y dominación fueron complejísimos, muerto Atahualpa y muerto


Huáscar, el yanaconaje del imperio Inca busca un nuevo señor, el cual sería el hombre blanco.

los caciques más ricos de la costa peruana, se incorporan completamente a la naciente sociedad
limense, del siglo 16, las peleas por las salineras entre distintos caciques incas, en los alrededores
de Lima fueron en plata nuestra millones de dólares(documentado).

los primeros abogados que llegaron a Lima no fueron a ofrecer sus servicios al encomendero o al
virrey se los ofrecen a los caciques.

las plagas bacteriológica fue tremenda, muertes o contagio por viruela, sífilis, entre otros.
pero el punto principal es que hubo una persona que se adelantó a su época y por medio de un
testamento obligó a una determinada política.

el desprecio por el indígena y el desprecio por el americano surge con la ilustración sobre todo con
la ilustración del siglo 19.
Testamento de la reina Isabel la católica, se dio a su hija Juana la loca, porque estaba medio loca, a los reyes
se le ponía un apodo, debido a algunas características personales, entonces la reina Isabel le cedió a su hija
Juana y Fernando de Aragón, la mitad de todo lo que rentase las tierras descubiertas y por descubrir las Islas
Canarias y granada, el reino de granada hoy en día es conocido cómo anda lucia, en 1516 muere el rey
fermentando de Aragón y su nieto el hijo de Juana la loca, Carlos 1ero de españa y Carlos 5 to de Alemania
junto a su madre, Juana la loca, rectificaron la voluntad de la reina Isabel, es decir, las indias pasaban a ser
bienes públicos que pertenecen a la corona, al morir el rey Fernando de Aragón dejó como única heredera
Juana, por lo tanto Juana recibe todos estos bienes a su hijo. Estas separación entre el patrimonio principal
del monarca y aquello que pertenece a reino como algo independiente del monarca, fue una distinción que
constó mucho imponerse, muchas veces los reyes decidían sobre el reino como si fuera un fundo, en ese
sentido tAnto Juana la loca, como su hijo Carlos 1ero de españa, en él años
1519 - 1520-1523 rectifica que las indias son cosas, es decir no en un sentido Peria tico sino
uno jurídico, algo que no es persona, que se incorporan a la corona, por lo tanto no será enajenado ni
apartado, ósea al ser parte de la corona son parte de una organización supranacional, que su elemento que los
aglutina es monarca, el que reina, lo que tienen el monarca es una serie de órganos asesores que en la
monarquia de los absburgo o los de Austria se manifestaba en los consejos, ahora este testamento a dado
lugar a dobles interpretaciones, derecho público castellano o otros dicen qué hay qué entenderlo de acuerdo
a la norma a los arianciales de la sociedad conyugal, ahora los arianciales, los reglas generales en nuestro
derecho es que los cónyuges se casan en régimen de sociedad conyugal, nosotros tenemos 3 regiones de
bienes el de sociedad conyugal, el de partición en los aranciales y el de separación de. Bienes y porque
hablamos de esto, el matrimonio es una comunidad de vida, ambos trabajan se reparten los labores, generan
bienes y compran bienes pero qué pasa al final de sus días cuando mueren o cuando se separan, por ejemplo
la mujer hacia el trabajo doméstico, y este no es renumerado pero es trabajo igual entonces hay distintos
sistemas para dividir lo que se ha adquirido por cada uno o en conjunto durante el matrimonio y hay otro que
este testamento se puede interpretar como una repartición de gananciales de los años que ambos
compartieron como matrimonio, en ese sentido el descubrimiento de las indias sería un ganancial por qué es
una adquisición que se abría dado dentro del matrimonio de los reyes católicos, pero esta interpretación no
nos interesa mucho, las indias pasan a ser bienes del realengo, una propiedad pública de la monarquia sobre
la que existe un dominio primordial , radical, eminente u originario de derecho público sin matices civiles.
En occidente todo los estados tienen un dominio eminente u originario sobre el suelo
Todo suelo que no tiene dueño se reputa que pertenece al estado, en el caso de chile hablamos del fisco, en
los 90 se decía que era parte de un tercio de chile. Que es lo que se hace con esto, el estado puede conceder
una Merced, de ahi la idea de un domino inminente originario, de la corona deriva las Mercedes de tierra las
Mercedes de agua en base a esta institución es en base a la que se entregará los títulos de dominios a
colonos, ósea y hoy día cuando hablamos por ejemplo de estado es dueño del los minerales qué hay en el
suelo, lo que hace el estado descanseciona. Se hace una Concesión de explotación pero el que es dueño de
esos bienes es el estado pero en nuestro país, esto que el estado es dueño surge con la independencia, porque
antes era la corona, la monarquía la que era dueña., en cuanto observados la propiedad que no tiene dueño,
mientras en la época Indiana se entendía que era dueño la corona, la monarquia después de la independencia
pasó a ser el estado. Que es la corona, la corona es una organiza política suprestatal que agrupa diversos
reinos, señoríos y principados, que tienen en común la persona del monarca, cada uno tiene su propio
derecho y organización, esto que cada uno tenga su propio derecho y organización fue muy fuerte cuando
empieza la crisis de la monarquia a raíz de la invasión de Napoleón, porque en las cortes de Cádiz está
asamblea constituyente donde se encuentra en todo el mundo hispano parlantequeda en manifiesto qué hay
diferentes derecho y se quiere
unificar un solo derecho, un solo derecho para todos los reinos de la monarquía y resulta que otros dicen no,
gran parte del reinos de españa dicen que ellos tenían un derecho constitudinario, un derecho de costumbre,
pero quienes tenían un derecho escriturado, Castilla y indias, las indias tenían la recopilación de las leyes de
indias que era el principal texto, de derecho propio de nuestro territorio, propio de indias, que era gente de
mayor o menor grado de todas las indias, en indias lo qué hay, es una unión real, el virreinato de Perú, de
cuba, de chile, del Río de plata, etc, sin embargo cada uno de estos reinos tenían algo en común, que era la
unión real. Que es el unión real, los reinos están unidos no solamente por el monarca sino también por los
órganos, él consejos de indias asesoraba el rey respecto de todos los reinos de indias, lo mismo pasaba con la
casa de contratación, ósea indias compartí todo el mismo aparato burocrático, en los más alto nivel, en los
asesores del monarca. Estas idea de unión real para nosotras sunna estarla peor cuando se estudia la Unión
Europea, estos reinos estaban unidos en unión personal, con los casamientos.. los justos títulos, es un caso
inédito en la historia occidental que un pueblo no solo conquiste, lo que es diferenciador es que un país se
cuestione la licitud de esa de esa ocupación, si están obrando descuerdo derecho y recuerdo a la región, por
lo tanto cuando hablamos de problemas de los títulos, estamos hablando de la licitud de la ocupación de la
indias y de la licitud de las intervenciones bélicas y de los sistemas laborales
Y esta discusión se tradujo en 3 preguntas 1ero había base jurídica que autorizara a Castilla a utilizar las
indias Segundo se podía utilizar la fuerza para conquistar las indias 3ero era lícito esclavizar a los aborígenes
Porque surge este cuestionamiento, primero que nada los aborígenes no conocían la autoridad del papa, y en
segundo lugar porque hay que buscar una respuesta que legitime a Castilla y a ese poder frente a un reciente,
estamos hablando de 1442, en el caso de chile llega Diego de Almagro en 1536 cuando ya la reforma
religiosa estaba avanzando cuando la reforma religiosa, ya llevaba un tiempo adelante la reforma religiosa ya
abarcaba parte importante de Alemania, Suecia, Noruega, escocía, Holanda, Chequia, la reforma el
calvinismo llega a lo que hoy en día son los estados bálticos, que posterior mente fueron católicos fervientes,
el siglo 16 es un siglo de caos, Castilla sigue siendo católica porque en Castilla producto entre la guerra de
los morros la identidad que teje es un identidad católica vinculada con roma, además que España siempre
tuvo desde la época Romana, una nexo cultural. Muy fuerte con Italia y con toma en particular, pero eso no
estaba pasando en el resto del mundo, pero tenemos que hacernos cargo de que la realidad de Europa era
otra, y que l resto de los monarcas también querían entra a estas nuevas indias.. El derecho indiano fue
extremadamente protector, del indio pero esta protección que se da al alero de la iglesia puede imponerse
significó uno 40 o 50 años de mucha lucha, la situación de los pueblos originarios fue horrenda y donde se
puede hablar de un exterminio, es con el pueblo Tacna y el pueblo caribe, pueblo que habitaba las Santillana
y República Dominicana. Un dominco dijo que, todos los encomenderos moriran en pecado portal por
suprimen a los indios, los explotan, no les dan evangelización y no se preocupan por la conversión y la
salvación de las almas de los indios, ósea ahi queda de manifiesto el shock que provoca, estoy aprovechando
los placeres terrenales pero me voy a ir al infierno, lo dijo delante de todo, estaba el virrey Diego de colon
ahí,un dominico tenía mucho saber, por lo tanto esta prédica conmoción, genera inseguridad y el rey Diego
de colon el que se encarga de escribir en nombre de los encomenderos, a nombre de todos aquellos
minesbros de la sociedad española de Santo Domingo, que escribe al rey Fernando de Aragón, y este
convoca el una junta de teólogos, conocida como a la junta de Burgos, de esta junta va a surgir una serie de
leyes protectoras de los indios, también llamada como leyes de Burgos, en la que se ratifica la voluntad de la
reina Isabel católica, en que los indios son personas libres y vasallo de la corona, ósea se los equipará a
vasallos de la corona de cualquiera de otra parte de la corona española, fuera de a donde fuera son los
mismos, surgen ahí también la redacción de el requerimiento de palacio rubio,
Este es una explicación que debe leer el conquistador a los indios antes de entrar en guerra, se explica la
doctrina del catolisimo, basada en la biblia, explica que es la biblia, quien es jesucristo , el papa, y que el
papa
a donado está tierra a la corona de Castilla, luego se les pedía que dejasen entrar a unos religiosos.
Visionarios, y si no lo hacian los españoles entrarías y se desuyugaria, evidentemente esto lógica era
itendible para un originario de estas tierras. ( conclusión debía aceptar a la corona, debía aceptar la autoridad
d ellos españoles que llegaba a ponderarse de ese reino ) En chile el requerimiento de palacios rubio se usa
en 1590 cuando Pedro de Valdivia entra por copiado y empieza a hablar con los indígena El problema es que
se dan cuenta que estos títulos no so.n oponibles a terceros porque primero que nada no tenían ningún efecto
disuasivo en la población indígena y estos títulos de derecho común tampoco encajaban con otras monarquia
europeo , porque en el derecho común los juristas de, derecho común desarrollaron un eufemismo qué decía,
el rey puede en su reino lo que el emperador puede en el imperio o sea si el emperador Carlos primero de
españa estaba conquistado otro continente porque yo rey de inglAterra no puedo hacer lo mismo, si yo
puedo hacer en mi reino lo mismo que él hace en su imperio, qué título de derecho común se invocaron,
primero que nada la ocupación de una cosa que no pertenecía a nadie, ósea América, los españoles se dan
cuenta que habían tierras de a Érica que si tenían dueño contrario a lo que se cree en muchas partes los
españoles reconocen la propiedad indígena. También se dijo que en base a los delitos contra natura que se
cometían en América, los indígenas habían perdido el derecho a su tierra, que ocurrían, mucho cronistas
hablan de incesto de padres que tomaban a su propia hija como esposa, hablan también de prácticas
sodomitas, o pueblos donde la masturbacion estaba bien vista y en la mentalidad de esa época la
masturbacion se consideraba contra natura, el encuentro carnal era algo abominable El encuentro entre
familiares era considerado algo abominable contrario hasta inclusive a los comportamientos que tenían los
animales Estos hechos muchos de los pueblos consideraban las prácticas realmente tolerada Por estos hechos
ellos habían perdido la la propiedad por castigo de Dios ante estas prácticas de la naturaleza, comer a otros
seres humanos qué era algo que también los pueblos habían practicado Entonces el primero era la ocupación
de la cosa que no pertenecía a nadie el segundo Y también relacionado con el anterior son los delitos contra
la naturaleza por los pecados, perdieron su propiedad, su libertad y la capacidad de gobernarse en tercer
lugar y esto es un argumento mucho más elaborado es que Carlos V tenía la misma derecho que los
emperadores romanos pues, pues emperadores romanos eran señales de todo el orden o de todo el mundo
que giraba al mundo que giraba en el mar Mediterráneo
Y se decía que el emperador Se decía entonces que el emperador Era señor de todo el orden y hacen ahí una
curiosa ficción que Carlos V al ser emperador era dueño de todo el orden en cuarto lugar se argumentó que
aquí había una providencia divina por quien por quien el descubrimiento de América habría sido un premio
mediante el cual la divinidad recompensó a los reyes católicos por la lucha de castilla contra los musulmanes
el quinto argumento que se va a la negativa de los indios a abrazar la fe cristiana y el sexto es el uso del
pensamiento aristotélico, no olvidemos que todavía estamos 60 o 70 años posteriores a la caída de
Constantinopla al exilio del pensamiento de los representantes del pensamiento griego clásico en Italia y
Italia sus ideas pasan España, Viene con este exilio el redescubrí miento del el pensamiento aristotélico en el
cual se habla de una servidumbre natural donde los hombres están destinados a servir y dominio de los otros
el problema es que estos argumentos son argumentos que se dan en el marco del derecho común el derecho
común no va a ser oponible a los indios Todo estos títulos de derecho común eran Inoponible a terceros, no
tenían eficacia sin embargo y por qué es importante el descubrimiento de América en términos filosóficos,
filosóficos jurídicos es porque implica que vamos a tener que buscar una manera de entendernos filosófica y
más religiosa como nos entendemos, como Europa se entiende sin compartir la misma religión todos siguen
siendo cristianos pero hay diferentes grupos tal que el cristianismo catolico, el cristianismo calvinista etc
entonces se rompe un consenso y lo que había si bien en la edad media hay una extrema fragmentación
política en lo temporal, en lo espiritual 1a Union política que fue la iglesia y es la Iglesia Católica la que en
ese sentido
le da 1a Union a europa 1a Unioin cultural, unidad de valores y económico, es la iglesia la que mantiene en
el latín, es la iglesia la que impulsa a las universidades y mucho antes que nazca la universidades es la
iglesia que a través de la orden benedictina cultiva el saber, la experimentación,Es la iglesia la que mantiene
viva en las invasiones bárbaras bárbaras de la cultura grecolatina en el siglo XVI con la reforma religiosa
esta unidad se quiebra entonces tenemos que buscar una manera de entendernos que ya no sea estrictamente
religiosa sino más bien moral y ahí es donde se vuelve al derecho natural porque el derecho común ya no va
a ser un derecho que lo público sea un lenguaje compartido por todo el mundo en la Europa occidental y
central, Entonces se vuelve el derecho natural Pero cuidado cuando hablamos de derecho natural hablamos
de un concepto que abarca Muchas concepciones que soy entre sí muy distintas muy distintas entonces
qué es lo que dicen los representantes del derecho natural los infieles en este caso los pueblos originarios
son legítimos señores de lo suyo aún cuando cometan pecados graves en ellos constituyen sociedades
políticas merecedores de respeto De ahi Que la normativa de Indiana va a respetar la propiedad indígena
posterior a la llegada de los españoles pero cuidado porque aquí tenemos que entrar a distinguir qué
cultura tenía cada pueblo originario pues la concepción de propiedad que tiene un pueblo sedentaria abarca
la tierra pero cuándo es un pueblo no madre la concepción de propiedad no abarca la tierra porque la tierra
es todo tengo propiedad sobre mi ganado pero no sobre el pasto Como yo no tengo un asentamiento físico no
tengo tampoco tengo el derecho a una propiedad sobre una determinada finca y entonces ahí surge la figura
del padre Bartolomé de las casas que es una figura intermedia es una figura en términos históricos
polémica porque en su vida su vida representa todas Las contradicciones de su época defiende a los indios
pero también se hizo rico él y su familia se hacen rico gracias a las encomiendas el defiende a los indios los
defiende con furia con furor compasión pero yo he hecho mi fortuna gracias a las encomiendas la figura
del padre Bartolomé de las casas es una figura con mucho claro oscuro pero tiene los planteamientos de paz
de Bartolomé de las casas van cambiando A medida que pasa el tiempo por ejemplo hasta 1542 el decía que
había que conquistar solamente por medios pacíficos después de 1542 dijo que la conquista era una
donación papal hecha bajo una condición suspensiva. Qué es una condición suspensiva y esto es materia de
derecho civil hay dos hechos futuros de los cuales depende la adquisición o pérdida de un derecho que son
el el plazo y la condición el plazo es el hecho futuro y cierto la condición es un hecho futuro e incierto que
significa es cierto que no significa que no sabemos si va a ocurrir o no por lo tanto para el derecho la muerte
es un plazo no una condición porque todos sabemos que vamos a morir pero no sabemos cuando Entonces
de acuerdo a la interpretación de Bartolomé de las casas en este 1542 la donación papal está sujeta a
condición suspensiva o sea a un hecho futuro incierto que es la conversión de los aborígenes al cristianismo
pero en 1551 él ya no tienes idea el dice que él va a ser sólo si los aborígenes querían someterse importante
destacar que el padre Bartolomé de las casas usaba el derecho natural sólo cuando convenía al aborigen
no lo usaba cuando jurada en contra.
El derecho natural, cuándo hablamos de derecho natural nos vamos a dar cuenta que hay muchos
derechos naturales uno de los críticas que siempre se le hace el derecho natural es que lo único que une a
todos los iusnaturalista es que hay un derecho superior a la norma escrita un derecho Terio que está por
sobre la norma escrita y que moldea la norma que está escrita eso es lo importante vamos a ver en filosofía
del derecho que hay un derecho natural
De la Grecia clásica que hay otro derecho natural que es el de Santo Tomás de Aquino Santo Tomás
toma el planteamiento aristotélico y los sintetiza los explica en base el catolicismo aplicando el método o
escolástico luego de eso Con la reforma religiosa del siglo XVI va a surgir otro iusnaturalismo aquellos
naturalismo se va a diferenciar entre un iusnaturalismo católico y un iusnaturalismo protestan Va a ser de
preferencia un iusnaturalismo de carácter racionalista el iusnaturalismo Rosana racionalista es propio de de
los países evangélicos y cuando hablo de países evangélicos hablo de Escandinavia Suecia Noruega
Dinamarca Finlandia Holanda Inglaterra Escocia aparte de eso es importante tener en cuenta que va a haber
otros iusnaturalismo posteriores donde es muy importante Immanuel Kant El va a hacer una figura muy
relevante en materia de del yo naturalismo pero por ahora vamos a dejar este tema está aquí y nos vamos a
ir a la expansión de la escala conquista y cuando hablamos de la expansión de la conquista hablamos de
algo tan sencillo como el régimen jurídico de los que llegaron a México a Cuba a Perú a Chile. Y se hace
de una forma llamada West la hueste Indiana cuando vamos al diccionario hueste lo que estamos viendo
este es el sinónimo de una tropa la hueste era una incursión de carácter militar era el nombre que recibe las
incursiones militares que realizan En el norte de España los asturianos contra los ingleses que habían
llegado a una parte del mar cantábrico , Cantabria es una región del mar que está en la frontera marítima de
España y Francia y también las que realizaban los cristianos por vía marítima contra los moros en Granada
la hueste por lo tanto es una institución de origen medieval y cuál es su principal característica es que es de
carácter privado No es una tropa pagada por la menarquia No es un ejército profesional la hueste es Una
expresión voluntaria financiada por privados que ejecutan una labor que le corresponde al Estado entre los
pocos casos de ejército pagado por el monarca aquí en América se puede mencionar el caso de Pedro arias
Dávila en Panamá entre los años 1513 y 1514 y la expedición que realiza Fernando de Magallanes quien
tres años de la vuelta al mundo no olviden el que el primero que pasó la primera expedición europea que
pasó por territorio chileno es la escuadra de Hernández de Magallanes qué pasa por El estrecho de
Magallanes lleve tierra del fuego y que Lo que andaba Buscando era saber si había un paso entre el más sur
nueve decir con el Océano Pacífico y el Océano Atlántico en ese sentido por la importancia que tenía la
empresa en términos estratégicos fue una empresa financiada completamente por la corona antes en otro
punto importante de la expedición de

