Modelo de recurso de agravio constitucional

ÁREA: DERECHO CONSTITUCIONAL

LÍNEA: PROCESOS CONSTITUCIONALES

El recurso de agravio constitucional es un medio impugnatorio que

interpone el afectado con un derecho constitucional ante la denegatoria
en segunda instancia de su demanda constitucional (amparo,
cumplimiento, etc.). Este recurso no tiene requisitos especiales para su
interposición, esto significa que es libre de hacerse en el entendido que
los procesos constitucionales hacen primar el fondo a la forma. No debe
confundirse con el recurso de casación que sube a la Corte Suprema, el
recurso de agravio constitucional sube al Tribunal Constitucional. En
este modelo hemos tratado de establecer algunos requisitos, sin que el
lector entienda que necesariamente deben de colocarse, recuerde que
sólo se deben de observar los requisitos expresamente previstos en la
ley. Es este modelo encontrará algo sobre el derecho presupuestal,
además de haber tomado en esencia la forma de un recurso de
apelación del proceso civil de allí que hagamos referencia a una
expresión de agravios. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de recurso de agravio constitucional

CAUSA                : 2012-1682-00-3SC

SECRETARIO     :

ESCRITO            : 01-2013

SUMILLA             : Recurso de Agravio Constitucional.

SEÑOR PRESIDENTE DE LA TERCERA SALA CIVIL DE LA CORTE

SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

(NOMBRE DEL DEMANDANTE) en el proceso constitucional de

cumplimiento que sigue en contra del Gobierno Regional de (…); a Ud.,
respetuosamente, digo:

I.- Pretensión Impugnatoria.

Interpongo Recurso de agravio constitucional en contra del AUTO DE

VISTA 90-2013-3SC de 27-03-2013 para que declarándose su nulidad
 se disponga que el Juez inferior continúe con el trámite del presente
proceso emitiendo un pronunciamiento sobre el fondo o, en su caso,
proceda el Tribunal a emitir pronunciamiento sobre el fondo.

II.- Procedencia del Recurso

El artículo 18 del Código Procesal Constitucional establece que: “Contra

la resolución de segundo grado que declara infundada o improcedente
la demanda, procede recurso de agravio constitucional ante el Tribunal
Constitucional (…)” De esta manera, interpongo recurso de agravio
constitucional en contra del AUTO DE VISTA 90-2013-3SC que
desestima por improcedente mi demanda al declarar fundada una
excepción.

III.- Plazo para interponer el recurso.

Conforme al artículo 18 del Código Procesal Constitucional, habiendo

sido notificado con la Resolución que se impugna el 08 de abril de
2013, cumplo con presentar el recurso dentro del plazo de diez días
hábiles.

IV.- Antecedentes

1.   Se ha presentado demanda de acción de cumplimiento.

2.   Con fecha 17-12-2011 se emite el auto 10 que declara fundada la

excepción de incompetencia por razón de materia y nulo lo actuado.

3.   Se interpone recurso de apelación.

4.   Se emite el AUTO DE VISTA 90-2013-3SC que es materia del presente

recurso de agravio constitucional y que confirma la auto 10.

V.- Fundamentos del recurso de agravio constitucional

1.   Se incurre en error en el Cuarto Considerando de la resolución

impugnada por cuanto se interpreta indebidamente lo dispuesto en el
artículo IX del Título Preliminar de la Ley 28411 – Ley General del
Sistema Nacional de Presupuesto –

2.   El artículo IX del Título Preliminar de la Ley 28411 establece lo

siguiente: “El Presupuesto del Sector Público tiene vigencia anual y
coincide con el año calendario. Durante dicho período se afectan los
ingresos percibidos dentro del año fiscal, cualquiera sea la fecha en los
que se hayan generado, así como los gastos devengados que se hayan
 producido con cargo a los respectivos créditos presupuestarios durante
el año fiscal.”

3.   Como se puede ver, es el Presupuesto del Sector Público el que tiene

vigencia anual, más no la Ley del Presupuesto que se emite, más
aún cuando estas leyes contiene normas de contenido distinto al
presupuestal.

4.   De esta manera, no se ha tomado en cuenta el contenido de las leyes

presupuestales (en este caso la Ley 25303), Leyes del Presupuesto que
no sólo se encuentran constituidas por normas propiamente
presupuestales, sino también por normas impropias. Las primeras
están referidas a los gastos e ingresos razón por la cual su vigencia
resulta anual (principio de anualidad, por eso el Artículo IX no hace
referencia a la Ley de presupuesto sino al Presupuesto del Sector
Público. Respecto a las segundas debemos de aclarar lo siguiente:

5.   Las normas impropias que pudiera contener una Ley de Presupuesto,

no tienen relación con la materia presupuestaria, regulan situaciones y
relaciones jurídicas distintas a las presupuestales.

6.   Las normas impropias que contiene una Ley de Presupuesto, son

plenamente vigentes, por una cuestión fundamental: el Orden
Jurídico  (de ahí que denunciemos la inaplicación de una norma de la
ley 25303).

7.   Estas normas denominadas impropias, no regulan directamente materia

presupuestaria, sino que regulan diversas situaciones jurídicas que
pueden ser desde civiles hasta laborales y previsionales[1].

8.   Suponer que estas disposiciones han creado instituciones sólo para

tener vida durante un año no tiene ningún sentido. Regular relaciones
jurídicas durante el ejercicio, para luego quedar todo como estaba,
tampoco resiste el menor análisis.

9.   En consecuencia, Las normas impropias que contenga una Ley de

Presupuesto son normas con plena vigencia en tanto no sean derogadas
tácita o expresamente por otra ley. Sólo pueden ser derogadas por otra
ley. Estas normas impropias no se encuentran bajo el principio
presupuestal de anualidad por cuanto de estarlo se crearía un desorden
jurídico que no se puede permitir.

10.               De esta manera, el error de inaplicación de una norma jurídica ha

implicado el error en el quinto considerando de la resolución
impugnada puesto que se afirma que la ley de presupuesto tiene una
vigencia anual, tal afirmación incluso contraviene lo dispuesto en el
artículo 77 de la Constitución Política del Estado de 1993 que indica
“La administración económica y financiera del Estado se rige por el
presupuesto que anualmente aprueba el Congreso”. Como se verifica la
Constitución no hace referencia a una vigencia anual de la Ley del
Presupuesto, sino del Presupuesto.
11.               Es así que corresponde se declare fundado el presente recurso y
se continúe con el trámite del presente proceso.

V.- Expresión de agravios

Agravia la resolución emitida por cuanto da una interpretación errada

de lo dispuesto en el Artículo IX del Título Preliminar de la Ley 28411,
contraviniendo el principio de interpretación favorable al accionante
(pro actione).

POR LO TANTO:

A UD. pido conforme al artículo 18 del Código Procesal Constitucional

conceda el recurso y se remita el expediente al Tribunal Constitucional.

Arequipa, 18 de abril de 2013.

[1] Conforme al artículo 74 de la Constitución Política del Estado, al final de su tercer

párrafo, se señala que “Las Leyes de presupuesto no pueden contener normas sobre materia
tributaria”. Por lo que se entiende que si pueden contener otros tipo de normas entre ellas las
de naturaleza previsional y las laborales.