Magallanes s que entra por el río de la Plata y entra a explorar lo que estoy vía Argentina tuvo tres
corrientes distinta de ocupación de España una es la que se da por Chile que llegas sobre todo a Mendoza y
en menor grado a San Juan otra que es la que viene de el alto Perú y es la que va a llegar a Bolivia y el
norte Argentina y una tercera que es la expedición es que llegan directamente al río de la Plata, entre
paréntesis se va a terminar dando que Bolivia es la unidad territorial ya no existía como reino en la época
de las Indias lo qué día es volvía era antiguamente era lo que era la sierra la paz o Potosí eran el alto Perú el
virreinato del Perú y todo lo que es la parte plana siendo lo más simbólico Santa Cruz de la Sierra en la
parte de la real real audiencia de charca que estaba más cercano a Argentina y esta política esta división
territorial se realiza durante la América española durante la dominación la hispana en el periodo en día no
tuvo tanto efecto en la población si queremos verlo fue tan derecha y hasta el día de hoy se puede observar
que en Bolivia hay 2 U
territoriales y poblacionales muy distintas todo lo que es la zona cordillera nada el altiplano que es
prácticamente lo mismo quien Perú y la zona más plana o bajas que son mucho más
En cuanto a identidad cultural en cuanto a las características de su población está mucho más cerca del
río de la Plata.
Cuál es el fundamento de las huestes indianas?
En términos actuales sería la entrega a privados de una de la realización de una labor estatal o sea el
monarca acá no haz un esfuerzo pero igual va recibir un poco porque todo lo que es la organización el
financiamiento y la ejecución de esta empresa va a recaer en los privados en los súbditos cómo podríamos
definir la hueste? la hueste era una agrupación de personas O de gente de guerra que alrededor de un
caudillo que en forma voluntaria se ponían bajo su petición para llevar a cabo una empresa de
descubrimiento o sea lo importante es que a ningún conquistador se lo obligaba a ser parte de esta empresa
el enrolamiento era voluntario y aparte de ser voluntario una vez que la persona sea enrolaba La única
posibilidad que tenía era aceptar las órdenes que le daba el caudillo militar.
Donde se organizaban estas empresas?
Se organizaban tanto en España como en Indias en Cuba se organizó la empresa que iba a conquistar
México la expedición de Diego de Almagro y la de Pedro de Valdivia se organiza en Perú lo importante es
que reconocieran el dominio eminente que tenía el rey sobre esta tierra en virtud de las bulas Alejandrina
las bulas del papa Alejandro sexto Y de esta expedición quedaba un documento que se llamaba
capitulaciones las capitulaciones más famosas son las primeras las capitulaciones de Santa Fe celebrada
entre Cristóbal Colón y los Reyes Católicos pero aquí vemos que el derecho Es lógica y que las cosas rara
vez cambien y cuando les digo que las cosas rara vez cambia es porque bueno nadie va a enrollarse en una
expedición y va a estar sujeto a mano militari a una disciplina militar formada y la verdad es que si bien es
mentira que La conquista de América fue Ejecutada por carne de orca o que fue llevada cabo por gente de
la cárcel pero es cierto que era gente pobre gran parte de los que llegan en el siglo XVI son en primer lugar
persona oriunda de zonas pobres de España de Castilla quiero una zona pobre poca en recursos naturales
por impactos era una zona semi árida de Granada o Andalucía quieres otra zona la última en conquistar con
una tremenda influencia árabe que es una zona de altísima temperatura donde trabajar cuesta mucho por lo
que por lo elevadas que son las temperaturas donde el clima es muy adverso para el cultivo aunque
Andalucía era la región más grande España pero también era la más extrema en vegetación o clima era la
mejor dotada pero seguía siendo zona pobres Diego de Almagro y a mi Cortés Francisco de Pizarro y
Pedro de Valdivia era oriundos de Extremadura y ojo no venían de Cáceres quién es la ciudad más grande
venían de aldeas perdías dentro de los cerros por lo tanto ellos traen una cultura jurídica que no es la de los
grandes ciudades ellos traen por eso es que las primeras costumbre española que se empiezan a reproducir
en América son prácticas culturales muy medievales Pero como entusiasmaban a la gente si bien no
estaban renumerados tenía la promesa de llevarse a cabo con éxito la conquista y la colonización ellos iban
a recibir ventajas económicas le iban a mejorar su posición social que es lo que ellos ponían a disposición
del Caudillo generalmente ponía una exposición su persona porque el caudillo tenía que pedir un préstamo
para comprar la las armaduras que eran muy caras o si alguien 1 caballo el caballo le da derecho a obtener
una recompensa mayor que el que sólo ponía su persona es decir el que más aportábamos recibía pero
evidentemente la gran mayoría quien iba eran grandes hombres había una mujer entre 100 hombres ya hay
un régimen de fidelidad todo el cliente a la hueste promete ser fiel al caudillo y el caudillo cómo podría
aplicar mano militar era también muy normal que aplicaré escarmientos feroces como fue el caso de Pedro
de Valdivia contra Pedro Sancho de la De la
hoz que se intentó revelar en Chile en Santiago y el cual mandaron ahorcarlo o sea el caudillo tiene
facultades no hay militares El ejército del territorio conquistado van hacer los mismos conquistadores Una
vez que lo conquistan cuando surge una amenaza son ellos los que tienen que estar como ejército ese
ejército de 150 hombres entonces en primer lugar ellos aspiraban a que le den Mercedes de tierra en el
campo un solar el en la nueva ciudad un sitio donde levanto en una casa donde le van a dar también una
merced de agua que iban a poner para ellos un grupo de indios a través de la encomienda que no iban a
tener que pagar los techos la inmensa mayoría de los conquistadores eran Techeros en España que significa
que sean Techeros el que paga techo el techo es un impuesto qué es lo que diferenciaba al en la península
ibérica al noble del plebeyo ele era el hecho de que el noble no pagaba techos y el plebeyo si pero en
América los españoles no pagaban techos esta fue una concesión de carácter general si también para el caso
de Chile se dio mucho la nobleza de indias Por el solo hecho de ser descendientes de De un conquistador
que batalló contra el pueblo origen y en especial con su pueblo mapuche se le reconocía un carácter de
noble
En La práctica la nobleza España era mucho más difusa y era mucho más horizontal y la nobleza existente
en Austria en Alemania en Inglaterra y esa nobleza que era de carácter difuso y de contornos poco claros
en Indias se hacen mucho menos planes todavía entonces todos los descendientes de españoles se
consideraban nobles otra cosa Era y los títulos tuviesen esplendor que los títulos luciesen por otra parte no
hay que olvidar que la nobleza tenía un aspecto de carácter material quiera este privilegio de no pagar
impuestos pero también tenía un impuesto un aspecto valorativo quiera ser grande de Alba el noble es
aquel que tiene una calidad especial eres el que es cualitativamente mejor de ahí que se ve el hecho que
describe con un poco de ella espanto Alexander Full un gol a fines del siglo XVIII quien a quien América
hasta el descalzo de piel blanca se sentía noble entonces Ahí están los títulos de Araujo la nobleza de india
pero otra cosa ir a probar esta nobleza en España que eso era lo complicado eso era lo que no resultaba a
muy poca gente pudo probar la nobleza en España por lo tanto aquí hay que diferenciar la nobleza de
nobleza de sangre Y la de título reconocido que está Cebaba perteneciendo a órdenes militares o
comprando título de alta nobleza había una diferencia entre la alta nobleza y la baja nobleza del Hidalgo
que es un hijo de algo y la alta Quiera los condes marqueses duques y hubo lugares donde hubo más citó en
la cantidad De títulos de nobleza como fue en México la nueve España 1ero pero en el caso de Chile los
que voy a ir a comprar títulos de nobleza no alcanzan hacer 15 familia 270 años son bastante pocos
Quienes podían integrar a la West Indiana Primero no podían ir aquellos que no fuesen católicos o fuesen
personas cuya catolicidad era discutible no podía entrar musulmanes no podían entrar judíos no podían
entrar herejes ni tampoco aquellos que estaban cumpliendo una penitencia ante el tribunal del santo juicio
de la inquisición y sus descendientes tampoco podía venir el esclavo que estuviese casado si este no iba
acompañar a su mujer ahora es importante señalar en el siglo XVI hubo más tolerancia es decir hubo hijos
de judíos conversos que llegaron a América el caso más célebre de un hermano de Santa Teresa de Ávila
un hermano que hace fortuna en lo que hoy en día es Quito y con esa fortuna fin hacia la construcción de
uno o dos monasterios de las Carmelitas descalzas por orden fundado por la madre Teresa de Jesús o
Teresa de Ávila en España ahora importante también recordar quién este era un sistema premiar o un
sistema de premios en qué otro de los premios apetecidos Era aquí a una persona se le entregaste un oficio
por ejemplo el oficio del correo porque él sólo de hecho de ejercer ese oficio ya reportaba muchísimo
dinero y de todo lo que se ganaba en el territorio conquistado había que pagar el quinto real o sea la corona
tenía derecho al 20% de lo que se ganara preferentemente del oro

La corona creó una norma que buscaba proteger a los caciques y jefe de los pueblos originarios decía
que si se capturaba al jefe con vida se respetaba su vida y dice faltaba con el que sigue siendo el cacique
pero que se incorporan al régimen de gobierno de la conquista la corona recibía es la sexta parte de todo lo
que fuese la fortuna de este cacique en cambio si los conquistadores mataban el cacique o al jefe del pueblo
la corona se queda con la mitad de todas las ganancias es decir al concierto no le convenía matar a la
autoridad del pueblo originario pero como se sancionada esto toda hueste Indiana tenía que ir a compañera
de dos encargado de velar por la evangelización y el trato adecuado de los indígenas y oficiales reales que
era lo que tenía que llevar a cabo la contaduría del todo aquí ingresa de los indios pues el conquistador
podía recibir en Dios solamente si estos fuesen esclavos si no tenía que recibirlo la encomienda que era un
sistema de carácter laboral tributario y no siempre de servicio personal importante también a notar que la u
este indiana Eva muchísimos indios muchísimos miembro de los pueblos originarios es mentira que los
indios sea porfiaban entre sí con los españoles de hecho lo aquí hubo después de la llegada de los españoles
fueron distintas alianzas entre caciques o pueblos enteros y los españoles contra otros pueblos aborígenes
Dónde quedaron escritas las cueste en las llamadas capitulaciones las capitulaciones como la Santa Fe ésta
se celebraban Entre un particular y el monarca o El organismo que lo representaba al monarca los
representaba el virrey lo representaba el gobernador o no representaba el máximo tribunal de justicia la real
audiencia y se le podría definir como un contrato público mediante el cual se le entrega a un particular la
ejecución de una tarea de orden público, Conquistar un territorio para después yo agilizarlo era una
obligación de la corona es una aplicación de los Reyes y los Reyes la encomienda el ejercicio militar a un
grupo de privados que ir a no acompañados de uno 12 sacerdote iniciará el evangelización pero esto es la
entrega de una tarea de orden público elemento de la esencia de qué se está obrando en nombre del rey y el
rey ha dado la autorización y de que el rey tiene el dominio eminente sobre esas tierras y como todo
contrato es ley para para las partes contratantes que concesiones hacia el rey primera la concesión de
cargos para el virrey en el caso de los colonos como gobernador habían concesiones económicas como el
no pago de techo la entrega de Mercedes de tierra Mercedes de agua la licencia de él para explotar una
amiga también estaba para el no pago de impuestos y así ya eso hay que sumarle las instrucciones que son
amar más pobrecitas una suerte de mandato en el que se especificaba aspectos puntuales como la
administración de justicia la conducta que tenía que observar los conquistadores y la toma de posesión Eso
era la hueste Indiana
ORGANOS QUE COMPONIAN LA ADMINISTRACION INDIANA:

Lo primero que 1 tiene que tener en cuenta es que el principio, de la separación de poderes del
Estado es una influencia del siglo 18, que parte con las obras de Luke en el siglo 17, y sobre todo
del barón de Montesquieu en el siglo 18, esta separación de poderes nunca ha sido tan estricta
como aparenta de los libros de Derecho Constitucional o en los tratados ide derecho
constitucional y en la propuesta de los primeros constitucionalistas sobre todo franceses, pero la
organización Indiana nunca conoció esta división, lo que había en el derecho indiano era una clara
diferenciación de funciones tales como la función de Gobierno, la función de Hacienda, la función
de guerra. Es decir como esas personas se organizan ante determinadas necesidades y obviamente
el problema está en que las funciones nunca son fáciles de delimitar, siempre queda un contorno
que es difuso, y qué vas a hacer importante en este caso es el siguiente tema.

El paso del derecho indiano al constitucionalismo no va a significar un quiebre sino una


adaptación, por lo tanto una serie de aspectos del derecho indiano sobre todo del derecho indiano
del siglo 18 van a seguir vigentes en el derecho constitucional, algunos hasta nuestros días.

Hay cuatro funciones distintas: la de Gobierno, la de Justicia, la de Hacienda y la de guerra.

así como en el derecho constitucional clásico se habla de los 3 poderes del estado, en el derecho
indiano se habla de y las cuatro de Ramos de la administración pública, obviamente el concepto de
administración pública no existía en esa época, lo estamos usando para de alguna manera poder
entender mejor de acuerdo a las categorías actuales, a cómo pensamos el día de hoy con sistema
que fue diseñado para otro tiempo.

Y por último es importante señalar que el Gobierno se divide el temporal y espiritual, el Gobierno
espiritual tiene relación con el culto, tiene relación con entre la Iglesia y el estado, y el temporal
tiene relación con la cotidianeidad, vivimos en una sociedad en que el Estado y la Iglesia están
fusionados, entonces acá en esta división temporal y espiritual estamos hablando ya de una
diferenciación que formuló Cristo en el Evangelio y que se repite a la antigua frase, a la frase
evangélica dad a Dios y lo que es de Dios y al César lo que es de César.

esta diferenciación que formuló cristo fue dada en dos poderes por el papá gelasio primero y de
ahí viene el nombre dualismo Gelaciano. Que tiene una versión en el Oriente y que también se
hace cargo del conflicto entre el poder temporal y el poder espiritual en el imperio bizantino.

Importante es señalar que la separación entre el estado y la Iglesia es un fenómeno nuevo en el


derecho, es un fenómeno nuevo que por ejemplo tuvo una de sus manifestaciones En Noruega
donde el estado y la Iglesia local que es la Iglesia evangélica luterana recién se separaron el año
2011, y eso tiene que ver con efectos de impuestos, de qué funciones asume la Iglesia, por
ejemplo hablamos de una Iglesia que asume la educación, que asumía la educación de los
indígenas, la Iglesia asumía el cuidado espiritual de los niños, huérfanos, o de los pueblos
originarios, se debía precisamente a que la Iglesia estaba unida al estado y la Iglesia como tal debía
asumir funciones que hoy en día le corresponden al estado y esto siempre fue objeto de conflicto
porque el estado dice que la Iglesia debe asumir por ejemplo la educación de los pueblos
originarios y resulta que siempre se ha aplicado desgraciadamente el dicho de quien pone la plata
pone la música, y al poner la plata el estado definía cómo se hacían las cosas, y de repente no
habían recursos o no se estaba de acuerdo con las decisiones del Estado y este conflicto comenzó
a ser muy patente en el siglo 19 en todo el Occidente. a medida que la Iglesia como institución
empieza a reclamar más libertad y el estado por otra parte si bien tiene un discurso muy liberal
aprovecha de exigir de la Iglesia una serie de compromiso político con determinados sectores o
persigue a la Iglesia cuando los que están dirigiendo el estado no comparten las mismas ideas que
la Iglesia, si hay un área donde la aplicación del derecho indiano en el siglo 19 fue muy conflictiva
tanto para todos los aspectos fue en el Patronato regio. Esto quiere decir que el Estado mantiene a
la Iglesia y por ello es exigible a coartar su libertad, el estado elige si los obispos se reúnen o no, si
la Iglesia puede dictar nuevas normas para su funcionamiento, el estado protesta ante nuevos
lineamientos pastorales, por lo tanto a nuestra visión y a los hechos que estamos viendo
probablemente esta institucionalidad fue un error, fue un error porque el estado no quería asumir
su función educativa y se le encomendaba a la iglesia, la iglesia no estaba de acuerdo además que
hubo gente que cometió abuso, abusos por los cuales hoy en día una institución tiene que estar
respondiendo.

Probablemente en un sistema de separación del Estado y la Iglesia este tipo de abusos no se van a
volver a cometer.

La Unión de la Iglesia y del Estado también podía ser muy protectora de la persona humana, ¿Por
qué? Porque al haber dos grandes poderes, el poder temporal, el Gobierno, el estado a partir del
siglo 16 y el poder espiritual, la Iglesia pero en nuestro caso la Iglesia católica, bien organizada y
con un Estatuto que se respetase, en una situación de igualdad relativa el 1 al otro si veía que el
Estado estaba abusando de su poder podía recurrir a la Iglesia, y si la Iglesia estaba abusando de
mi persona podía recurrir al estado. Y por eso hay una serie de recursos judiciales que se pueden
entablar, pero esa institucionalidad de igualdad donde si 1 abusa de mí puedo recurrir al otro,
parte de la base que estamos en una sociedad que comparte un credo religioso, o que 1 de los
consensus Morales se da en base a la religión, este sistema resulta en una sociedad confesional

Y ¿Por qué hoy día hablamos con escandalo, de todos los abusos que se comenten contra los
pueblos originarios en el siglo 19? Porque en un momento ese consenso en el siglo 19 se rompe
no hay los mismos valores y no hay un respeto por la institución distinta, osea surgen grupos
dentro de la Iglesia que no respetan al estado, así como en el estado surgen grupos que no
respetan a la Iglesia, entonces esta institucionalidad de 2 poderes que se limitan entre sí, tanto el
poder temporal como el poder espiritual le refriega al otro que se cumpla adecuadamente con sus
valores deja de regir, ese sistema solo funciona en una sociedad confesional.

Cuando se acaba este sistema de institucionalidad entre la Iglesia y el estado se vuelve nocivo para
ambos, para el estado porque el estado no puede cumplir sus fines y para la Iglesia o las iglesias
que no pueden realizar a cabalidad su función espiritual. al no haber un plano de igualdad se
transforma en un plano de dominación.

este sistema funcionó muy bien en españa del siglo 16 y en las Indias del siglo 16-17 y 18, pero
esta Unión este sistema que se traspasa al sistema republicano en el siglo 19 comienza a fallar y
termina fallando de manera estruendosa ya que era molesto tanto para el estado como para la
Iglesia.

El Gobierno temporal se divide en un Gobierno de alta policía que de la administración política y


de la baja policía que ve la administración urbana
CLASE 14

¿Cuál es la función del gobierno?

En esta parte tenemos que distinguir durante los siglos 16, 17 y 18.

en toda la época Indiana la principal función del Gobierno era mantener a los súbditos en paz y
justicia dar a cada República lo suyo.

hay dos República la de los españoles y la de los indios, son distintos y reciben un trato distinto,
por lo tanto hay órganos que están preocupados por la República de indios y hay otros que están
preocupados de la República de españoles, en el siglo 18 se agrega 1, llevar a los súbditos a la
felicidad, ese es el ideal de la ilustración y como ideal de la ilustración implica toda una inversión
en educación, en economía, en conocimiento, en geografía.

Es típico del siglo 18 que los gobernadores y los virreyes tratan de conocer todo el territorio del
reinado, por ejemplo el gobernador Ambrosio o higgins trató de recorrer gran parte primero de su
intendencia y luego de la capitanía en general del Reino de Chile.

La primera vez que Pemuco sale mencionado es en la memoria del intendente hoy a gobernador
ambrosio o Higgins.

El ideal de llevar a los súbditos a la felicidad permanece por alrededor de 200 años y en estos 200
años presenta nuevas manifestaciones, el neoliberalismo dice que la felicidad del ser humano se
va a lograr cuando acabemos con el estado y entremos todos al mercado, el marxismo propone
como ideal de felicidad acabar con la sociedad de clases.

Todas estas minorías proponen una manera de llegar a la felicidad pero finalmente serán los
sabios quienes tienen facultades extraordinarias, serán quienes aplicarán la ciencia, y en base a
esa aplicación de la ciencia van a llevar a todos los seres humanos a la luz y a la mayor realización
posible.

¿ Cuál es la idea del Gobierno en el siglo 19 respecto a los pueblos originarios?

- tenían que aprender a leer, tiene que aprender un oficio, tiene que ser bueno agricultores,
tienen que aprender a hablar castellano, tienen que olvidarse de su lengua materna
La razón era justificada en que había que llevar al aborigen a la felicidad.
Y, ¿cuál es la felicidad?
la que nosotros planteamos la que nosotros desde nuestra cosmovisión occidental
queremos para ello

¿había maldad?

Yo tiendo a pensar que no, que es toda una visión filosófica y antropológica del hombre, propia de
la ilustración la que se está aplicando, hay un presupuesto que parte de la base de que hay otro
que puede y debe llevarme a la felicidad y ¿cuál es esa felicidad?, la máxima realización material
del hombre Producto de la ilustración, entonces todos aquellos que tienen una comisión que no va
de la mano de un desarrollo material, están equivocados y esto lo comparte el marxismo, el
fascismo, el liberalismo, el neoliberalismo y ahí ustedes se pueden percatar que por ejemplo es
muy raro encontrar nuestra historia en el siglo 19 o siglo 20 alguien que contemple la figura del
pueblo originario del mapuche, del aymara, del alacalufe, como tal, sino que son seres pobres a los
que hay que llevar a la felicidad y ¿cuál es la felicidad?, Es también un bienestar material tal vez
son el neoliberalismo y el marxismo las dos las mayores exaltaciones este ideal que comienza en el
siglo 18.

Ahora entonces, ¿qué es lo que tiene que hacer la función de Gobierno?

O sea esta función de Gobierno, no cambia el mantener a los súbditos del país, justicia significa
crear un ambiente adecuado para que cada grupo pudiese desarrollarse de acuerdo al bien común
y aquí tenemos que ser otro alcance la expresión, es una expresión tomista o sea la expresión del
bien común tiene un significado en el siglo 14 siglo 15, 16, 17, 18, 19 20 y 21 nosotros también
tenemos una y la vamos a estudiar en derecho constitucional.

Lo que ocurre es que esta concepción del bien común que es la que nosotros conocemos hoy día
es la concepción re significada por la ilustración, sobre todo en un aspecto material, hay una
filosofía muy materialista detrás y mantener el orden significaba evitar sobresaltos mantener
cierta moralidad pública, promover la educación y en el caso de los españoles facilitar actividades
productivas, respecto a los indígenas era entregarles la fe cristiana, insertarlos en la sociedad de
hispano, entregarles los valores europeos de amor al trabajo y formas de vivir, ahora, en estos
fines hay un cambio de prioridades en la medida en que nos adentramos en el siglo 18 que es la
iluminación, porque entregar la fe cristiana implicaba vivir como Cristiano en la misma comunidad
origen en el ayugo en la tribu y soltarlo en la sociedad y el mundo hispano no significaba
necesariamente una transculturación y De hecho en muchos aspectos del siglo 16 y 17 no lo
entienden así por ejemplo la primera versión impresa de la Virgen de Guadalupe de la historia de
la Virgen de Guadalupe está escrita en náhuatl no en castellano, se habla de que los sacerdotes
tienen que manejar los las lenguas nativas, por ende significa que esta inserción en el mundo
hispano implica que en algo puedan entender lo que se está hablando en castellano que puedan
aprender un poco de la cultura pero no necesariamente todas porque el orden estaba en tan
medieval que aplica España en indias en los siglo 16 y 17 es un orden donde se respeta la manera
de vivir del otro qué es lo que se busca establecer, es un mínimo común moralidad pública, que yo
creo que es la misma que nosotros aceptamos hoy día, o sea, que no haya abuso sexual, que no
haya pedofilia por ejemplo, que no haya incesto, todo lo que son los matrimonios contra Natura,
que no se practiquen los sacrificios humanos, que no se practique la antropofagia, que podamos
mantener un mínimo de higiene, y cuando hablamos de higiene, hablamos también de una
dimensión sexual, ¿Por qué?, porque al tener en todo el mundo parámetros de higiene que no son
los que conocemos hoy día, al no conocerse algo como lo que son los preservativo, había que
mantener muy regulada la prostitución por la posibilidad de que se dispersaron las enfermedades
venéreas, no olviden que lo que más nativos asesino no fueron los soldados españoles fueron los
microbios, la sífilis, la tuberculosis, la gonorrea, sobre todo la viruela, que eso fue así como en
Europa la peste negra, fue una catástrofe demográfica hubo regiones enteras que quedaron
despobladas la llegada de los españoles a América significó también otra debacle demográfica
producto de la enteradas de mi microbio de bacterias para las cuales los pueblos originarios no
tenían defensa, pero al estar más en el ambiente europeo había un grupo que si tenía algún grado
de inmunidad entonces esta es en la labor en materia de Gobierno, ambas repúblicas tenían en
materia de Gobierno una obligación de las autoridades que estaban a cargo del ramo de Gobierno
de hacer cumplir las sentencias judiciales en todo el mundo el encargado de hacer cumplir las
sentencias judiciales es el Poder Ejecutivo, hoy día en el caso En Chile hay una excepción porque la
Facultad de imperio, es decir, la Facultad de que se cumpla la resolución judicial es una orden que
emana solo del Poder Judicial, no tiene que ver el Ejecutivo acá.

En el siglo 18 en este ideal ilustrado implica conocer bien el territorio, generar grandes obras de
riego, mejorar la agricultura, mejorar la minería, mejorar el tráfico comercial y darle una
ocupación a vagos y mujeres, esto no es solo en Chile, por ejemplo, la primera gran escuela de
mujeres algo así como un Instituto superior de educación que se conoce en Europa, se funda en
Praga por orden de la emperatriz María Teresa de Austria que estaba preocupada de una primera
independencia de las mujeres, yo les he dicho que si hay una figura femenina fuerte una mujer
que cambió la historia de Europa en el siglo 18 es la emperatriz María Teresa qué hizo toda una
labor educacional en favor de las mujeres que fue impresionante en materia de Justicia
obviamente la resolución de conflictos que se rige por esta esta idea esta frase aristotélica vista
dar a cada 1 lo suyo y la justicia la conocemos de 3 maneras distintas:

Justicia conmutativa: que implicaba resguardar la igualdad entre las partes el juez debía velar por
la igualdad entre las partes, por ejemplo, en materia de contratos significa que una de las partes
pagué el precio en la compraventa y que la otra entregue el producto y que el precio sea un precio
justo, que el precio no sea un abuso y esta justicia conmutativa tiene una justicia donde el juez
tenía un rol mucho más activo que el que tiene hoy día en materia de Justicia civil (ustedes van a
estudiar el derecho civil que nosotros conocemos tenemos una figura llamada la lesión enorme
que está en el artículo 1870 - 80 usted lo busca eso ustedes lo buscan y quieren saber más de él
me preguntan el próximo lunes) entonces en nuestro derecho solamente se puede cambiar el
precio que se ha pagado por una cosa en materia de compraventa de bienes inmuebles pero
cuando se cumpla un determinado parámetro que igual significa una desproporción muy grande.

En cambio en esta época el juez tenía muchísima mayor facultad para decir:

- no señor no no me gustaba este precio este precio no es justo este precio es


desproporcionado y la pregunta es en base a que, cuál es el fundamento de esta
atribución del juez para entrar no a resolver lo que está acordado las partes sino el a
modificar el contrato es en base a la justicia conmutativa.

Justicia distributiva:

que se refiere a cada cual se le de lo suyo pero acorde a lo que ha aportado y es una justicia que
tiene que ver con cargas y beneficios, aquí se consagra en materia de responsabilidades que todos
tenemos respecto a la comunidad o al estado la desigual, todos somos distintos, somos desiguales
y como somos desiguales las cargas tienen que ser distintas también, hoy día ustedes van a ir a
revisarlo en la Constitución en el artículo 19 el principio es la igualdad de las cargas públicas la
igualdad de deberes todos tenemos los mismos deberes antes el Estado, acá no la regla general es
que cada 1 tiene una carga respecto de la comunidad que es distinta.

Justicia legal:

Que es la que tiene el súbdito con la corona lo que el súbdito debe dar en pro del bien común esto
es muy simple Justica legal, pago de impuestos, la justicia legal es la que ejecutaban los oficiales
reales a la hora de exigir el pago de los tributos esa justicia no está radicada necesariamente En
tribunales, sino en órganos que representan al monarca, el monarca delegaba esto a distintas
autoridades.

La función de la guerra es la que tiene que ver con el Ejército, ejércitos profesionales en América
como dijimos ayer hubo muy poco, un Ejército pagado por el monarca muy poco, lo que había más
era milicia los vecinos que se agrupaban y tiene que ver con el ejercicio bélico y con la
administración del Ejército. Los ejércitos en todas partes tienen una organización propia donde lo
que vale es la institución y no la persona

Función de Hacienda: que tiene que ver con la recepción del dinero por concepto de impuestos en
la conservación de los fondos reales y en su adecuada inscripción.

En cada parte de indias, las autoridades que estaban a cargo de los Ramos eran distintas ¿por qué?
porque había partes donde una sola figura tenía todos los Ramos por ejemplo el gobernador de
Chile era presidente, porque era presidente de la Real audiencia tiene el máximo común al que era
el cargo más elevado, porque la justicia en la monarquía es lo más alto la sabiduría y la potestad el
saber socialmente reconocido y el poder socialmente reconocido, era capitán general, el
gobernador de Chile, porque tenía a su cargo la función de la guerra, es también gobernador, está
a cargo del Gobierno, es también el máximo representante de Hacienda, entonces todas estas
funciones se cumplen, el nombre justicia además se le daba en muchas ocasiones indistintamente
a los que ejercían funciones judiciales y de Gobierno, el virrey la más alta autoridad existente en
indias durante el siglo 16 y 17º el virrey de la nueva España México y el virrey del Perú

¿cuáles se agregan el siglo 18? el rey De Buenos Aires, río de la plata, y el de nueva Granada lo que
hoy día es Colombia Venezuela y también Quito

¿qué funciones tenía el virrey?

- Funciones de Gobierno, era capitán general, tenía a su cargo el Gobierno eclesiástico


como vice patrono o sea él se entendía de igual a igual con los obispos en la distribución
de funciones entre el estado y la Iglesia era también aquel ante el cual el obispo tenía que
rendir cuentas y aquel al que el obispo se tenía que dirigir presidente de la Real audiencia
por eso por ejemplo el profesor Bernardino Bravo Lira dice que presidente en la historia
de Chile tenemos desde comienzo del siglo 17 y cuando se vuelve a fundar la Real
audiencia esta vez en Santiago porque en el siglo 16 tuvimos 10 años de real audiencia de
1565 a 1575 en concepción y además el rey precedido presidía la Junta real de Hacienda
este subsistema de frenos y contrapesos porque generalmente había funciones a las que
concurrían más de un órgano y empezar a discutir a quien le corresponde y por qué te
corresponde en esta ocasión a ti y no a mí, cuál es el fundamento derecho, por lo tanto, si
bien muchas de estas esta autoridad no era propiamente letrada, no eran abogados
siempre necesitaban un abogado asesor.

la máxima figura en India, aquella de la cual viene todo el poder es como si lo habláramos en
términos Kelseniano, que el ser habla de una norma de la cual emana todo el poder dicho en el
derecho indiano todo el poder emanaba de una figura que es el rey, el rey es el origen final de
todo el poder y de toda jurisdicción es el rey el que ejerce la soberanía en indias, es de el que
emanaban todas las autorizaciones, de él emanaba la licencia para conquistar un nuevo territorio,
él es la cabeza final de todo el Gobierno y si no está el rey si no existe rey ninguna autoridad tiene
funciones y ese es el origen del movimiento independentista porque cautivo el rey Fernando
séptimo en Francia no hay fuentes de poder ahora importante es explicar cuál es la teoría en
virtud de la cual el rey recibe el poder en América entera la teoría explicó el poder era rubia
España y aceptada por la dinastía de los Austria o habsburgo no olviden que durante el siglo 16 y
17 el España está en manos de la misma en casa gobernante que Austria es la de los Habsburgos o
Austria es el ideario de San Isidoro. San Isidoro es sabio de la temprana edad media es 1 de los
padres de la Iglesia, los escritos de San Isidoro están dentro de un género conocido en materia
teológica y eclesiástica como la patrística y qué es lo que dijo San Isidoro los súbditos y el rey están
obligados por pacto o sea el rey tiene obligaciones respecto a los súbditos y los súbditos tienen
obligaciones respecto del Rey, Dios es la fuente de todo poder y a quien se le entrega a los
súbditos y los súbditos le entregan ese poder al rey es decir el rey no tiene una relación directa
con Dios sino a través del pueblo hay obligaciones recíprocas pero para San Isidoro en caso de que
el rey se porte mal de que tengamos un mal rey o un rey que es abusador el pueblo no tiene
derecho a rebelarse ¿porque no tiene derecho a rebelarse? porque si hay un mal rey Dios está
castigando al pueblo por sus pecados el problema es que los borbones que vienen de Francia no
van a aceptar esta teoría para los Borbones el poder viene directamente de Dios al rey por lo tanto
los Borbones no se sienten obligados con el pueblo y esto que los primeros Reyes del siglo 18, lo
ven con cuidado o sea, manejan el Gobierno de indias con sumo tacto, tratan de no hacer
despóticos el problema es que Carlos cuartos era un ******* y además de ser un déspota y pasó a
llevar todo lo que habían hecho en materia de ilustración los primeros gobiernos borbónico y
especialmente mientras el rey Carlos tercero provocó una verdadera revolución intelectual y trata
de que las Indias propinen les da mayores posibilidades de Comercio quiere invertir en obra
pública en universidades el caso de Chile en la Real Universidad de San Felipe que la Iglesia se
modernice que se invierta en mayor cantidad de imprenta que circulen los libros, Carlos cuarto no,
no trata de acabar toda la incipiente primera industria artesanal que se estaba fundando en
América establece una cantidad enorme de impuestos que redundan solo en España combate las
política educativa de las dinastías borbónicas, o sea de lo de los Reyes anteriores de la dinastía de
los Borbones por lo tanto muchos hablan que mientras Carlos tercero inicia una verdadera
revolución en materia educativa Carlos cuarto es un contrarrevolucionario y Carlos cuarto se basa
en esta idea en la teoría del origen divino del poder del Rey propia del Gobierno francés lo que
además muestra su nivel de estupidez cuando 1 es que en ese momento vale en las
consecuencias de tener gobiernos despóticos inspirado en la teoría francesa bastaba ver lo que
había pasado en Francia o sea usted comprenderá el nivel de estupidez que significa yo apliqué
con la misma política que significó que mi pariente terminará decapitado o sea es que o sea hay 1
se da cuenta el nivel de estupidez 1 de los problemas de la monarquía en todas partes es que 1
puede tener la suerte que el rey puede ser bueno o puede ser malo el rey puede ser muy
inteligente o puede ser muy tontito, y así por ende siempre había mucha preocupación en darle
desde el comienzo al rey una buena educación es lo que ocurre con Catalina la grande en Rusia,
con Pedro el grande también en Rusia, con Federico el grande en Prusia, lo que hoy en día es el
norte de Alemania la única parte donde no hubo déspota ilustrado quiénes eran gente muy
inteligente, que dio mucho que dio las herramientas para que las masas empezarán a progresar
fue Francia y como no hubo ninguno hubo una revolución en España después de haber tenido un
grandioso rey como fue Carlos tercero llegó tontorrón que busca seguir el modelo de los
franceses.
Ahora importante es tener en cuenta que el ideario De San Isidoro fue formulado en el siglo sexto
este ideario de San Isidoro se va enriqueciendo a través de 1000 año muy importante En ese
proceso fue Juan de Mariana, un jesuita que acaba con la idea de soporte, de que cuando el rey se
convierta en tirano hay que Aguantarlo, el primero que plantea que el tiranicidio es legítimo es
Juan de Mariana basado en el ideario San Isidoro O sea el ideario de San Isidoro revestido de
nuevas ideas por Juan de Mariana legitima al pueblo para matar al tirano y parte de la tradición
católica castellana e Indiana el principio de la resistencia al tirano principio que por ejemplo la
tradición luterana no conoce y que los norteamericanos lo promocionan en el mundo como el
gran descubrimiento sin embargo ellos con el siglo 18 nosotros 17 no es posible entender la
inestabilidad política que ha caracterizado a América Latina en los últimos 200 años sin entender
sin considerar que en el ideario jurídico y político nuestro era aceptado el tiranicidio De hecho la
causa de la expulsión de los jesuitas de América es doble hay muchos que hablan de conspiración
en la masonería bueno es una posibilidad desde la historia del derecho nosotros creemos que hay
otra una que los jesuítas defienden abiertamente en el siglo 18 en sus colegios y universidades
siguen enseñando el ideario de San Isidoro más las ideas de Juan de Mariana que es ya permite el
tiranicidio y en segundo lugar que hay distintos sistemas Morales a la hora de confesar los pecados
mientras en el siglo 18 y algunos dicen el el rigorismo en la duda usted no debe actuar porque se
actúa está pecando, si usted no sabe si es bueno o es malo y actúa ha pecado en cambio los
jesuitas defendían otro sistema moral que era el probabilismo y que decía el probabilismo que
ante la duda se es inocente, en la duda no sea pecado entonces si yo tengo una duda si matar este
Rey qué tonto es bueno o es malo y yo lo Mato yo soy inocente estamos hablando de una
sociedad confesional y entonces había un peligro cómo se manifiesta el Pacto en el juramento que
tiene que prestar el rey y el juramento que tiene que presentar ante las ciudades cada una de las
figuras que lo representan, en Chile tenía cada nuevo gobernador tenía que prestar juramento en
la ciudad de Santiago ante la ciudad ante el Cabildo ante la Real Universidad de San Felipe ante la
Real audiencia ante las milicias y qué es lo que tenía que jurar los representantes del monarca,
respetar los privilegios y fueros de los reinos y ciudades o sea el derecho el derecho de la ciudad
los derechos de los súbditos por ende el rey está sometido al derecho positivo y el derecho natural
que en muchos aspectos se confundía con la moral y los constitucionales dicen lo que es un logro
del constitucionalismo que todas las autoridades sobre el derecho mentira en el derecho indiano
ninguna autoridad estaba sobre el derecho ninguna y cuando una autoridad abusaba venía una
sublevación que generalmente se daba al grito viva el rey muera el mal Gobierno en el siglo 17 en
Chile se Destituyo a un gobernador corrupto al gobernador Acuña y Cabrera responsable de la
mayor sublevación mapuche que conozca nuestra historia tal vez en términos históricos la más
relevante es la que encabeza pelantaro y que termina, y que después del desastre acaba con todas
las ciudades desde el río biobío al sur pero en términos económicos la más grande es la rebelíon
del mestizo Alejo del año 1655 que acaba con toda la infraestructura productiva del río maule al
sur qué significó una pérdida de más de 2 millones de cabezas de ganado solamente los jesuitas
tuvieron pérdidas por más de 3000 ducados de oro quiero una cantidad estratosférica para la
época ahora importante, es que se decía viva el rey porque el rey es grande porque el rey es
bueno porque lo España se encarga de representar el rey a miles de kilómetros de distancia en
México que era una sociedad riquísima, en toda la familia grande, las familias ricas tenían una sala
especial Del Rey en cada casa donde había retablos donde había una serie de obras de arte que
representa el poder Ballestático y donde a las visitas importantes la recibí en la sala del Rey o sea
eso demuestra cuán importante era el rey de marcha en el mundo un piano nunca cruzó El océano
pero se lo considera una figura importante el rey es lo que nos une el rey es es el que no protege
es el que nos mantiene en paz y en justicia y es aquel que está encargado de acercarnos a Dios
entonces Del Rey viene lo justo y cuando una ley es injusta le representamos al rey que la ley es
injusta y que hay que corregirla por eso se conocieron dos figuras la suspensión y la suplicación de
la ley por ser justa las si la norma real no se correspondía con la realidad hay una opinión positiva
del Rey en América.
15vA CLASE HISTORIA DEL DERECHO

ADMINISTRACION EN EL DERECHO DE INDIAS

LOS CONSEJOS.

Lo normal es que las monarquías se gobiernan por consejos, por ejemplo, consejo de estado

El consejo de estado es un órgano propio de la monarquía que chile lo tuvo en la constitución de


1883 y de manera muy excepcional durante la dictadura cívico-militar, pero estos son casos
excepcionales, excepcionales, y son excepcionales porque este tipo de Instituciones sirve
solamente como un consejo al monarca, es decir, los Consejos de Estado perce desconoce la
existencia de una democracia.

pero como el derecho es un derecho propio de una época monárquica, y el Derecho indiano es en
materia de Gobierno una proyección, de un sistema medieval, no debe extrañarnos la existencia
de un Consejo, la monarquía de los austrias gobernaba con consejos.

¿Qué eran los consejos?

Era un grupo de personas que tenía que asesorar al rey.

Los hubo en materia territorial el Consejo de Indias, el Consejo de Flandes, o el Consejo de Italia, y
también los hubo por materias, como el Consejo de Hacienda, o como el Consejo de las órdenes
militares.

El Reino de Castilla es el que inicia la conquista y colonización de América.

al principio el consejo competente para conocer los asuntos de Indias era, el consejo de Castillas.

Importante es señalar que todo esta estructurado a personas de confianza del monarca, Consejo
de Castillas, primero la reina Isabel la católica, luego Fernando de Aragón, y por último, Carlos,
primero de España o quinto de Alemania, incorporan personas de su confianza, y estas personas,
que en general son abogados, altamente preparados.

Estos abogados eran provenientes de las mejores universidades, se dan cuenta de que hay que
enfrentar una serie de problemas que son desconocidos para la realidad Ibérica.

Las instituciones se van generando como un órgano independiente que se forma

1. Con un archivo especial.


2. Se van reuniendo antecedentes y tienen que abrir una sala especial

Y a medida que va pasando el tiempo se dan cuenta que la realidad de indias impone, una serie de
características, una serie de problemas, exige adaptar una serie de instituciones y por ende va
surgiendo lentamente la convicción de que se requiere algo completamente nuevo y como tal lo
primero que surgen son nombres del Consejo de Castilla se pasa a la Junta de indias y de la Junta
de indias al Consejo de castillas a medida que se iban especializando, a medida de que surge la
conciencia de que hay muchos temas que requieren un trato especial surge en fecha
indeterminada el Consejo de indias, (al parecer se había fundado en 1524) pero las primeras leyes
o normas que lo regulan son desde el año 1542, son las leyes nuevas que dan normas sobre su
jurisdicción, sobre su funcionamiento y sobre el especial encargo de defender a los indios.

Luego se dictan nuevas reglas para este Consejo en 1636, 1681 y 1747, el Consejo de Indias está
compuesto por:

- Presidente
- 8 consejeros letrados
- Fiscal
- Dos secretarios (1 para Perú y otro para la nueva España o sea México)
- Dos o 3 relatores
- Dos o cuatro contadores
- Un cosmógrafo
- Y un canciller

A lo cual en 1604 se agregarán:

- Dos consejeros militares


- Un tesorero general
- Un tasador
- Un capellán

Con esto es que surge la primera forma de burocracia, la primera forma de administración pública,
pero la administración pública es completamente distinta a como se ve hoy en día, es una
administración que a la vez es Tribunal de Justicia y este Consejo tenía a la vez 3 títulos:

- Real: porque asesora al rey y actúa con él


- Universal: porque conocía todo tipo de asuntos y era competente para todos los reinos de
India o sea en buen romance para Americas y para Filipinas
- Supremo: porque no había ningún organismo encima de él.

Esta forma de gobernar a través de consejos va a ser típica de los Austrias o Esburgos, no así de la
dinastía de los Borbones, Los Borbones le van a quitar una serie de facultades en el siglo 18,
comenzando porque en el año 1718 pasa a ser un mero asesor del monarca el tribunal supremo de
justicia y este órgano va a desaparecer en 1834 después de 310 años de vida.

El presidente del Consejo que es lo mismo decir hoy en día el presidente del Tribunal
constitucional entre otros es el que preside la sesión

- Distribuye a los consejeros en salas


- Cada sala representa al Tribunal en su conjunto

esto se hacía para una mejor administración de Justicia se repartían los consejeros en salas para
que pudieran ver diversos temas, en ese sentido el presidente distribuye los expedientes para que
cada grupo de consejeros los pueda desarrollar (por ejemplo, una sala veía materias de Hacienda,
otra sala veía materias de justicia, otra sala veía temas relacionado con la administración, etc)
De esta manera semanalmente el presidente debía entrevistarse con el monarca, no cualquier
persona podía entrevistarse semanalmente con el monarca, y como éste era un órgano de Consejo
cada 1 de sus integrantes, aparte de ser una persona muy bien preparada, debía ser una persona
de probadas virtudes y de fé.

IMPORTANTE:

Se le daba gran importancia a la probidad por lo tanto ni él ni ningún miembro de su familia podía
ser acreedor de ningún derecho o beneficio en indias, por ejemplo, no podían tener familiares
encomenderos, no podían tener familiares en indias, no podía tener una relación de amistad con
un virrey o con un gobernador y como eran tantas las restricciones, había que remunerarlos muy
bien, porque era muchísimo trabajo, pero además de ser muchísimo trabajo era una carga que por
sí sola imponía muchas restricciones.

La mayor amenaza contra la corrupción es tener cargos públicos mal remunerados, Es por ello que
hoy en día debemos tener al Congreso con una buena remuneración ya que de esta manera se
debieran abocar por completo en su cargo y en sus funciones públicas.

Y las dietas de los parlamentarios están controladas por ley y las asignaciones por una Secretaría
externa que declara tanto por la Contraloría como por la transparencia para así evitar posible
corrupción.

A principios del siglo 20 cuando en Chile emerge el movimiento obrero y se da este caos la crisis de
legitimidad del parlamentarismo 1 de sus problemas era que el pobre no estaba representado en
el Parlamento ¿Por qué?, no solo porque había un voto censitario, es decir, que solo los ricos
podían votar, sino porque era un trabajo gratuito y había gente que tenía que decidir entre
alimentar a su familia y/o trabajar en el Congreso, ser parlamentario.

El tema está en escoger a la gente más preparada y eso era lo que hacía la monarquía tenía que
ser gente de fe, letrada, y de buenas costumbres.

Aparte de los consejeros había un canciller que era el que custodiaba el sello, y ¿cuál era la
garantía de autenticidad de la norma? Que venía con un timbre o sello del Consejo, en ese sentido
había solo un sello o timbre y era el que custodiaba el canciller.

Existía un fiscal ¿cuál era la labor del fiscal? Y la labor del fiscal era muy simple y era velar por los
intereses de la corona, o sea hacerle presente al Consejo que había una situación en que la corona
podía ser perjudicada frente al Vaticano, frente a terceros que no querían pagar impuestos, que
algo o alguna norma podía perjudicar a los indios y que el cuidado de los indios era un interés
personal del monarca porque él se había comprometido así con la Iglesia, con el papá y detrás de
eso estaba la posibilidad cierta o no de salvar su alma.

El relator es quien informa al Tribunal del expediente es la persona que debe hacer una lectura
previa al expediente ¿ Que informaba el relator? El relator informaba los pleitos existentes, los
resultados de las visitas que habían tenido los oidores los miembros de la real audiencia en indias
a los respectivos tribunales y la residencia, es decir, era ese juicio que se hacía a aquel que estaba
en una situación de término de sus funciones o sea este juicio se le hacía a los que terminaban sus
funciones públicas y que eran miembros de los consejos, este juicio se daba para que las personas
pudiesen quejarse o hacer un reclamo contra el funcionario que había terminado ya sus funciones
y que lo pudiera acusar contra las mayores autoridades es si hubiese cometido algún acto de mala
política pública.

Las residencias persistieron un tiempo después de la independencia de Chile un caso muy


polémico fue la residencia que se le hizo a Bernardo O’higgins

Existía también un cronista de indias y ¿quién era este cronista? El cronista de India es la persona
que está encargada de redactar la historia civil o sea la historia de los hombres y la Historia Natural
de las Indias lo cual se refiere a la geografía. Esta información era necesaria para los consejos para
emitir un informe al rey.

SALA DE GOBIERNO: (GRABACION 16.-)

Cuando se habla de Gobierno se dice que es temporal pero también se dice que es un Gobierno
espiritual, en materia de Gobierno temporal era necesario leer las cartas de los virreyes, de las
audiencias y de otras autoridades existiría una regla ‘’desconfiar de todos los informes’’, los
juristas indianos eran muy prácticos en ese sentido y la maldad humana no tiene límites, la verdad
es que al rey no le dicen la verdad por lo tanto hay que desconfiar de todo lo que cuentan la carta
de Pedro de Valdivia a Carlos quinto dice el clima lo defino como lo mejor del mundo llueve una o
dos veces al año.

- Cada vez que se recibía un informe lo que tenían que hacer los consejeros era votarlo, es
decir, si estaban de acuerdo o no con este informe, había que definir si había que hacerlo
o no alguna modificación antes de entregárselo al monarca y la idea era que los consejeros
estuvieran de acuerdo pero si había alguien que no estuviera de acuerdo se elaboraba un
voto particular o incidente, esto ocurre mucho cuando por ejemplo algún miembro de la
Corte Suprema o de la corte de apelaciones o de alguna otra corte no está de acuerdo
elabora su voto de incidencia o si está de acuerdo pero no comparte los argumentos se
hace un agregado al informe donde dice que él está de acuerdo con otro argumento muy
distinto a los ya presentados. Si el rey estaba de acuerdo con el informe que era
presentado por los consejeros 1 de ellos se hacía cargo de redactar la norma respectiva.
- El Consejo de India era el responsable por la división política y administrativa, crear nuevos
reinos, autorizar la fundación de nuevas ciudades, crear nuevos obispados, determinar
cuál Obispado sería metropolitano y cuáles serían sufragáneos, durante toda la colonia los
obispados de Santiago y de concepción, eran sufragáneos del Obispado de Lima había un
obispo superior que era quien los coordinaba que tenía el cargo de arzobispo que era el de
lima, eso cambia con la independencia.
- Tenían que proponer los cargos de indias, quienes van a detentar el cargo, quienes
deberían, o quién es la persona indicada para ser el nuevo virrey u oidor de la Real
audiencia.
- Tenían que controlar qué legislación castellana se podía aplicar en indias, por ejemplo el
derecho de familia fue muy complicado dado que al principio casi no había mujer blanca,
por lo cual el conquistador no solo era conquistador de tierras sino que además se
dedicaba a conquistar a la mujer aborigen, de allí es que surgen los niños mestizos ya que
hubieron conquistadores que llegaron a tener aproximadamente de 40 a 50 mujeres. De
allí surgía el problema de cómo se solucionaba esto dado que la legislación de Castilla no
tenía una respuesta certera para esta problemática.
luego de eso tenían que confirmar la legislación indiana dictada En América la legislación
dictada en un Cabildo, un gobernador, un virrey, todo eso si bien se dictaba acá debía ser
llevado al Consejo de Castilla para que lo confirmase tenía que controlar también el paso
de libros, había libros que eran prohibido preferentemente porque criticaban a la corona,
generalmente se dice que estos libros eran de contenido religioso y esa es una verdad muy
parcial porque lo que no quería la corona es que circulase literatura Protestante, pero no
es porque fuera Protestante o porque la Iglesia católica no quisiera que circulará, es
porque la Iglesia Protestante entendía el poder del Rey de otra manera, y al entender el
poder del Rey de otra manera podía afectar la estabilidad política en indias.

- Tenía a su cargo el poder espiritual es decir la administración de la Iglesia, había un


derecho de presentación para las faltas de autoridades de la Iglesia, el obispo y el
arzobispo eran designados por el papa, en una terna que representaba la corona.
La corona ofrecía algunas alternativas de las personas que querían que ocuparán los
cargos y finalmente era el papa quien decidía a quién dejar o designar. Este sistema si bien
parece muy viejo es el sistema que pactó hace poco el papá Francisco con el gobierno de
China.
En el caso de los ministros del Poder Judicial, el Poder Judicial elabora una terna que se le
propone al ejecutivo en el caso de los ministros de la corte de apelaciones y el Ejecutivo
designa al ministro.
En el caso de la Corte Suprema es más complicado porque ahí interviene el Poder Judicial
y el poder ejecutivo designa proponiéndole al legislativo quién será, allí se genera la
negociación política de quiénes compondrán o quiénes integran, para eso el poder judicial
elabora una quina y eso se le presenta al Ejecutivo y el Ejecutivo lo discute con el
legislativo.
- También tenía a su cargo la facultad designada por el papa, de poder dividir los obispados,
crear obispados más grandes así como también crear obispados más pequeños.
En un momento todas las Indias dependían del Obispado de Sevilla, pero era muy difícil
controlar todo lo que pasaba en los diferentes lugares así como en cuba, en Jamaica, en
Santo domingo hoy en día República Dominicana, cuando había que cruzar el océano
entonces, como mejor resolución, fue crear obispados más pequeños que pudieran
controlar aquellas zonas de América, y cuando el Obispado era muy grande había que
dividirlo.
- Tenía también a su cargo el execuátur o el paso regio, qué significa que los mismos Reyes,
que decidía si una orden del papá podía aplicarse o no en indias, o sea que todas las
órdenes que dictaba el papá pasaban primero por el Consejo de indias.
- También tenía a su cargo la aprobación de los cánones conciliares, que son normas de la
Iglesia, que se elaboraban en América, pero antes de comenzar a regir tenían que pasar
por la aprobación del Consejo de Indias.
- También la creación de iglesias, conventos, u obras de beneficencia y hospitales.

En el siglo 16 inclusive el consejo de indias rechazo que en Chile se instalase un convento de


monjas, pero en su lugar quiso que se instalase un hospital.
SALA DE JUSTICIA:

La sala de Justicia era Tribunal de única instancia, para juicios de encomiendas sobre 1000 ducados
(era la moneda que existía en ese momento).

- Cuando hablamos de un Tribunal de instancia hablamos de un Tribunal que es conocedor


de los hechos del derecho.
- La única instancia significa que no hay apelación.
- En primera instancia significa que la sentencia es apelable.
- En segunda instancia significa que está conociendo de la apelación.

¿Cuándo las partes pueden apelar?

Las partes pueden apelar cuando estiman que hay agravios

¿Cuándo hay agravios?

Hay agravios cuando no se ha dado todo lo que se ha pedido.

Los juicios de encomienda en los cuales la sala de Justicia actuaba como Tribunal de única
instancia eran conocidos por la Real audiencia que los mandaba en consulta o sea lo conoció, pero
quiere contar con el visto bueno del Consejo de indias.

También en única instancia se conocían los juicios de contrabando, ya que en América hubo
mucho contrabando, o sea mercaderías que eran ingresadas sin autorización y que no pagaban
impuestos.

todo lo que corresponde a servicios de aduana ha sido toda la vida de controlar los contrabandos.

La sala de Justicia podría abocarse ósea podría decir quiero conocer esto, cualquier negocio grave
o de calidad, generalmente cuando se habla de un negocio grave y de calidad se habla en general
de casos jurisprudenciales o sea resolviendo ella un caso estaba dando una directriz de cómo
debían fallar los tribunales en India, las reales audiencias, sobre todo.

- En segunda instancia conocía de las apelaciones en materia civil, estas apelaciones debían
ser por una cuantía enorme generalmente 600000 maras de 10 que era otra moneda que
existía en ese entonces, y que hubiese sido conocido por la casa de contratación.
- También conocía de las apelaciones en materia penal si previamente en el juicio había
intervenido en la casa de contratación.
- Conocía de los juicios de residencia y de visitas estos informes que enviaban los oidores de
la Real audiencia, un oidor de la Real audiencia ahora sería un ministro de la corte de
apelaciones.
- los recursos de segunda suplicación eran aquellos que la sentencia era anulable en un
juicio de nulidad porque se había interpretado mal la norma
- Y los recursos de fuerza eran recursos que interponían los clérigos ante la Real audiencia
cuando el Tribunal eclesiástico se estaba excediendo en sus funciones o estaba entrando
en materias que eran propias del Gobierno temporal.
PREGUNTAS:

¿Los tribunales eclesiásticos, eran manejados por algún intermediario (abogado) o solo por la
iglesia?

- era manejado por la iglesia, pero todos los clérigos que allí habían eran abogados o
tenían conocimientos jurídicos.

¿Aparte del relator de indias y del cronista de indias, había otro puesto?

- El canciller, que es quien guardaba el sello o el timbre


- había un tesorero también
- estaba el fiscal que era quien resguardaba los intereses de la corona

¿Entre los cargos que habían en los consejos, habían 8 letrados, cuáles eran sus funciones?

- Los letrados son los abogados, cuando hablamos de un Tribunal letrado se refiere a un
Tribunal de derecho letrado es todo aquel que tiene conocimiento jurídico

¿Cuáles eran las Salas del consejo de india?

el consejo de indias tenía cuatro salas y que tenían que ver con las cuatro áreas de la
administración y éstas eran

- Sala de Gobierno

- Sala de Justicia

- Sala de Hacienda

- Y la sala de guerra

La sala de Gobierno y la sala de Justicia funciona de manera similar a cómo funcionan hoy los
tribunales colegiados es decir los tribunales compuestos por más de un juez, tenían un vocabulario
procedimental, derecho procesal similares a los que tienen hoy en día los tribunales colegiados, en
nuestro caso lo que tiene que ver especialmente la Corte Suprema, la corte de apelaciones y
también el Tribunal Constitucional

¿Cuándo se habla de la división del consejo de indias, había una sala especifica encargada de ello?

- La sala de gobierno, por ejemplo, la división político y administrativo que tiene hasta el día
de hoy la rep. Chile, pero sobre todo el Chile central se basó en la división que se hizo
durante el período indiano, en particular porque primero en Chile, a partir del siglo 17
estaban estos dos obispados, el Obispado de Santiago y el Obispado de concepción, sobre
las cuales posteriormente se fundan en el siglo 18, la intendencia a la que posteriormente
se va a agregar la intendencia de la Serena. La división entre ellos es el río maule, también
el río maule en muchos aspectos fue una frontera histórica pero también política.
La mayor rebelión mapuche de la cual tenga noticia la historia en términos económicos es
la sublevación dirigida por el mestizo Alejo.
En esta rebelión se destruyen todas las haciendas, ciudades, villas, y fuertes que habían al
sur del río maule.
El río maule fue también sindicado como la frontera más al norte que tuvo el pueblo
mapuche (aunque eso no está muy claro hoy día) pues los incas identifican al pueblo
rebelde con el mapuche (no esta comprobado)
SALA O JUNTA DE GUERRA Y SALA O JUNTA DE HACIENDA:

(Todos los archivos de la época Indiana de la zona de Valdivia se encuentran en el arzobispado de


Cuzco Perú.)

¿Por qué se les llamaba sala o junta?

Porque cuando funcionaban estas dos salas se integraban personas que pertenecían a otros
consejos. (habían consejos por territorios como por ejemplo el Consejo de Italia, Consejo de
indias. Y otro era por ramas de administración como por ejemplo el Consejo de guerra o el Consejo
de Hacienda)

¿Qué veía la sala o junta de Guerra?

La sala de juntas de guerra veía en qué se gastaba el presupuesto militar, el nombramiento de


militares de carreras, y también medidas relacionadas con defensa, guerras que eran muy
habituales pero también defensa ante piratas y corsarios.

Designaba también los cargos de carácter político militar y eso era muy fuerte en los territorios
que hoy día son Chile, Panamá y Santo Domingo.

Las Antillas el Caribe eran zonas de disputas, zona de disputa porque en general ahí llegaban todos
y los piratas y los corsarios principalmente ingleses y holandeses porque hubo guerras en el siglo
17 por esas zonas, ya que, eran territorios muy ricos, porque 1 de los grandes cambios que
enfrenta Europa después del descubrimiento de América es el consumo de azúcar y antes de la
apertura de europa por la expansión europea hacia el resto del mundo la gente endulzaba sus
productos con la castaña, procesando la castaña, haciendo harina de castaña, con miel también
pero no tanto.

En esta época comienza a conocerse el azúcar de caña que se producía en Brasil llegan los
holandeses a pernambuco y comienza la competencia por quién abastece de azúcar a Europa por
lo tanto varios países se tiran hacia las Antillas porque eran buenas productoras de las cañas de
azúcar.

Esa es una de las razones por la cual las Antillas se vuelve una zona de guerra, y una zona de
guerra permanente, por lo tanto en el istmo de Panamá y en Santo domingo a pesar de ser una
zona de Cuba y en las Antillas menores, era cómo cuidar la región ya que era una región en disputa
precisamente por la posibilidad de cosechar la caña de azúcar.

Las salas de guerra eran muy importante aparte de los motivos antes mencionados porque donde
hay militares hay mucho gasto, si bien en América no hubo un Ejército permanente hubo muchos
lugares donde hubieron unidades militares permanentes 1 de ellos fue Chile, en la zona de
concepción, en la zona de valdivia, pero también lo hubo en Santo domingo, en Panamá, en
Venezuela, ósea no hubo solo en una parte, también hubieron regiones de la zona norte de
México.

Entonces el tema de quiénes iban a ocupar estos cargos políticos militares no era menor donde
hay militares también hay un tema de Justicia especial, la justicia militar, y como es una justicia
que tiene reglas propias porque tiene que ajustarse a los cánones de cómo funcionan los ejércitos
que generalmente tienen que actuar de manera rápida, de manera draconiana y con sigilo y
porque el valor del individuo es mucho menor que el valor de la organización en su conjunto, Es
por ello que debe haber una justicia especial y la junta de guerra es Tribunal de apelación.

También era la encargada de proveer el despacho de las flotas y Armadas de indias con el tesoro
de su majestad.

JUNTA DE HACIENDA:

La Junta de Hacienda, por su parte era de por sí una excepción, porque el monarca jamás le
entregó a otro Consejo el conocimiento de este ramo, este ramo era muy especializado por lo
tanto, el hecho de que hubiese un Consejo territorial con potestades en materia de Hacienda, es
decir, en materia presupuestaria, en materia tributaria es algo que no es común, es algo que es
insólito, pero ¿por qué se hacía?, se hacía porque la realidad de las Indias era muy distinta a la del
resto del continente, al lado del resto de la corona, y por lo tanto cobrar los impuestos también
tenía otras dificultades.

¿Cuáles eran sus funciones?

- Desarrollar y fomentar la Hacienda o sea y las actividades económicas que van a pagar
impuestos
- Controlar la probidad y transparencia de los oficiales reales encargado del cobro de los
tributos

¿De quien es competencia esta materia?

- Esta materia en primer lugar fue competencia del Consejo especializado, qué es el Consejo
De Hacienda.
- Luego pasó a ser competencia de la Junta de Hacienda, o sea una mezcla de personas de la
Junta de Hacienda y del Consejo de indias esto fue en 1595, hasta aquí llevamos poco más
de 100 años de la empresa conquistadora
- Luego en el año 1600 pasa a ser formalmente parte del Consejo de indias la junta de
hacienda que funcionaba con el presidente de la Junta de indias, con 6 consejeros de
India, con el fiscal del consejo de indias pero también con dos miembros del Consejo
de Hacienda.

También en este aspecto se trabajó mucho y se investigó la minería, qué técnicas utilizar, se le
pagó a exploradores para que buscaran metales, la plata salía principalmente desde san Luis de
potosí, México pero hoy también potosí de Bolivia.

aparte de las especias que son la gran riqueza, el gran móvil que hay en el siglo 15, que hacen que
España y Portugal salgan a buscar rutas para llegar a la India, esto va a pasar para hacer poco
después la minería, los metales preciosos, ¿por qué?, porque los suntuarios, la seda, la loza, la
porcelana vienen del lejano Oriente y la gente del lejano Oriente se paga en oro y plata no les
interesaban los productos de Europa.

Asimismo de la Junta de Hacienda surge la cámara de India que es la que propone candidatos para
los puestos que iban a ocupar en indias.
Esto surge porque las cámaras no solo se necesitan a gente preparada, a buenos cristianos, a
gente prodigio limpios de sangre, sino que también se requiere gente con condiciones especiales y
parte de esas condiciones especiales era también que tuvieran conocimientos de contabilidad, de
matemáticas y de derecho tributario, entonces esta cámara estaba compuesta por:

- El presidente del consejo y 3 consejeros designados por el rey.

Lo más importante de esto era que esta cámara de indias que era una subsección de la Junta o sala
de Hacienda era la que estaba encargada también de conceder:

- encomiendas
- Mercedes de tierras
- Reconocerlos mayorazgos (el mayorazgo era una manera de conceder un esplendor a la
familia, era una manera de ennoblecerse, y era la encargada de reconocer los hijos
ilegítimos)

Pero el Consejo de indias si bien tiene que ver con la burocracia Indiana no es el primer órgano
que se crea en las Indias, el primero fue la casa de contratación

CASA DE CONTRATACION:

La casa de contratación es el primer órgano creado para las Indias y data más o menos del año
1503.

La casa de contratación estaba encargada de temas financieros y económicos, sobre todo de


Comercio y fue creada el año 1503 en Sevilla

¿Por qué en Sevilla?

- Porque Sevilla era un puerto fluvial, está en el continente

¿y qué ventaja tiene que sea un puerto fluvial?

La ventaja que tiene es que estaba más protegida de piratas y corsarios, en el caso de Sevilla los
principales piratas y corsarios eran los berberiscos, árabes, musulmanes del norte de África

GRABACION 18:

La casa de contratación se traslada a Cádiz en el año 1717, pero tenía su asiento en Sevilla y esto
por dos motivos:

- El primero motivo geográfico es que era un puerto fluvial, lo cual lo hacía estar más
protegido de piratas y corsarios
- El segundo motivo es que era una urbe Mercantil, Sevilla era grande ya en la época del AL
andaluz, era una ciudad donde se realizan las ferias tan propias de la baja edad media.
Sevilla era 1 de los puertos de entrada del comercio con el norte de África, que es un
comercio que funciona, ya en la edad media, o quizás antes(le das media europea es una
época de mucho aislamiento por las guerras, de los bárbaros porque destruían los
caminos, destruían los puentes, hubo también cambios climáticos, hay una teoría que
dice que hacia el siglo cuarto de nuestra era hubo un enfriamiento que duró unos 5 a 6
siglos, y que empuja a pueblos del norte, del hemisferio norte hacia el sur, esto no está
comprobado porque no hay datos, pero así como los bárbaros avanzan hacia el
Mediterráneo, algo similar habría ocurrido en Norteamérica, que desde lo que hoy día es
el medio oeste de Estados Unidos se avanza hacia Mesoamérica, y estos pueblos son los
que habían destruido la civilización de Teotihuacán, las pirámides de Teotihuacán son
impresionantes sin embargo nosotros no tenemos conocimiento de Teotihuacán, lo poco
que sabemos de Teotihuacán lo sabemos por los aztecas, que llegan al Valle de México
recién en el siglo 12 o siglo 13 y lo que está claro es que Teotihuacán desaparece en el
siglo quinto, con la naturaleza y cómo los cambios climáticos también influyen en la
historia, pero en la antigüedad eso no era tan claro, por ejemplo, Egipto siempre tuvo
contacto con África, hasta lo que hoy día es Etiopía más o menos, en lo que hoy día es
Etiopía hay un cristianismo muy primitivo, muy originario, muy independiente de lo que es
el cristianismo europeo, o el cristianismo en el cercano Medio Oriente, resulta que 1 de los
doce apóstoles llegó hasta Etiopía y allá fundó una iglesia cristiana, durante las cruzadas
surge la leyenda del preste Juan, este Reino cristiano, alejado de Tierra Santa y alejado de
Europa, rodeado por pueblos islámicos, Heródoto de Halicarnaso, historiador griego que
escribe los 9 libros de historia ya habla del nilo blanco, del nilo azul, se dice inclusive que
más de un descendiente de Cleopatra terminó en la realeza de Mauritania, hubo algún
comercio por intermediario con África, y 1 de los lugares donde este comercio se recibía
era en Sevilla, el mundo árabe islámico es un mundo en materia Mercantil activo, el al
andaluz era 1 de los centros civilizatorios, mientras la Europa medieval era una Europa
ignorante, es una Europa analfabeta, entre los polos de luz, entre los polos de Cultura que
existían paralelamente, en el mundo estaba el al andaluz con Córdoba sobre todo.)
- Es por esta razón que se elige a Sevilla ya que tenía geografía estratégica pero además
contaba con experiencia en el comercio, pero principalmente la corona quiere instaurar un
monopolio con indias

Por lo tanto lo primero que va a hacer España es repetir el sistema de ferias, los barcos van y
vienen en el siglo 16 cruzan el Atlántico con dirección a América en los cuales llevan armas,
caballos, ovejas, vacas, semillas y vuelven con oro, plata, nuevos productos, traen productos que
llegaban por la nao De Acapulco un barco que conectaba manilas, Filipinas, con Acapulco En
México y por ahí llevan productos.

¿Qué es lo que quiere hacer la corona?

La corona quiere monopolizar este comercio, controlarlo, no quiere que cualquiera se instale con
un barco y crucé el océano para comerciar, por lo tanto rápidamente se forma un organismo, que
decide que se compra, con quién naves, y dónde.

Este organismo tenía 3 o cuatro integrantes:

- El superior o jefe
- El tesorero que es quien guarda el tesoro, es el que custodia el dinero
- Y un Escribano o contador (la escribanía es lo que hoy en día sería para nosotros un
notario), muchas veces el Escribano era el mismo contador.
Decidían qué persona debía estar a cargo del navío, que debía transportar, que debía traer y
cuánto debía pagar, el problema es que había que pagar una licencia solo por el hecho de viajar a
las indias, pero como había un lugar de abastecimientos antes del gran viaje que eran las Islas
Canarias, la casa de contratación también comienza a supervigilar la actividad comercial de las
islas canarias.

¿Qué otra cosa hace la casa de contratación?

La casa de contratación impone multas, a todos aquellos que comercian, a todos aquellos que no
están cumpliendo con las normas, e inclusive decreta prisión.

Eso demuestra la importancia que le da la corona a este organismo, en un hecho muy simple, las
leyes referentes a la casa de contratación, la primera es del año 1510, 7 años después de su
Fundación, la segunda del año 1531, luego 1539 y por último la de 1552.

El tema es que esta organización funciona bien en los siglos 16 y 17, pero cuando llegué a la
ilustración, hay actividades previas que requieren mayor especialización, porque al haber con
mayor interés en las Ciencias Naturales, se necesitan órganos que apoyen desde el estado a las
Ciencias Naturales. Entonces ya en el siglo 16 había interés en la minería, o por la agricultura, la
exploración geográfica. Pero todo esto en el siglo 18 se va a derivar en un Tribunal especial de
minería, en un Tribunal especial de Comercio. Pero antes del siglo 18 estas institucionalidades
estaban concentradas en la casa de contratación, en algunos aspectos como la minería en el
Consejo de indias, lo que ocurre es que en un comienzo se le veía como una actividad económica
más y después se le comienza a ver como algo que requiere una visión más holística.

En el siglo 18 las Ciencias Naturales adquieren mayor autonomía en las academias y en las
universidades.

Cuando hablamos de la evolución institucional de la casa de contrataciones, estamos hablando


también de una cultura organizacional, de una manera de entender el conocimiento.

¿Qué funciones tenían?

- Tenían funciones comerciales o mercantiles.


- El comercio va evolucionando de otra manera, lo que no significa que se renuncie a la base
del derecho civil, el derecho civil siempre va a ser el derecho común y el derecho
supletorio. Así como el derecho romano el derecho civil sirve para regular aspecto de los
contratos consensuales que quedaban en el aire. Y lo mismo va a ocurrir posteriormente
con el derecho civil como lo conocemos hoy del ius commune y el derecho mercantil que
va surgiendo de manera muy rápida.

¿Qué documento era muy importante en materia de derecho Mercantil?

- Los rollos de obleron.

El derecho Mercantil surge más bien por la costumbre, es un derecho que tiene una justicia
especial, y eso no ha cambiado tanto porque hoy día cuando hay grandes transacciones las partes
acuerdan en el mismo contrato o en la misma operación el conjunto de contratos de todas las
operaciones que van a celebrar después, muchas veces acuerdan tener un árbitro, acuerdan
contratar un árbitro de derecho.

¿Qué es lo que tenia la casa de contratación?

1. La vigilancia del comercio, porque éste estaba entregado a particulares, pero había que
comprar una licencia y había que pagar impuestos, el impuesto era del quinto real por el
oro, el quinto real como una emanación de la soberanía, cuyo fundamento son las bulas,
las bulas le dan al monarca el dominio eminente (el dominio eminente es muy propio del
derecho feudal, que el derecho común lo proceso y es el derecho que tiene hoy el estado
sobre todas las tierras, es el derecho que tiene el estado a dar las concesiones de agua, las
concesiones mineras y esto no es solo de Chile o solo de indias es lo que ocurre también
en Estados Unidos o en Canadá), es así como el rey es dueño de todo aquello que no tiene
dueño tal como las tierras o el agua y él es quien da las concesiones, pero hay que pagar
por su uso o hay que pagar un impuesto por los metales preciosos, ha cambiado el titular
hoy no decimos el rey decimos la nación, así como antes se pagaba el quinto real hoy se
habla del royalty.
2. Organizar las flotas, porque dada la inseguridad, los piratas berberiscos en el mar
Mediterráneo, los piratas ingleses y holandeses en las Antillas, resulta que era muy
peligroso que el barco viajara solo porque lo podían asaltar, entonces organiza una suerte
de convoy, salen todos los barcos juntos y van escoltados por los galeones, y así partían
dos flotas juntas, la flota de Panamá que llegaba hasta puerto bello, y las mercancías
cruzaban la suerte de mula editsmo de Panamá y luego tomaban otro barco y llegaban
hasta el Callao, y del Callao partían a Chile, y de Chile se cruzaba la cordillera para llegar a
buenos aires también a lomo de mula, y la flota de la nueva España que iba a México,
preferentemente a lo que hoy día es Morelia
3. La casa de contratación revisaba las cuentas de los oficiales de la Real Hacienda de indias,
o sea, cuánto cobraban, dónde estaban los intereses y cuál o dónde estaba el patrimonio,
debía cuidaré que los impuestos o todo lo que cobrará asegurará el dinero que le
pertenece a la corona o al monarca.

Importante es tener en consideración que la legislación Indiana le daba mucha importancia a la


probidad y a la transparencia.

- Estaba también un rol de custodia, la casa de contratación de bellaco estudiar el oro, la


plata, las piedras preciosas y las alhajas.
- Actuaba como parte del tribunal de bienes del difunto (en derecho de materia civil ya
desde la época romana hizo de la muerte algo tan trascendental en la vida de cada 1 de
nosotros, la única certeza que tenemos en la vida es que la muerte pasase a ser un mero
accidente en materia patrimonial, a través de la sucesión por causa de muerte, quién va a
representar esta persona, quién se va a quedar con sus bienes, quién va a asumir sus
obligaciones y deudas. Pero hay dos maneras en que opera la sucesión por causa de
muerte, Ad intestato, es decir, sin testamento o con testamento, y la diferencia es que en
el testamento yo decido quién se queda con mis bienes y quién me va a representar, y
cuando no hay un testamento opera la ley y aún sin haber ley lo que generalmente sucede
es que esos bienes quedan en manos de la familia)
Pero ¿Qué pasaba con aquellos españoles que fallecían en indias sin dejar testamento?
En la cultura legal como es ya el derecho indiano en el siglo 16 opera la ley, y la ley
establece quiénes son los herederos, y ¿ Qué pasa si es español no tenía familia en
América?, ¿ Quienes tienen derecho? tienen derecho su familia que está en España, por lo
tanto el Tribunal de bienes de difuntos se encargaba de recuperar esos bienes de los
españoles fallecidos ad intestato, y para ello había un tribunal compuesto por un oidor de
la real audiencia, que los reunía los que no se podían mandar los vendía y despachada ese
dinero o los bienes por vía de las flotas de indias hasta Sevilla, y en Sevilla se hacía cargo
de ellos la casa de contratación que ubica a los familiares para que fuera a recoger esos
bienes, podría ser un baúl, podría ser un poco de dinero, cartas, libros que eran muy
valiosos en aquella época.
- También la casa de contratación tenía a su cargo el control del paso de los inmigrantes,
como el móvil es cristianizar, evangelizar, entran cristianos viejos y de buenos
antecedentes (se decía cuando la familia era muy cristiana). ¿Quiénes no podían entrar?
los judíos, los moros, los hijos o nietos de quemados, los gitanos, las mujeres casadas sin
autorización del marido, tampoco podía entrar el mercader casado solo podía entrar por
un máximo de 3 años.
Hay una idea una concepción de protección a la familia, estaba la idea de que los niños
necesitan al papá y a la mamá, Es por ello que no se puede permitir por ley que el papá
esté ausente por tanto tiempo. Detrás del derecho indiano hay una concepción
antropológica de la familia, eso es súper importante tenerlo en cuenta, se trataba de que
el papá, la mamá y los hijos siempre estuvieran juntos, y no solo por argumentos que hoy
en día van psiquiatras o psicólogos, sino también por algo más simple y es que había más
conciencia de la que tenemos hoy en día, de que la vida es mucho más corta de lo que 1
cree, como duraba tampoco estaba el temor de que el papá o la mamá muriese, y quién se
hacía cargo, entonces también se daba planteamiento a esa otra realidad.
Por esta razón es que ni el estado ni la Iglesia se escandalizan entre el cruce de gente de
distintas razas, porque se opta por la institución de la familia por sobre que se mantuviese
una entidad de grupos étnicos.

Cuando hablamos de hijos o nietos de quemados, no estamos hablando de hijos o nietos


de personas que tuviesen un tema por la Inquisición sino sobre todo de hijos o nietos de
delincuentes.

- También tenía a su cargo el correo de indias, qué es la custodia, despacho, y transporte de


la correspondencia.
- También tenía a su cargo examinar a los futuros pilotos, pilotos de naves de mar y en
conjunto con el consejo de indias negociar las futuras capitulaciones.
- Pero también la casa de contrataciones tenía funciones judiciales ¿Cuáles eran estas
funciones judiciales? La competencia civil y criminal en todo lo relacionado con el
comercio, tenía también imperio, es decir la Facultad de ejecutar la sentencia judicial.
Autoridades indianas en indias, estas autoridades se clasifican en unipersonales, es decir que la
autoridad recae en un individuo o en colegiadas, cuando esta autoridad está integrada por varios
individuos unipersonales como el virrey el gobernador y el corregidor, el cargo es individual,
autoridades colegiadas eran el cabildo integrado por varios miembros 10 12 miembros y la real
audiencia, en chile el tribunal que reemplazo y que ocupo el lugar es la corte de apelaciones
cuando hablamos de una autoridad colegiada hablamos de una autoridad que ejerce sus funciones
e estando todos sus miembros por la mayoría de sus miembros para que ese organismo puede
actuar válidamente requiere que sus miembros o que la mayoría de sus miembros concurran y que
todos sus miembros estén actuando previa investidura regular si hay algo que historia del derecho
es que los ritos la formalidad es muy importante hasta el día de hoy cuál es el mayor dolor que
que hemos tenido en medio de esta pandemia aparte de la muerte la muerte siempre va a hacer
un dolor es un dolor inevitable pero el mayor dolor para mucha gente ha sido no poder despedir a
nuestros seres queridos no poder participar de los funerales no poder ir al velatorio el velatorio es
un rito el velatorio es la oportunidad de cerrar un capítulo y tal vez hoy día por la cibernética
hemos perdido un hemos perdido la noción de la importancia de los ritos pero los ritos son parte
de la naturaleza humana son parte de nuestra esencia y eso en el derecho ustedes lo van a ver
cuándo ya un comprador regional hay un órgano desconcentrado hay un órgano desconcentrado
pero es un órgano de control importantísimo es un órgano de carácter constitucional con
representación regional se ha nombrado un nuevo contralor regional hay una ceremonia de
recepción el derecho está repleto de esto el mismo hecho cuando aquellos de ustedes que se
titule como abogados van a jurar ante la Corte Suprema en una ceremonia que cada día se
simplifica más por la enorme cantidad de estudiantes de derecho pero que era muy simbólica
antiguamente entonces es importante tener en cuenta estos antecedentes porque si bien es cierto
el dicho el hábito no hace al monje en derecho para actuar válidamente sobre todo en materia de
derecho público la externalidades es muy importante ahora como ya hemos visto en el derecho
indiano a diferencia de nuestro derecho de primero surge la ley se promulga la ley se discute en la
ley se debaten las atribuciones que va a tener un nuevo organismo cuáles van a ser sus integrantes
qué competencias va a tener cada uno etcétera etcétera etcétera el derecho indiano las los
organismos fueron surgiendo de a poco fueron surgiendo con el paso del tiempo fueron surgiendo
fueron especializándose con el transcurso de los años por lo tanto no se puede estudiar esto sin
remitirse a los primeros por lo tanto lo primero es hablar Del Gobierno de Cristóbal Colón que va
de 1492 a 1500 cuyo cuyo órgano de Gobierno cuya entre comillas Constitución son las
capitulaciones de Santa fe que era muy ambigua que decían muy poco sobre cómo iba a gobernar
que a la vez tenían como antecedente la conquista de las Islas Canarias la conquista y colonización
de las Islas Canarias sin proponérselo sirvió de modelo para la expansión castellana en indias y qué
es lo que hay que sobre todo en las capitulaciones de Santa fe concesiones económicas pero
entender cómo iba a funcionar el Gobierno de Colón el indias fue un desastre era imposible
primero que nada porque Colón era extranjero y no conocía las instituciones castellanas y ustedes
me dirán que tiene que ver que sea extranjero si bien hasta el día de hoy y algunos que discuten
que Colón fuese oriundo Italia Italia era una región sin ninguna unidad política una región marcada
por múltiples conflictos entre ciudades entre familia con distintos modelos de Del Gobierno de la
monarquía de los Estados más difícil otras regiones que estaban gobernadas por la familia Saboya
hasta la la serenísima República de Venecia pero allá que había un poder que estaba muy disperso
había un poder que en general está muy distribuido frente a una Castilla quiero estar marcada
por el absolutismo a una Castilla donde la
reina Isabel la católica no va a dar espacio alguno a una nobleza levatica y por lo mismo tampoco
le va dar espacio a la nobleza aragonesa por lo tanto desde un Colón que viene con una formación
llamémosla más liberal por una parte a una contraparte la monarquía castellana de una formación
con una idea muy jerárquica y muy autoritaria del poder era inevitable que iba el problema qué es
lo que contienen En este sentido las capitulaciones de Santa fe el récord el primer caso es que se
le conceden a Colón cargos para él y sus sucesores a perpetuidad almirante de la mar océano
virrey y gobernador todos sujetos a condición suspensiva de producirse por el el descubrimiento
que será la condición suspensiva que es una condición te dejan escuchar mucho en derecho que
hay obligaciones que producen efecto inmediato y otras que están sujetas a modalidad y entre
esas modalidades están el plazo y la condición el plazo es el hecho futuro y cierto del cual depende
el nacimiento o la extinción de un derecho y la condición es el hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento o la extinción de un derecho en este caso no se sabía si Colón iba a
descubrir nuevas tierras por lo tanto estamos hablando de que esto de que la concesión de estos
títulos o cargos si va a producir o no estamos hablando por lo tanto una condición suspensiva o
sea un hecho futuro e incierto que descubriese nuevas tierras del cual dependía el nacimiento de
un derecho por lo tanto él como se iban a ejercer estos que algo sí almirante y rey gobernador se
fue determinando posteriormente a través de las instrucciones las instrucciones que en cada viaje
le fueron dando los Reyes Católicos a Colón estos cargos en Castilla el más importante era el
dominante el cargo de almirante existía desde el siglo 14 y lo detentaba la descendencia de don
Alfonso enriquez es Enrique sin Hache almirante mayor de Castilla y era un cargo que abarcaba el
mar los puertos y ríos navegables tenía antes facultades judiciales que se ejercían en aguas o sea
en el mar o dentro del río implicado una pequeña facultad para indultar o sea dentro de la Marina
podría llevar cuatro presos condenados a muerte paréntesis cuadrado mucho se habla de que los
que llegaron a América eran carne de horca eso es falso eso es mentira aquí no llegó americano
llegó carne de horca pero por qué se dice esto entre otros motivos porque efectivamente estaba
está facultada para indultar está facultado para indultar a ver qué es el indulto el indulto en la
facultad que detentaba el monarca para borrar la pena no se borra el delito pero si se borra la
pena esta facultad desde de la época de lo físico los la tenía el monarca y el monarca
generalmente no la delegaba en el caso del caso de la de la figura del almirante es uno de los
pocos casos en los que hay delegación de la Facultad de indultar es nuestro derecho actual y si no
me creen vayan y lean la Constitución ustedes la van a leer y estaría mañana es mañana en qué
artículo de la Constitución está esta facultad es el presidente de la República el que puede indultar
indultar o conmutar una pena generalmente se perdona una pena por otra se sustituye una pena
en estos casos era cambiar la pena de muerte por el destierro ahora hoy día se dice que el indulto
es borrar la pena evidentemente en el derecho penal actual esta disquisición no es tan así pero
para evitar que ustedes se confundan el indulto borra Latina no el delito en cambio la misty a torra
la pena y borra el delito aparte de eso día veíamos que el el cargo de almirante comprende
amplias facultades judiciales una pequeña facultad para indultar el cargo de almirante también
organizaba y dirigía expediciones navales y en lo económico implica disponer de 1/3 de la carga de
todos los bancos que iban hacia las nuevas las nuevas tierras y recibir el 10% de las ganancias de
cada flota ya eso era el cargo de almirante el cargo de almirante es muy importante en Castilla
ahora el cargo de virrey es algo más curioso porque la figura del virrey es prácticamente
inexistente en el derecho castellano la figura de mi rey inclusive era en algunas regiones de Castilla
conocida con un dejo muy despectivo muy peyorativo como este jueza el virrey como este puedo
decir que como una manera de decir casi un don nadie en cambio sí se conocían
en Aragón en Aragón e qué es lo que busca la figura del virrey representar al monarca en las
nuevas tierras hacer presente al monarca bien este nuevo Reino respectivamente es recrear un
cuerpo místico en los nuevos territorios como vamos a ver en un rato más aquí don Franco Ignacio
carrera que nos relató al principio de esta clase que estuvo muy muy buen fin de semana que lo
paso estupendo que se quedó en la casita cosa que es difícil de que bien porque uno no cree que
estuvo muy muy buen fin de semana quedándose en la casita no está regalando conocimientos
diciéndonos que la ley 19,055 regula el indulto y reemplaza el inciso tercero artículo noveno de la
Constitución muy bien Ah ahora con Franco ya nos está contando una incidencia estaba solo jejeje
o sea de eso tenemos que decir que usted no estaba tan solo es tu casa mejor diga estar si mi papá
mira qué vergüenza no queremos al tanto él no queremos ser tanto para y ahí es donde Golfo le
pongo una una imagen media diabólica a doña yajaira se está riendo no pues donde los franco no
no tiene que contar tanto si no no tenemos tanto interés al su vida privada

Entonces el virrey tenía facultades de Gobierno y judiciales y podríamos ya definir a la figura del
Rey como aquel cargo qué tiene en los nuevos rey en los nuevos reinos las mismas facultades el
monarca con la excepción de aquellas que les dan explícitamente prohibidas ok el problema es
que con lo tenía muy buenos dotes de calidad tenía una intuición genial el intrépido pero
convengamos en que como gobernante no tenían las mismas facultades por lo tanto hubo que
nombrar un investigador un visitador y ahí tuvimos el segundo Gobierno de India que fue el de
don Francisco de Bobadilla de 1500 a 1502 actuó como juez comisionado por los Reyes Católicos
para indagar las actuaciones de Colón como gobernante Bobadilla fue ante todo un juez y la
verdad es que su trabajo como juez dejó mucho que desear porque falló en la esencia de la labor
del juez, el requisito de la esencia de la labor del juez debe ser la imparcial sí arribado y como juez
fue muy parcial fue un juez muy draconiano contra los contra Colón sus cercanos y los aborígenes
y toleró mucho de los colonos por lo tanto esto generó muchísimas dificultades y por este al cabo
de 2 años hubo que mandar segundo fue juez a los Nicolás eh novato que llega en 1502 y
permanecerá en Santo domingo hasta 1509 Nicolás ovando también llegó ocupando diversos roles
pero pero antes que nada llegó como juez sometiendo a Bobadilla a juicio de residencia desterró
agosto color 2 en este caso significado cuando vuelta España y se encargó de traer a personas de
mejor calidad trajo además a un contingente de franciscanos para que se encargará de la
protección de los indígenas el juicio de residencia fue un procedimiento muy propio del derecho
indiano y que obligaba a la autoridad a permanecer en el lugar donde viejas han sido sus funciones
hasta 6 meses después del término de su periodo en este periodo cualquier persona podía
protestar podía quejarse ante el Tribunal que se conformaban para esos efectos un Tribunal de
carácter especial por cualquier actitud del residenciado que lo hubiese generado años en nuestra
Constitución hay un resabio del juicio de residencia que es el hecho que el presidente de la
República tiene que pedir autorización al Congreso para poder salir del país en los no me acuerdo
si 90 o 60 días finales de su mandato y los 6 meses posteriores al término de su mandato usted
don Franco que está tan lleno de energía después de este este fin de semana tan lleno de
emociones positivas trate de encontrar esa norma mientras los compañeros siguen abocado al
estudio la gestión de Nicolás ovando no terminó del todo bien pero sumando restando fue más
positiva que negativa tanto la gestión de Bobadilla como la de obando demuestren algo y es que el
proceso De El encuentro de estos 2 mundos no fue fácil fue un proceso donde hubo abusos donde
hubo atropellos pero también desde un primer momento hay personas interesadas en la
protección de los aborígenes de los débiles de los numerosos y desde un principio se ve lo que va a
ser una constante en el derecho indiano cuál hits la lucha por la protección del más débil si se da
esta lucha es porque hay abusos por último entre estos cuatro primeros gobiernos está Diego
color Diego Colón va a gobernar entre qué quieres tú puedes y 1523 Diego colón obtuvo vía
matrimonio lo que no tuvo por el reconocimiento judicial de lo establecido en las capitulaciones
de Santa fe en su calidad de heredero hijo de Cristóbal Colón digo color 1509 Diego Colón se casó
con doña María de Toledo pariente del Rey y por vía matrimonial le es reconocida o mejor dicho
les ha entregado el Gobierno de indias en este caso Santo Domingo esto cuatro primeros
gobiernos son gobiernos de una etapa de plena expansión desde Santo Domingo que
posteriormente va a pasar a ser una región de poca relevancia dentro del contexto invierto pero es
la región desde donde en ese momento parte de la expedición es que van a llegar a Panamá que
van a ir a Jamaica A Cuba en ese momento conocido como conocida como la Juana de la cuanavale
gana México entonces hay toda una expansión que parte desde Santo Domingo e María de Toledo
la señora de Diego color venía de una familia emparentar con el rey venía de la realiza llega una
mujer llamémosla por ocasión de poder una mujer que se sabe desenvolver en los salones reales
que observa los ritos del poder que sabe manejar voluntades que sabe que tiene tacto político qué
tiene que sabe trato social qué son las habilidades que hoy día podríamos llamar las habilidades
blandas que le permiten y ya y ya es la que en los hechos gobiernan y suple las falencias de Diego
Colón que eran enormes paréntesis cuadrado el feminismo hoy día plantea que las mujeres han
estado siempre fuera del poder relegada etcétera etcétera yo creo que esa es una opinión muy
parcial las mujeres siempre han estado en el ejercicio del poder probablemente no desde la
primera fila pero han tenido un rol muchísimo más importante de lo que hoy día se cree mujeres
que cambiaron la historia La reina Isabel la católica claramente es su visión la que nos tiene hoy
día estudiando derechos humanos una mujer importantísima en el siglo 18 la emperatriz María
Teresa de Austria pero mira en la educación femenina mira en la formación de profesoras genera
en la formación de una burocracia de una administración pública profesional recibe un país en
ruinas tenía un marido machista y enfermo tonto se encargó hacer creer de hacer creer a su
marido que el gobernador cuando en la práctica en la que manejaba todos los hilos del poder era
ella y Catalina la grande De Rusia otra mujer importantísima en el caso de Chile en este momento
se me olvidó el nombre pero a ver la señora del presidente Manuel bulnes que me parece que
enriqueta Pinto fue una persona de enorme relevancia intelectual organizada en la moneda
grandes agapi donde juntaba a lo más granado de la intelectualidad ser que linda y donde entre
comida y comida y conversación y conversación a iniciativa de ella empezaban a tirar línea de
cómo se iba a desarrollar intelectualmente el país de cómo se iban a fundar la escuela la la señora
del gobernador Muñoz de Muñoz de Guzmán en lo que es hoy día el edificio del correo de
Santiago en la Plaza de Armas también y sólo último junto en esa casa ella juntaba a toda la
sociedad ser que yina y se conversaba de todo se planificaba todo se discutía todo y ella no estaba
en un segundo plano la hija De Juan egaña quería inclusive entrar a la Universidad en 1810 no
pudo porque la pilló la crisis de la monarquía pero ella quería empezar a estudiar filosofía en la
Universidad estaba todo listo para que para verdad por lo tanto por lo tanto cuidado con estos
discursos tan radicales que no se podía cuidado ja en otros contextos sobre todo sobre todo en los
conventos ojo en los conventos y en los conventos para la élite los conventos para la élite fueron
semillero de grandes intelectuales la media de mujeres muy preparada el caso de Santa Teresa de
Ávila Santa Teresa de águila y no solamente fue una mística a fue una mujer tremendamente
preparada en términos intelectuales el término filosófico a y mal que mal una de las mayores
filósofas del siglo 20 Edith Shtain y doctora en filosofía por la Universidad de preslau judía alemana
que se convierte después de recibir formación en teología católica en una Universidad
benedictina del monasterio del Boiro
YY ya se con decir ella una mujer que siempre tuvo mucho que tú ella su alma tenía buena veo es
decir el alma o alguno se puede decir espíritu o su intelecto su mente que usted quiera tenía una
serie de inquietudes intelectuales pero yo creo que porque intelectuales era algo más que eso que
la filosofía no la llenaba y descubre que suya no era el cual el catolicismo y empiezan los
benedictinos le enseñan un poco de Santa Teresa de Ávila judía comprar si se convierte al
catolicismo bueno ella muere en el holocausto judío la se hace carmelita las sacas de Alemania
después con el deporte suelo que hace el poder la llevan a ablandar no le alcanza la bandera Suiza
y cuando empiezan las deportaciones masivas de judíos de Holanda AA a Auschwitz el equipo
católico de esa región de Holanda denuncia lo que estaba pasando y de venganza los nazis
simplemente póngalo convento católico que alguien en eso disparado y se llevan a todos los a los
cuatro o 5 sacerdotes monjas y monjes judíos que tenían ahí se fue a casa y a ver ella se llama
Teresa a siempre se me olvida el nombre no es Teresa de Jesús Teresa de la Cruz Teresa de la Cruz
bueno el don Joaquín el caso de Inés de Suárez sigue a ver Inés de Suárez claramente estuvo mira
mujer con vocación de poder ahora yo no sé si necesarias era un intelectual a mí me gusta más la
figura de sor Juana Inés de la Cruz en España que también fue una mujer con un pulso y no sólo
espiritual sino que también intelectual enorme y para su época ahora el tema que lo vamos a ver
qué bueno que lo sepan es que uno de los temas que no dependían del virrey una de las
facultades que se reserva siempre el rey de España de autorizar la presencia de grandes conventos
En América YYY el monarca soy muy renuente ajá pantera Chile grandes conventos autorizar en
Chile la construcción de grandes convento de monjas en la nueva España México hubo conventos
de monjas con 500 600 monjas cosa que aquí no hubo verdad y eso ese paréntesis lo acabamos los
Ramos en este momento ahora en el caso de Diego Colón dado que ya había habido una mala
experiencia con el Papa que no tenía mucho tino político para evitar una excesiva concentración
de poder por parte de la corona va encima si estaba casado con una miembro una mujer de la
realeza se instituyó junto a él la primera real audiencia de India exacto domingo 1511 la Real
audiencia como Tribunal también representaba al monarca así se contrarresta se pretendía
contrarrestar su ambición de poder pues la regalo en en América y en el derecho indiano entre el
Poder Ejecutivo y el Poder Judicial o sea los actos del poder Ejecutivo hablando en términos
modernos siempre podían ser impugnado ante el Poder Judicial y el Poder Judicial estimaba que
no se ajustaban a derecho podían ser declarado inválido por lo tanto instalar una real audiencia no
una señal menor de esto por eso la consecuencia directa de esto que los Reyes y los gobernadores
siempre gobernaron en conjunto con la cuál es la consecuencia directa de esto que los Reyes los
gobernadores siempre gobernaron en conjunto con la Real audiencia rara vez comentaron en
oposición a la Real audiencia ahora como el Gobierno de Diego Colón no terminó bien esto deriva
en un pleito en España que fueron los pleitos colombinos derivados de cómo se interpretaban las
capitulaciones de Santa fe que objetivamente eran textos muy antiguos para la cantidad de
situaciones De hecho que tenían que estar regular o sea eran tan generales que terminaron por
decir nada habiendo mucha norma supletoria en en en el derecho castellano por una parte y por
otro situaciones ante las cuales la norma castellana tampoco tenía respuesta entonces se
establece que todo lo que había fijado sabía fijado en las capitulaciones de Santa fe era solamente
aplicable a las islas y territorios descubiertos por Cristóbal Colón o sea llegó Colón era gobernador
y virrey solamente de las tierras descubiertas en los cuatro viajes por a Diego color además le
mandaron a los monjes jerónimos para que controlaran lo que hacía los oficiales reales los pleitos
colombinos duraron años cada parte la color la corona y Colón entendía sus atribuciones de
manera no distinta si no quería mentalmente opuesta y terminaron con una avenida Asia se
negociaron por fuera del pleito striker entre los colon y Toledo o sea entre el Nieto de Cristóbal
Colón hijo Diego Colón y la corona intervinieron en esta negociación Fray García de Loaiza
presidente del Consejo de indias y el jurista y doctor en derecho parte Montoya del Consejo de
Castilla se le reconoció a Luis Colón el título de almirante de carácter hereditario se le entregó el
ducado de agua ver agua en una región que está en el istmo de Panamá y el marquesado de
Jamaica y una renta vitalicia de 10,000 ducados anuales que era muchísimo dinero así terminó
esto ahora poco tiempo después en 1535 va a surgir formalmente la institución del virrey chicos
voy a pedirles un break de 5 minutos para ir a ese a calentar el agua y tomar un poco más de mate
porque tengo la boca seca y tengo que seguir hablando permiso

Decíamos que la figura del virrey surge el año 1535 en nueva España con la designación del primer
virrey don Antonio de Mendoza para seguir posteriormente por la designación el primer virrey del
Perú en 1542 acorde a las leyes nuevas el virreinato de nueva España abarcaba Manila como
ustedes bien saben Filipinas Florida El Caribe México y Centroamérica cuando hablamos de mejica
De México perdón estamos hablando de Nuevo México de Texas de California de Arizona hubo un
mayorazgo a principios de a principios del siglo 19 que abarcaba todo Texas en cambio el de Perú
iba desde el istmo de Panamá hasta Chile y Argentina en el siglo 18 en el siglo 18 se van a crear
nuevos relatos el del nuevo Reino de Granada que primero se crea en 1717 y luego se vuelve a
fundar en 1739 que abarca Quito Panamá y Venezuela o sea Quito Colombia y Venezuela no
olviden que Panamá era parte de Colombia hasta fines del siglo 19 y en 1776 el virreinato del río
de la plata que abarca Argentina Uruguay Paraguay y el alto Perú es decir lo que hoy día es Bolivia
y que implica que a la capitanía general de Chile se les cercena la provincia de cuyo es decir
Mendoza San Juan y San Luis es importante tener en consideración que hay 2 virreinatos que son
clásicos porque son 2 y reina tos conservadores son polos de poder tradicionales explican cómo
vamos a ver a continuación el hecho la figura del virrey va a estar intrínsecamente ligada a la
Ciudad de México y a Lima y por toda la ceremonia por todo el protocolo que trae consigo se van a
formar núcleos de poder muy tradicionales Unido al poder económico que detentaban y que en
cierto grado en el caso de América del Sur se debe ser Senado por la formación de los virreinatos
perdido de la plata y de nuevo en Canadá La reacción Durante la guerra de la independencia en el
Perú a ser mayoritariamente conservadora la independencia del Perú exógena que quiero decir
con esto que es una independencia que viene desde afuera que viene desde Colombia por el norte
y desde Chile y Argentina por el sur hasta el día de hoy la sociedad limeña es una sociedad que
tiene muchos años cortesanos Lima es un polo monárquico y eso también se ve muy
marcadamente en el eje Ciudad de México Puebla en en en México frente a lo que fue en
Guadalajara Zacatecas y otros sectores de México el cargo de virrey se funda en la idea de que
debe haber una autoridad que represente al monarca en su más alto nivel con rumbo al pésimo
nivel de solemnidad vendría bien una figura que represente al rey tal cual como si estuviese
presente el virrey debe ser un alter ego del monarca un otro yo del monarca el virrey debe tener
en el virreinato las mismas funciones que el rey es toda la monarquía por lo mismo al virrey
también se le trata de Excel lentísimo señor por lo mismo los virreyes venía de las familias más
nobles de España de la más alta jerarquía de relevancia militar jurídica YO eclesiástica Hugo
virreyes que eran miembros de la jerarquía eclesiástica los subo destacados militares sobre todo
en los siglos 16 y 17 en el siglo 18 se le dio más importancia a la meritocracia el exelente
funcionario debía llegar a ser virrey el sueldo era muy alto la ceremonia de
Asunción del virrey era idéntica a la ceremonia de Asunción del monarca la regla general es que el
virrey estaba las mismas atribuciones que el monarca salvo que hubiese una excepción expresa
salvo que expresamente esa facultad no lo hubiese sido otorgada los virreyes tenían una Guardia
especial un corps donde estaba integrado por los hijos de las familias más prominentes de cada
Reino el virrey debía entregar en España una fianza o sea debía entregar el depósito una suma que
garantizará que iba a desempeñar bien su cargo el cargo en teoría duraba 3 años lo que rara vez se
cumplía generalmente eran 567 años estaba sujeto a una serie de restricciones sociales claro
porque no se quería que el rey se mezcla se con las élites locales más de la cuenta que el rey que a
trav S la persona del virrey las élites locales que dicen demasiado poder bicho no podía tener
relaciones de tanta cercanía con los grupos locales De hecho por algo Ambrosio jinx siempre
ocultó que tuvo un hijo con doña Isabel Riquelme si bien se preocupa de darle educación este hijo
tampoco podría reconocerlo tanto porque si no su carrera se iba a la ruina el virrey debía ser un
inventario jurado de todos sus bienes para controlar de esa manera se controlaba que no fuese a
robar que no se sirviese del carbón el virrey podía dejar en una hoja sellada disponer quién lo
reemplazaría de manera transitoria en caso de morir claro porque entre que la monarquía en
España designase su reemplazante alguien tenía que seguir ejerciendo el cargo y él designaba a su
representante como la responsabilidad del cargo era mucha la regla general es que los virreyes
consultaban al monarca y en la Real audiencia la consulta a la opinión de la Real audiencia no era
vinculante pero generalmente se le hacía caso porque eran hombres mayores con conocimiento
jurídico y tenían experiencia el virrey podía pedirle cuenta a todas las autoridades inferiores y
pude investigar el desempeño de los autoridades inferiores nombrando visitadores el virrey está
obligado a premiar y gratificar a los descendientes y sucesores de descubridores y Pacificadores
calores debía velar por el cuidado de los indios debió otorgar Mercedes de tierras agua que
comienzas debía cuidar la moral pública estaba a cargo del mantenimiento y edificación de Obras
Públicas debía dar cuenta al monarca en detalle debía dictar reales ordenanzas bandos y
provisiones le estaba prohibido legitimar hijos furios otorgar hidalguía o sea reconocerle a alguien
calidad de noble dar el titulo tulo de Villa y ciudad a una población por naturalizar a un extranjero
la naturalización sería equiparable a lo que es hoy día la nacionalización el virrey representaba el
rey en el Gobierno de la Iglesia por lo tanto era el que concedía el execuátur es decir daba
permitía el pase de los documentos del obispo para la Iglesia o el Papa para la Iglesia en América
que era el que estaba a cargo del cobro del diezmo y el que tenía que velar por la por relaciones
armónicas entre el obispo y los eclesiásticos de todo en nueva España fueron muy conflictivas las
relaciones entre los obispos y las órdenes sobre todo en el entre los obispos y los jesuitas fueron
siempre muy complicada el monarca que autorizaba la construcción que es lo que se reserva el
monarca la autoriza la construcción de nuevas iglesias y conventos así como la entrada de nuevas
órdenes religiosas en materia noticia el virrey era el presidente de la Real audiencia y como tal
eres que tenía que ver todos los temas administrativos 7 si él no era letrados ese no era un gd él lo
que más podía hacer era ver tema dispositivos como cuál dividir a los servidores o sea los jueces
de la reluciente en distintas salas agilizar los trámites fijar el precio de los aranceles nombrar a los
fiscales a los relatores a los escribanos lo que no podía hacer era crear nuevas escribanías y
notarías públicas no podía votar los acuerdos pero sí lo podía presenciar el virrey administraba en
primer instancia justicia a los indios y conocía casos en que los indios eran levantados y en materia
de guerra era capitán general nombraba los cargos en el Ejército y en las milicias bien Hacienda
estaba a cargo del buen recaudo la administración cuenta y cobranza de la Hacienda Pública es
decir hay algo como sí yo le pregunto a don Franco Ignacio carrera 2 Franco
que es usted entonces los Franco dice soy estudiante de derecho soy amigo soy miento soy pololo
soy hijo todas esas calidades tengo yo el lo mismo hacía la persona del virrey tenía distintas
calidades virrey presidente de la Real audiencia gobernador capitán general es más o menos lo
mismo esos eso era el el el virrey mañana vamos a seguir con el gobernador a dudas preguntas
ahora sí ya la historia de los virreinatos ningún virrey trató de apoderarse del virreinato y
proclamarse como rey OO a ver hubo en el Perú con los Pizarro se dio este problema ellos no
querían reconocer el virrey Toledo y ahí participó Pedro Valdivia activamente a favor del virrey
pero en general no porque los virreyes generalmente volvían a España Yu llegaban con esa idea
además se hizo por las mismas características del cargo estaba sujeto a muchas restricciones o sea
ellos no podían por ejemplo ser padrino de Buda ni de bautismo y no podían contraer matrimonio
si si uno es el Gobierno el que era gobernador de Chile no podía contraer matrimonio con una con
una mujer de Chile esta y estas restricciones con el tiempo fueron aumentando jaja entonces
entonces la verdad es que dada la manera en que se fue dando esta se fue desarrollando esta
regulación al final al final fue muy difícil y además que se mandaron hubo varios virreyes que eran
sacerdotes kieran prelado entonces la verdad es que no no era posible que tuviesen este este
instinto de poder además por las ideas de la época quién quería ir contra el rey nadie el mayor
honor que podía ver era ser reconocido con el monarca qué otra pregunta nuevamente don
Joaquín te otra pregunta tiene la materia que va a entrar para la prueba del XXI es lo que vemos
mañana que otra duda sí lo vamos a hacer muy más tarde porque yo tengo que hacer la clase de la
facultad y el edificio recién lo abren a las 8 pues lo haré no sea y que habrá en las oficinas de la
facultad

(otra clase)

a ver ustedes sabrá que Bernardo o Higgins tuvo que cargar toda su vida con el estigma de ser un
guacho cosa que en estricto rigor no era pues tú hay que de una u otra manera se preocupó de su
educación se preocupó di de que recibiese una educación que para su época fue de primer nivel él
estuvo en Cádiz pasó por Cádiz él perdió parte de su fortuna producto cuando volví a Chile
producto de un ataque de pirata estuvo en Inglaterra en una época en que no cualquiera podía
llegar a Inglaterra YYY recibió una Hacienda en Perú y también la Hacienda las canteras D Los
Ángeles las en el sector de Los Ángeles sin embargo él no pudo tener una relación afectiva y
porque con su padre porque se hubiese sabido que su padre había tenido una relación carnal con
una quiere de la zona donde su padre primero y ha sido intendente y del Reino en el que haya sido
él no se acabará su carrera política porque porque una de las maneras de mantener la propiedad
era garantizando la debida distancia en entre el gol ver Nador y las élites locales una manera di
mantener la distancia y lo mismo pasaba con el Ray una manera de mantener la independencia de
evitar que el poder real fuese cooptado por las élites locales de manera muy descarada consistía
en los matrimonios entre familias del poder local y el poder real lo que al final efectivamente
ocurrió piensen ustedes en el segundo matrimonio de doña javiera carrera doña javiera carrera
contrae matrimonio en segundas nupcias cuando un funcionario real a lo más granado de la corte
Thomas de fie va quien dirige un motín para evitar la La I y las primeras elecciones del Congreso
nacional y había sido castigado En España pero era miembro de la corte o sea mira no cualquiera
era miembro de la corte madrileña
por lo tanto que había una reproducción di el espíritu nobiliario y madrileño o hispano en América
lo había no se llegó en Chile al extremo que se dio en en nueva España de que las familias más
pudientes inclusive tenían un salón del Rey en la calle en su casa para reproducir la figura real
aunque no se corresponde del todo con la realidad sucede sigan la película la quintrala de los años
80 donde la actriz principal es la Raquel argandoña hay un momento en que si lo transportaba
entre las 2 familias principales de Santiago y en la que la madre de la quintrala trata de enlazar aún
a su otra hija con el gobernador eso es claramente una manera de cooptar al poder que era visto
con malos ojos por la corona porque sí generan una serie de favores además en sus ciudades
todavía muy pequeña donde al final todos estaban emparentados ahora para la sociedad limeña
tan importante es la figura del virrey que hasta el día de hoy y bueno yo lo hice en una ocasión
cuando uno quiere hacerle una broma pesada a un peruano uno les dice que el último virrey fue
Patricio Lynch gobernador militar chileno durante la ocupación del guerra del Pacífico no hay cosa
que les duela más que eso por 2 motivos porque al menos en el caso del Perú el hecho de haber
sido virreinato le escribo una sensación de superioridad respecto al resto de América ay la versi y
dado que eran el centro de América el núcleo del poder algo como lo que en cierto sentido es
Washington hoy en día en materia política o en Nueva York en materia económica entonces
entonces qué es lo que ocurre cuánto era el Ejército chileno en Lima el año 1881 lo que se acaba
no es un Gobierno lo que hay no es un un régimen transitorio que obviamente era una guerra y
Chile medios obtener esa guerra por siempre imposible está claro para todos que i mate la guerra
es una opción política siempre muy radical y tan complicado más difícil que ganar una guerra y
ganar una paz y si bien Chile ganó la guerra al menos el que le está hablando lo tiene claro sí Chile
ganó la paz o si Perú y Bolivia ganaron la paz al parecer nosotros ganamos la guerra pero yo no
tengo claro si alguno de los 3 involucrados en la guerra del Pacífico ganó la paz y me atrevo a hacer
esta afirmación porque en los 40 o 50 años posteriores a la guerra del Pacífico la cantidad que
cada país se invirtió en defensa fue realmente estratosférica pero bueno no quiero alejarme tanto
del tema lo que yo les quiero plantear es que con la entrada del Ejército chico Lima se acaba el
sentimiento virreinal se cae el sentimiento de superioridad porque un Ejército de paty pelado
porque el Ejército del país pobre del Reino más pobre Del América India ocupa la capital virreinal y
no sólo ocupó en la capital virreinal sino que ocupó Arequipa ocupó Ayacucho llegó hasta
Cajamarca serró la Universidad de San Marcos mandó una serie de líderes de la democracia
peruana preso a a Chile y no los mandaron porque suponía los tratados hay una persona que con a
quién tengo el privilegio de conocer a no estaba en su casa pero hay otros colegas que tuvieron en
su casa cuando el profesor uñac lo nombraron doctor honoris causa en la Pontificia Universidad
Católica del Perú contaban que esta familia tiene en su árbol genealógico y en su casa los cuadros
de todos los Reyes del siglo 17 y un tatara tatara abuelo fue de los que más se opuso a este
tratado con y no lo mandaron preso en ese sentido del paraíso lo mandaron preso a Chillán
imaginas o sea pues siguen chillando era cualquier ciudad en el siglo 19 i que lo manden a una
ciudad de la frontera o sea el simbolismo que eso tiene para el delito aristocrática más importante
de esa época no lo están mandando por último no lo están no lo mandaron preso una ciudad
donde estaba él rodeado de la victoria colchagüina o santina lo mandan a una ciudad donde ni
siquiera daba para esto gracias entonces en ese sentido y a ver el rey nato cumplió un objetivo
compra un objetivo sociológico y muchísimo más fuerte fue ese tema en México En México hasta
el día de hoy hay grupos que siguen defendiendo torno a fin de añoranza la monarquía a mí me ha
tocado leer a profesores gente se de gente importante que escribe Fernando séptimo rey por
gracia por la gracia de Dios y para desgracia de sus súbditos que siguen añorando
que Que México ira que México se separó no es que México era nueva España porque porque a
México le fue estupendo siendo España porque qué es lo que ocurre y es algo donde
probablemente más de alguno de ustedes va a pensar que yo soy monárquico está y yo en eso
quiero ser enfático no quiero que ustedes piensen eso yo no soy un artista pero pero si les voy a
plantear una realidad que yo no tengo explicación por más que muchas veces el muchas veces me
la he cuestionado pero ha habido hay hay 2 o 3 hitos realidades en Occidente en que ha caído la
monarquía y ha sido un desastre y una de ellas en España México en el siglo 19 perdió 2/3 de su
territorio el virreinato fue un factor de unidad el virreinato de la nueva España como veíamos ayer
iba desde Panamá hasta todo el medio oeste norteamericano el indio lo que decía el rey hubo un
hábil entronque entre la figura del Rey y la figura de la monarquía azteca donde además el mundo
la monarquía hispana fue muy hábil reconociéndole el carácter nobiliario tanto a los gas como a la
familia Moctezuma como veíamos el otro digital si lo aterrizamos a nuestra historia a la historia de
nuestra región desde un punto de vista político y militar la rebelión mapuche más importante es la
que comienza con el desastre de curalaba porque porque en en la corte española causa horror el
hecho que el gobernador García oñez de Loyola pariente de Ignacio de Loyola fundador de la
Compañía de Jesús Santo de la Iglesia católica es asesinado que a la vez era príncipe por estar
casado con una princesa Inca muere tenía la señora de uñas de de de uñas de Loyola sangre azul
europea no pero se la eleva a sangre azul y se le retira la corona le reconoce sangre azul por ser
inca y lo mismo para hacer México por una parte entonces la discusión somos imperio o somos
República va a atravesar para marcar 50 años de historia en México hasta que se pusiera al
emperador Maximiliano i con el fusilamiento del emperador Maximiliano muere formalmente la
idea del imperio pero después viene el porfiriato que es una dictadura que en la práctica funcionó
como monarquía De hecho no son pocos los que sostienen que una de las explicaciones al
fenómeno de las dictaduras en Latinoamérica es la pervivencia sociológica del ideal monárquico
ilustrado dieciochesco que en Latinoamérica se habría desarrollado mejor que en Europa dudas
consultas no plus fue fue otra situación que realmente fue impresionante Ah bueno vamos a
entrar hoy día estudiar la figura del gobernador al gobernador de acuerdo a la definición de la del
diccionario de la Real Academia de la lengua es aquel al que le tocan las tareas de Gobierno el
problema es que si uno revisa cualquier diccionario D de la época Indiana del gobernador es el que
ejercía su cargo en una Gobernación y la pregunta obviamente es que es una Gobernación la
Gobernación podría caer recaer en una provincia en un Reino o en un pequeño territorio cómo
podía ser una isla la isla de Juan Fernández el archipiélago de chiloé por ejemplo por lo tanto el
gobernador es un cargo que daba para todo nueva Extremadura es decir Chile parte siendo una
provincia probablemente es el cargo del gobernador el cargo más común y en un principio del
siglo 16 se le confunde con el cargo de adelantado el adelantado era un título de origen medieval
el adelantado en el medioevo podía ser un adelantado de corte es decir un juez superior que
administraba justicia representando al monarca o un adelantado de frontera la labor más
importante del Rey era administrar justicia el rey hacedor el rey educador el rey que genera obras
de cuyo hacerte las obras de progreso el rey gran escena de los científicos es sobre todo no digo
que antes no hubiese existido pero el acento del Rey todo esto otro propio del siglo 18 de
adelante pero cuando hablamos del adelantado por ejemplo Diego de Almagro tenía el título de
adelantado no estamos refiriendo al adelantado de frontera adelantados son tira tenía sumando
un territorio que le había sido arrebatado a los musulmanes y ahí ejercía funciones de Gobierno
guerra y justicia isla de la buscado era un cargo que obviamente tenía un carácter gremial daba
premios ventajas económicas y también era un cargo que se da que
se quiera transmisible por una o 2 generaciones En Chile el cargo de adelantado lo tuvieron Diego
de Almagro Gerónimo de alderete y Pedro de Valdivia pero Pedro de Valdivia no lo alcanzó recibir
porque cuando a Pedro de Valdivia le llegó a Chile este cargo en el año 1554 y él murió la Navidad
anterior pero este cargo desaparece en la medida en que avanza la conquista y colonización el el
problema es que no todos los gobernadores eran iguales las funciones si van cambiando de
acuerdo al territorio yo creo que lo más impresionante de haber conquistado este continente es
que la realidad territorial era muy distinta y también la realidad humana con la que se encuentran
los europeos era muy dispar o sea desde las grandes civilizaciones que había en Colombia En
Guatemala En México en Perú en Bolivia hasta realidades muy básicas como las que hay en la
Patagonia en Paraguay en el norte de México del actual México en Amazonía sí han que los
requerimientos fuesen muy disparé y ya la recopilación de leyes de indias habla de 2 tipos de
gobernaciones la presidencia Gobernación y la Gobernación la presidencia Gobernación es aquella
Gobernación que tiene iguales facultades que el virrey porque porque el gobernador era también
presidente de la Real audiencia y la otra Gobernación president presidencia Gobernación era la
española hoy día Santo Domingo Guatemala Manila Filipinas Panamá Granada Santiago de Chile
Santiago de Chile a partir de 1611 y anteriormente durante alrededor de 10 años en el siglo 16 y
en concepción y Buenos Aires lo que ocurre es que hay una serie de órganos que representan al
rey i generalmente los gobernadores eran militares mientras la Real audiencia del Tribunal este
Tribunal letrado de gente que representa la sabiduría de gente que debe tener la virtud de la
prudencia no sólo por esas características se presume que sabe gobernar sino que también va a
saber contener al rey va a tener la facultad de dar Consejo por lo tanto aquel gobernador que por
su cargo preside la Real audiencia va a ser gobernador presidente o sea y por eso es que el
presidente de todos los cargos porque el gobernador era presidente de capitán general un director
de la Junta asiente y todo cabo el primero presidente porque el que nos da más lustre porque está
rodeado de autoridad porque está rodeado de gente sabía es como decir yo yo he tenido trato con
gente de primer nivel yo me he podido conectar persona que sabe tanto y resulta que qué es lo
que ocurría y ahí hay una gran diferencia por nosotros los juristas de los últimos 200 años crees
que el derecho no estaba tan separado de la moral el derecho no estaba incluir la moral del
derecho natural para fallar habría que conocer al ser humano habría que considerar cómo nos
portamos las personas en nuestro diario vivir en ese sentido el conocimiento del derecho canónico
y del y de la jurisprudencia romana así a una enorme diferencia no no había tanta sistematización
como la que tenemos nosotros la vía la vía la mejor muestra de eso es la recopilación de leyes de
indias sólo los tratados de ir ya no pero también había una serie de obras que se estudiaban cuyo
objetivo era dar un conocimiento de la malicia humana me tocó en un ocasión encontrar en la
discusión de las actas de las Cortes de Cádiz 1812 una frase que es que representa muy bien esa
mentalidad porque ya es un momento de transición pero que habla que retrata muy bien esa
época de cambios cuando se discute a quién entregarle una plaza en una catedral porque los
sacerdotes competían mucho por integrar por recibir por recibir un cargo dentro de la catedral
porque era mejor pagado así podían ayudar a su familia era un honor también entonces uno dice
nadie está dispuesto a reconocer que hay otro que tiene más méritos que él generalmente nadie
está dispuesto a reconocer que esa otra persona tenía más méritos que yo para entrar en ese
cargo estaba en lo cierto o no que dicen ustedes estimados jóvenes hizo una pregunta halo está
escuchando a la clase o lo creo que sí creo que si usted está escuchando escuchando la clase
bueno yo pienso yo pienso que eso es una manifestación de conocimiento de la naturaleza
humana y yo creo que los seres humanos no cambiamos tanto aquellos de ustedes que se
dediquen
a la judicatura sobre todo los que se dediquen al derecho penal ojalá lean en sus ratos de ocio
mucha literatura rusa clásica tolstoi dostoievski yo me acuerdo haber leído hace unos 15 años
bastante a tolstoi dostoievski alguien más que en este momento se me olvidó crimen y castigo no
lo leí nunca ver todos los que hay pensé a ver ay me confundí recuerdas leído tolstoi a dostoievski
hubo uno que se me el que no he leído nunca ha sido solzhenitsyn que el posterior y recuerdo que
lo leí porque una una vez me dijeron que sus obras eran puro derecho penal y la verdad es que son
obras que retratan nuestra naturaleza humana completas y que sirven enormemente para
adentrarnos en nosotros mismo lo mismo cuando ustedes leen el príncipe de maquiavelo y esas
son obra que yo se las recomiendo leer no una sino varias veces en la vida varias veces en la vida
háganle caso a este vejete que le está haciendo clase por qué este abuelito i el el abuelito que
ustedes le está haciendo clase en este momento ese lo puede decir ya con las canas que tiene qué
les va a decir cada vez algo distinto lefa hacer tanta fuerza leffe indicar y les va mostrar cosas tan
distintas y de Chile yo les recomiendo leer la obra de José Donoso quieren dedicarse a la judicatura
quieren trabajar en derecho penal a Consejo Consejo a ustedes además que tienen que trabajar
con el lenguaje los hermanos creamos off en los hermanos Karamazov hay hay una parte donde
hay un alegato en materia penal hay un alegato de un fiscal que es un alegato en materia moral si
el príncipe de Nicolás Maquiavelo ya volvamos al gas la materia me dejan necesito 2 minutos para
ir a echarle agua del mate permiso voy a parar la grabación

a ver como veíamos como veíamos el el el problema es cómo sí estudia el resto de las
gobernaciones dado que me diga una vuelta me salió un poco del tema hablándoles de la
Presidencia Gobernación para recapitular la presidencia Gobernación es la más importante porque
él aquel que era gobernador y a la vez presidente de la Real audiencia tenía un hálito de no sólo de
un poder socialmente reconocido la potestad que viene del derecho romano sino la autoritarias
este saber socialmente reconocido que lo darán los juristas conocedores del derecho romano y del
derecho canónico entonces estamos hablando muchas veces de un militar a veces también eran
abogados pero muy pocas veces que estaba rodeado de abogados en la radio audiencia a los que
él podía consultar pero el resto de las gobernaciones admiten otras clasificaciones aquí hay una
clasificación qué hizo uno de los mayores estudiosos del derecho indiano hará unos 40 o 50 años
ya el profesor sobre a quién ve q un profesor de gente argentino y que sigue estando vigente hoy
día quien los clasifica a los gobernadores por capitulación pensando ya en el caso de los colon que
habían llegado a una acuerdo una capitulación con la corona y que ahora quieran gobernaciones
vitalicias e inclusive hereditarias iban acompañados de otros títulos plantean que sus facultades
serán limitadas por oficiales reales y sacerdotes este caso de gobernaciones se dieron sobre todo
en el primer pedidos estamos hablando de fines del siglo 15 principios del siglo 16 y aquí jugaron
un rol muy importante en la limitación los monjes y sacerdotes jerónimos un día en una grabación
que yo y si se les planteaba el tema de la Unión de la Iglesia con el estado estos 2 poderes y como
la existencia de estos 2 poderes que se limitaban y se coartaban uno con otro ir a una garantía de
protección a la persona humana pero este sistema funcionaba solamente en una sociedad de
carácter confesional porque porque cuando hay una sociedad confesional en los hechos o sea
todos comparten un fin un fin y en la salvación del alma todos quieren portarse bien o entre o
quieren cumplir cierta palabra de Dios en el caso de la sociedad cristiana cumplir con los
mandamientos cumplir con los evangelios cumplir con la Biblia para salvarse y hay una y además
se da el caso de que hay una Unión entre el poder espiritual y el poder temporal resulta que los
que tienen el poder se controlan y se limitan porque saben que dentro de su moral religiosa
ante la divinidad van a
rendir cuenta de qué es lo que hicieron con el poder y por el de un medio de control muy efectivo
ir a mandar sacerdotes y eso ocurre mucho en el siglo 15 y en el siglo 16 15 en el siglo XV y el siglo
16 el medio más efectivo para controlar el poder en el mundo hispano ir a mandar sacerdotes y
dentro de eso la congregación dijeron iba tenía un carisma muy especial bueno la congregación
jerónima hoy día está que desaparece y por qué desaparece no porque hayan perdido la fe no
porque y porque tengan un proceso tengan una crisis no no es por eso es porque su carisma hoy
día no es porque el rol para el cual ellos estaban concebidos hoy día dejó de prestar utilidad
porque son amor era servir al rey controlando que los funcionarios reales cumplieron su labor en
la práctica Irán y disculpa el gesto eran soplones controlaban a los oficiales reales oye por qué
estás haciendo esto o sea eran una suerte de acompañar desde los oficiales reales los confesaba
les daba misa y por qué está haciendo esto sabes que yo creo que esto no se ajusta mucho al
Evangelio pero hoy día la corona española tiene un rol honorífico tiene un rol simbólico tiene un
rol sociológico no tiene no ejerce poder entonces entonces evidentemente está este rol ya pasó
pero fue un rol muy importante el rol que cumplió que cumplió la congregación de los monjes
jerónimos eso fue muy importante los Jerónimo jugaron un rol fundamental en eso que no tengas
muy pequeña es siempre lo fue lo última información que yo y de los jerónimos fue de hace un par
de años ya les quedan unos 40 miembros noma y vivían en España ya están dedicados solamente a
una vida de oración o sea bueno ya no no necesitan en cumplir este rol original en segundo lugar y
esta fue la Generalidad por designación real a propuesta del Consejo de indias en que aquí viene
un caso que fue el primer caso de Pedro de Valdivia idea tan Cortés por elección local cabildos y
República de españoles ellos eligen excepcionalmente a los gobernadores para liberarse de la
dependencia de otra autoridad se da cuando la exp edición no comandada por el monarca sino por
otra autoridad a Valdivia y aportes no los envía el rey los envían autoridades que ya estaban en
India los envían los envían autoridades del Perú y de Cuba como los envían los envían los envían
acá pero qué es lo que ocurre que pasa sabiendo las que la situación en Perú inestable sabiendo
que la situación encuentra estable los que llegan contenían Valdivia no se acabó el contrato
nosotros como República de españoles decidimos que usted va a ser el gobernador señora Lilia
hemos tomado esta decisión y se la comunicamos al Perú para que el Perú la comunique al rey y el
rey decida con el Mientras tanto tengo mucho gobernador en espera de que el rey decida de esta
manera porque nosotros tenemos el poder aseguramos un Estatuto de estabilidad a la espera del
Rey porque el rey nos daba seguridad que los que nos esta autoridad transitoria también sería un
caso muy raro de compra los cargos se podían comprar siempre y cuando no para la
administración de Justicia pues la administración de Justicia es intransitable que eran lo único que
no se podía vender el presidente gobernador como ya lo veíamos era él dentro de las distintas
posibilidades de ser gobernador el cargo más elevado y era sólo para las provincias mayores el
presidente gobernador tenía las mismas facultades que el virrey en el virreinato y a la vez del
presidente gobernador dependían otros gobernadores que en algunas épocas no en todas no en
todas del presidente gobernador de Chile dependió el gobernador de chiloé al momento de la
independencia al momento de la independencia la Gobernación de chiloé dependía directamente
del virreinato del Perú e estaba también la figura del gobernador particular que una cosa bastante
rara en la que el gobernador está a cargo una provincia menor es decir que no tenía real audiencia
o sea eran muchas que dependían de otras autoridades y que era muy propia del siglo 18 o sea
espera una denominación más que nada y que era muy similar a los gobernadores subordinado
que a la vez dependía de go particular o sea usted sea fuerte que las gobernaciones había una
suerte de dependencia unas de otras como si no pudiésemos decir hoy día y presidente
gobernador regional o presidente intendente gobernador presidente gobernador regional
presidente región Gobernación es algo más o menos así aunque no a ver y se lo digo para pedir
luchar un poco en la relación que había porque tampoco se corresponde mucho o sea la relación
es completamente distinta solamente para ilustrar porque esto no es un tema muy claro había una
serie de relaciones de autonomía todos de que es muy importante esto todos los gobernadores
están sujetos a las mismas normas de probidad que lo virreyes todos debían rendir fianza la fianza
es la van a estudiar en derecho civil y es una caución de carácter personal o sea yo vivo en
entregar una cantidad de dinero que si yo cumplo con una determinada condición al final al
momento de cumplir esa condición se me restituye esta fianza no era pequeña y a la y a la vez
debían prestar un juramento el juramento el juramento era juramento en indias es un tema que se
ha estudiado a mi modesto entender poco el juramento a sipo es una institución de las más
transversales en la historia por qué porque el juramento funde lo humano y lo divino mezcla lo
jurídico lo religioso y lo moral el juramento obliga a ser humano en su completitud sin embargo
esta institución de enorme relevancia en lo político ha caído en una enorme crisis después de la
Segunda Guerra mundial acá y cayó en un enorme cuestionamiento porque un juramento y el
juramento me obligó a cometer crímenes marcados que fue a ver la obligación moral de defender
a un adicto al fascismo al nazismo llevó a defender fui impidió para muchos rebelarse contra
crímenes macabro y seguir defendiendo a un dictador hasta la muerte sabiendo que ya estaba
todo perdido o sea y ha llevado fue parte De El juramento ha sido Party de todo un estado moral
que ha sido muy cuestionado por qué o sea qué rol jugó el juramento en todo lo que fue la
Segunda Guerra mundial y qué rol jugó el juramento en la vida de muchísima gente para que la
Segunda Guerra mundial no haya terminado antes por lo tanto es una institución que ha sido muy
estudiada desde un punto de vista sociológico psicológico y también jurídico en en nuestro país yo
me atrevería a decir que se estudia un poco bueno yo pretendo de que unos 3 o cuatro años
también estudiarla así que no quiero adelantar mucho al respecto sí les voy a leer parte de lo que
era el formulario general de juramento el gobernador que juráis a Dios ya está Cruz y es que las
palabras de los Santos evangelios que usaréis bien y fielmente el oficio de gobernador y capital
general de que se os ha hecho merced y guardaréis el servicio de Dios y de su majestad juráis a
Dios a esta Cruz a las palabras de los Santos evangelios fíjense bien Dios o sea estoy
comprometiendo mi conciencia a esta Cruz mi condición ya de creyente bautizado a los Santos
evangelios mi condición del Estado porque no todo el mundo sabía leer y escribir que usaréis bien
y fielmente el oficio de gobernador o sea mi capacidad de gobernante y capital general mi
condición de militar que guardaréis el servicio de Dios y de su majestad al o sea como acá se va
comprometiendo toda todas las características de la persona me compromete como creyente y no
sólo como creyente sino que como Cristiano De su majestad como súbdito que tendréis en cuenta
con el bien y buena como Gobernación de aquella provincia y fíjense bien lo que viene ahora y
miraréis por el bien aumento y conservación de los indios y haréis justicia la parte sin excepción de
personas y cumpliréis los capítulos de buena Gobernación y leyes del Reino o sea la primera parte
bien y buena Gobernación de aquella provincia la primera obligación la segunda bien y aumento y
conservación de los indios tercera obligación justicia las partes sin excepción de personas cuarta y
cumpliréis los capítulos de buena Gobernación y leyes del Reino cédulas y provisiones de su
magistral y la que están hechas y dadas y 6 ir muy bien para el buen Gobierno del Estado de las
Indias qué les parece o sea aquí está primero la justicia y después la ley las justicia está por sobre
la ley la justicia está por sobre la ley traducido en la mentalidad de esa época la moral está por
sobre la ley la equidad está por sobre la ley es decir una ley mala se puede impugnar
compararlo con
nuestra mentalidad compárelo con la manera en que nosotros entendemos el derecho qué les
parece ahora quién controlaba el gobernador al gobernador lo controlaba el virrey y la Real
audiencia o sea en la práctica todos se controlan unos con otros en la no hemos cambiado tanto él
los echó igual seguimos se a ver en buen chileno todos los sistemas de Gobierno tienen algo de
freno y de contrapeso pero hoy día se nota menos hoy día se habla de la división de los poderes
del Estado y después de creer que lo que el poder y estar separados solito y que por las olas
separación de los poderes y vamos a estar bien entendimos que era necesario el control el control
de la constitucionalidad de las leyes la acusación constitucional el impeachment la elección en la
práctica todos los seguimos controlando lo que pasa es que nos quieren hacer creer que antes no
había controles en la práctica todos los sistemas de Gobierno se resumen en algo que fue en Chile
no sería puro carboneo ser humano sigue siendo el mismo no se equivoquen funciones de
Gobierno del gobernador promover el conocimiento de la tierra gobernada premiar y gratificar a
los descendientes de los primeros pobladores como con Mercedes encomiendas y aguas el Chile
hubo una categoría nobiliaria especial que eran los beneméritos de la UCO que cuando lo
perdieron todo después del desastre de curalaba se le entregaban 10 Renault y en colchagua luego
enviar memorias a las autoridades superiores sobre beneméritos para proveer oficios quién se lo
merecía y porque por sus virtudes porque trabajaba bien porque un hombre bueno porque era
dirigente porque era honesto proteger a los indios mantener la moral pública mejorar el comercio
dar a conocer las disposiciones legales provenientes de la metrópoli dictar ordenanzas sobre todo
en materia de indios estaba sujeto a las mismas prohibiciones que los virreyes los gobernadores
eran vice patrones de las iglesias respecto a las bulas papales debían mantener la paz y armonía
entre el obispo y los eclesiásticos debía nombrar al párroco tras la presentación del obispo debían
conservar los hospitales y velar por las obras pías YY tenían a su cargo el Patronato de las
universidades en materia de Justicia debía dividir a la Real audiencia en salas agilizar los trámites
nombrar a los fiscales escribanos para los que en nuestro actual lenguaje jurídico funcionarios
públicos nombra a los receptores no podían estatuir escribanías o notarías los gobernadores
debían administrar justicia en primera instancia de las partes agraviadas sobre todo si fueran
indios la guerra debía nombrar militares y proponer al rey las personas idóneas para los cargos
militares y ellos debían administrar justicia en el fuero militar y en materia de Hacienda tenían el
recaudo administración cuenta y cobranza de impuestos eso era el cargo de gobernador dicho
esto mis estimados y queridos estudiantes es todo lo que tienen que estudiar para la prueba de la
semana posterior a su bien merecido descanso de vacas se ones de fiestas patrias tengo también la
no sé si buena o mala noticia de comunicarles que debemos tener por orden de la rectoría una
actividad o sea vamos a tener

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